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凭心刃戚
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1 仲裁法实验教学案例案例一案情 : 李某和王某请律师起草一份合伙协议, 在写到关于发生纠纷的解决方式时, 律师询问当事人是愿意仲裁还是诉讼对此, 李某和王某不知如何选择律师便向双方解释了仲裁和民事诉讼的关系问题 : 作为两种不同的纠纷解决方式, 仲裁与民事诉讼的关系如何? 案例二案情 : 上海某衬衫厂与某市贸易中心在上海签订了一份服装购销合同, 总金额为 2 万元合同规定了交货日期, 货款结算为凭货运单托收承付, 单方违约按合同总金额的 5% 偿付违约金合同签订后, 贸易中心在一个月后通知上海某衬衫厂要求变更合同, 衬衫厂不同意, 按合同发货, 贸易中心以质量颜色不符为由拒付货款, 双方发生争执上海某衬衫厂遂向人民法院起诉人民法院立案后, 向被告送达了起诉书副本被告贸易中心在答辩期内提交了答辩状人民法院在调查中发现, 原告和被告在纠纷发生后曾经签订了一份仲裁协议, 但直至人民法院开庭审理时, 双方均未申明有仲裁协议问题 : 法院对本案是否有管辖权? 法院应如何处理此案? 请说明理由

2 案例三案情 :1996 年某度假村管委会与香港国泰公司签订了合资建设高尔夫球场合同该合同未订有仲裁条款后双方为履行该合同发生争议, 国泰公司董事长董某给当地政府领导致函反映情况该函最后称 : 出于对您的信任, 我们向您反映纠纷情况, 以得到你的帮助我们也将诉诸法律, 向仲裁机构或法院提出仲裁或起诉度假村管委会得知信函内容后, 立即告国泰公司, 表示同意仲裁解决双方的争议, 随即向仲裁机构递交了仲裁申请书但国泰公司收到管委会的来函后, 未向仲裁机构提交仲裁申请书, 而直接向法院提起诉讼, 要求履行合同问题 : 1 该纠纷应由哪个机构处理? 2 为什么? 并请说明法律依据案例四案情 : 甲行向乙公司发放了 50 万元贷款, 丙公司欠乙公司货款 60 万元, 乙公司多次向丙公司索款未果, 遂与丙公司签定了一份协议, 约定丙公司向甲行返还借款本息, 贷款到期后, 甲行向乙公司催要贷款, 乙公司拒不还款, 并告知甲行去向丙公司索要, 甲行遂向本会申请仲裁乙公司答辩称, 乙公司与丙公司已签定了债务转让协议, 因此, 甲行应当以丙公司为被申请人而非乙公司问题 : 本案被申请人是什么公司? 为什么? 案例五

3 案情 :A 公司与 B 公司签订了一份合作合同, 双方未实际履行此后,A 公司与 C 公司签订了另一份合作合同并开始实际履行三方之间由此发生纠纷 A 公司根据其与 C 公司签订的仲裁条款申请仲裁, 请求裁决确认其与 C 公司签订的合同有效, 并裁决 C 公司继续履行双方在仲裁委员会受理后自行达成了继续履行合同的和解协议, 请求仲裁委员会根据和解协议制作裁决书仲裁庭三名仲裁员中一名认为应当否定和解协议, 一名认为应当制作调解书, 首席仲裁员认为应当制作裁决书, 最后按仲裁庭首席仲裁员的意见, 根据和解协议的内容作出了裁决书并送达给了双方当事人此后 B 公司向法院起诉, 请求确认本公司与 C 公司签订的合同有效并履行该合同问题 : 1 B 公司在得知 A 公司申请仲裁后, 能否申请参加 C 公司与 A 公司正在进行的仲裁程序? 为什么? 2 A 公司在仲裁裁决书生效后, 能否在 B 公司与 C 公司的诉讼中成为当事人? 为什么? 3 仲裁委员会制作裁决书在程序上是否合法, 为什么? 4 在仲裁裁决已确认 C 公司与 A 公司的合同有效的情况下, 法院能否判决 C 公司与 B 公司之间的合同有效? 为什么? 5 B 公司是否有权以仲裁的程序违反法定程序为由申请法院撤销仲裁裁决? 为什么? 6 对仲裁裁决中已经认定的事实,C 公司在诉讼中能否免除举证责任? 为什么? 案例六案情 : 甲公司与乙公司签订了一份租赁合同, 约定由甲公司将办公楼出租给乙公司使用, 乙公司按年交付租金, 由丙公司为乙公司提供担保后来甲公司与乙公司因履行合同发生争议

4 问题 : 1 如果甲公司与乙公司签订的合同中约定了以下仲裁条款: 因本合同的履行所发生的一切争议, 均提交珠海仲裁委员会仲裁甲公司因乙公司无力支付租金, 向珠海仲裁委员会申请仲裁, 将乙公司和丙公司作为被申请人, 请求裁决被申请人给付拖欠的租金甲公司的行为是否正确? 为什么? 2 如果存在上问中所说的仲裁条款, 甲公司能否向法院起诉乙公司和丙公司, 请求支付拖欠的租金? 为什么? 3 如果本案通过仲裁程序处理, 甲公司申请仲裁委员会对乙公司的财产采取保全措施, 仲裁委员会应当如何处理? 4 如果本案通过仲裁程序处理后, 在对仲裁裁决执行的过程中, 法院裁定对裁决不予执行, 在此情况下, 甲公司可以通过什么法律程序解决争议? 案例七案情 : 某修配厂与某研究所签订一份技术转让合同, 合同中规定 : 因本合同发生的一切争议应提交 A 市仲裁委员会仲裁, 或者向合同双方所在地及 A 市仲裁委员会所在地的 A 市 B 区人民法院提起诉讼合同履行过程中, 修配厂认为该项技术存在缺陷, 双方发生争议修配厂据此向 A 仲裁委员会申请仲裁, 双方当事人均未选定仲裁员, 共同委托仲裁委员会主任某丁指定仲裁员组成仲裁庭某丁于是指定了某甲某乙某丙三名仲裁员修配厂认为某甲与研究所有利害关系, 申请其回避首席仲裁员某丙审查后确认申请理由不实, 决定公开审理研究所对此不服, 仲裁庭经过研究, 又决定不公开审理研究所在开庭期间未经仲裁庭许可中途退庭, 仲裁庭因此决定中止仲裁程序一周后研究所表示愿意出庭, 仲裁庭决定再次开庭开庭前仲裁委员会指定某机构对该项技术进行了鉴定, 但始终未告知当事人鉴定报告的内容, 只由仲裁庭内部掌握和参考裁决作出后, 修配厂以仲裁员某甲在仲裁该案时应予回避而未回避为由, 向 A 市中级人民法院申请撤销裁决

5 问题 : 仲裁协议以及仲裁庭仲裁员存在哪些法律上的问题, 并说明理由或正确的做法案例八案情 : 上海某衬衫厂与某市贸易中心在上海签订了一份服装购销合同, 总金额为 2 万元合同规定了交货日期, 货款结算为凭货运单托收承付, 单方违约按合同总金额的 5% 偿付违约金合同签订后, 贸易中心在一个月后通知上海某衬衫厂要求变更合同, 衬衫厂不同意, 按合同发货, 贸易中心以质量颜色不符为由拒付货款, 双方发生争执上海某衬衫厂遂向人民法院起诉人民法院立案后, 向被告送达了起诉书副本被告贸易中心在答辩期内提交了答辩状人民法院在调查中发现, 原告和被告在纠纷发生后曾经签订了一份仲裁协议, 但直至人民法院开庭审理时, 双方均未申明有仲裁协议问题 : 法院对本案是否有管辖权? 法院应如何处理此案? 请说明理由案例九案情 : 某轮根据租船合同规定, 驶离香港抵达中国某港, 准备装载 1 万公吨袋装水泥运往朝鲜由于租方没有备妥货物, 该轮无货可装, 导致船租双方最后解除了租船合同, 船方向租方索赔该轮从香港至某港的航行时间损失油耗, 以及该轮在装货港等待期间的时间损失租方提出, 本案争议是由第三人某港外轮代理公司没有提供货物引起的, 最终解决本案争议, 须有某港外轮代理公司参加本案争议的仲裁租方提供了其与某港外轮代理公司达成的备忘录, 该备忘录称 : 双方一致同意由中国海事仲裁委员会解决这一问题, 并同意一起参加仲裁船方提出, 租方与船方有合同关系, 由于租方的行为直接造成的违约使

6 船方遭受损失, 应由租方直接对船方负责赔偿, 然后再由租方向第三人追偿, 租方不应以第三人对其负有责任为由拒绝直接单独地对船方承担赔偿责任船方原则上不同意第三人参加本案争议的仲裁问题 : 本案中某港外轮代理公司作为第三人能否参加仲裁? 案例十案情 : 申请人 XX 运输公司与被申请人 YY 海运公司签订了苏育轮期租船合同, 由被申请人向申请人期租苏育轮, 从事中国沿海集装箱运输申请人于 1999 年 7 月 16 日依据合同中的仲裁条款申请仲裁, 请求仲裁庭裁决被申请人赔偿违约提前退租给申请人造成的租金和燃油损失 56, 美元对于申请人的仲裁请求, 被申请人在提出答辩的同时, 向申请人提出了反请求, 请求裁决申请人因其提供的船舶不符合约定规范给被申请人造成的经济损失 54, 美元问题 : 本案适用的程序, 说明理由案例十一案情 : 申请人 : 英瑞开曼有限公司 ( 以下简称英瑞公司 ), 被申请人 : 如皋市玻璃纤维厂 ( 以下简称玻纤厂 ) 英瑞公司与玻纤厂签订协议成立合资企业南通泰慕士服装有限公司 ( 以下简称泰慕士公司 ), 英瑞公司根据协议约定以及不断增资与扩股, 在合资企业中控大股因出资问题, 英瑞公司依据仲裁条款以玻纤厂出资不实为由向中国国际经济贸易仲裁委员会 ( 以下简称贸仲会 ) 申请合资争议仲裁贸仲会予以受理, 案

7 号 V 玻纤厂收到仲裁申请书后, 于 2001 年 8 月 30 日向贸仲会提出证据保全申请, 要求对合资企业泰慕士公司 2001 年 6 月之前的所有账册凭证进行证据保全理由 : 仲裁焦点在于是否存在出资不实的事实, 此节事实合资企业泰慕士公司账上应该清楚反映, 有据可查, 因此合资企业泰慕士公司的账册凭证在仲裁中起着至关重要的作用 ; 而合资企业目前在英瑞公司的控制下, 极有可能被涂改灭失, 为维护合法权益, 便于顺利仲裁和裁决公正, 故申请贸仲会收到玻纤厂的证据保全申请, 根据中华人民共和国仲裁法 ( 以下简称仲裁法 ) 第 68 条的规定, 于 2001 年 9 月 6 日将玻纤厂的证据保全申请一式一份提交给证据所在地中级人民法院江苏省南通市中级人民法院, 同时表明是否采取措施由南通市中级人民法院根据仲裁法的有关规定予以裁定因本案涉及仲裁机构与法院 ( 以下称仲裁与司法 ) 在仲裁证据保全审查权分配以及可否对案外第三人所持有的证据采取保全措施等法律问题, 南通中院经审查并向江苏省高级人民法院请示于 2002 年 2 月 6 日作出裁定, 同意对泰慕士公司 2001 年 6 月之前的财务账册凭证进行证据保全鉴于财务账册凭证数量非常多, 法院采取了就地封存的方式, 并通知贸仲会派人交接, 贸仲会接到通知后, 组织专家在法院的陪同下对所保全的财务账册凭证进行了查看鉴定在本起仲裁证据保全案过程中, 就仲裁与司法在仲裁证据保全审查权的分配可否对案外之第三人所持有的证据进行证据保全证据材料的使用与保管等问题合议庭存在不同意见问题 : 如何解决上述证据保全中的问题? 案例十二案情 : 新加坡甲公司与中国乙公司在履行一份涉外合同的过程中发生纠纷双方经协商未能解决甲公司按照合同中规定的仲裁条款向中国国际经济贸易仲裁委员会申请仲裁, 要求乙公司支付货款, 并同时向乙公司住所地的中级人民法院提出财产保全的申请乙公司则提出反请求, 称 : 甲公司产品质量不合格, 要

8 求甲公司支付违约金并赔偿其损失双方约定由 1 名独任仲裁员审理此案, 但在规定时间内未能就合适人选达成 1 致意见, 仲裁委员会主席便从仲裁员名单中指定了一名仲裁员处理此案, 最终以不公开的方式将此案审结问题 : 1 甲公司应如何申请财产保全? 2 乙公司应如何进行反请求? 3 乙公司不服裁决, 可否向人民法院起诉? 说明理由 4 乙公司可否以没有得到指定的仲裁员, 不服仲裁裁决而欲起诉为由, 请求不执行仲裁裁决? 说明理由 5 甲公司要求采取执行措施应怎样做? 案例十三案情 : 某市大型修理厂与某技术贸易总公司所属的实用性技术研究所签订技术转让合同, 由实用性技术研究所向某市大型修理厂提供充气沙发技术, 修理厂在签约后即向研究所交付了合同约定的技术服务费 50 万元, 模具费 4000 元在实施生产过程中, 修理厂发现由于该项技术本身存在的缺陷, 使得生产出的产品达不到技术转让合同中规定的质量标准在与研究所协商解决这个问题时, 又发现研究所无法人资格, 根本不能独立承担民事责任为尽快解决问题, 修理厂向当地仲裁机构申请仲裁, 要求技术贸易总公司承担实体责任, 返还技术服务费模具费并赔偿修理厂因此遭受的损失裁决生效后, 修配厂持该裁决书向人民法院申请执行问题 : 本案中, 法院是否可以撤销仲裁机关的仲裁裁决?

9 案例十四案情 :1985 年 2 月 10 日至 1986 年 7 月 20 日, 中国某工程公司与北京某饭店 ( 合资企业 ), 先后签订了三个工程承包合同合同中规定 : 双方在执行合同过程中所发生的一切争议应通过友好协商解决, 一如协商不能解决时, 应提交在北京的中国国际贸易促进委员会对外经济贸易仲裁委员会进行仲裁 1991 年 9 月 10 日, 某工程公司以某饭店长期拖欠工程款为由, 向中国国际经济贸易仲裁委员会 ( 前称中国国际贸易促进委员会对外经济贸易仲裁委员引提出仲裁申请, 要求某饭店支付拖欠的工程款并且支付迟延付款的利息中国国际经济贸易仲裁委员会组成仲裁庭进行审理后, 于 1992 年 2 月 6 日作出裁决 : 某饭店应于 1992 年 10 月 1 日前将所欠工程款以及其他工程费用共计万美元及利息 54 万美元支付给某工程公司某饭店未在仲裁裁决规定的履行期限内履行该仲裁裁决 1993 年 2 月 12 日, 某工程公司以某饭店未履行仲裁裁决为由, 向市中级人民法院申请执行仲裁裁决问题 : 1 本案是涉外仲裁吗? 2 人民法院不执行本案仲裁裁决是否正确? 3 涉外仲裁协议约定不明, 产生何种法律后果? 案例十五案情 :1995 年 10 月, 中国某公司与外国某公司签约, 在中国合资成立了一个企业合同规定, 外国公司应将其投入的股本于 1996 年 2 月 1 日前投入, 并规定, 中国公司应为外国公司在外国银行借款作为其投人的资本, 提供担保签约后, 外国公司曾邀请外国货款银行派人来中国同中国公司商谈贷款担保之事, 中国公司申请中国有关的金融机构出具了同意提供担保的意向书但是, 担

10 保的具体条件等, 尚未谈妥同时, 投资总额需要追加, 却又不能落实因此, 外国公司向外国银行借不到钱, 无法于合同规定的时期之前投入资本外国公司与中国公司发生争议, 经双方协商未能解决, 中国公司遂向中国国际经济贸易仲裁委员会申请仲裁问题 : 1 本案仲裁庭能进行调解吗? 2 本案当事人能否达成和解协议? 案例十六案情 : 甲建筑工程公司与乙公司签订建设工程施工合同一份, 约定由甲建筑工程公司承包乙公司三层生产综合楼的土建水电预埋工程, 双方就工程造价工程质量付款方式及违约责任等事项作了约定同时还约定, 履行本合同所发生的一切争议均由工程所在地仲裁委员会仲裁解决合同订立后, 甲建筑工程公司按约进行了施工, 乙公司也按工程进度支付了大部分工程款, 当甲建筑工程公司施工完毕后, 乙公司以该工程存在质量问题为由拒付工程余款为此, 甲建筑工程公司依据合同中的仲裁条款, 向工程所在地仲裁委员会申请仲裁, 要求乙公司向其支付工程款人民币 18 万余元及违约金人民币 15 万元, 并承担所有仲裁费用仲裁委员会受理本案后, 依法组成仲裁庭仲裁庭在首次开庭审理本案过程中, 双方当事人及代理人均到庭参加了庭审期间, 乙公司以部分工程存在严重渗漏等施工质量问题, 向仲裁庭提交了仲裁反请求申请书, 要求确认甲建筑工程公司所建的该工程存在质量问题, 甲建筑工程公司应赔偿乙公司由此而产生的一切损失, 仲裁费用应由甲建筑工程公司承担仲裁庭经研究决定受理乙公司的仲裁反请求, 并将仲裁本请求和仲裁反请求合并审理休庭期间, 仲裁庭依据双方当事人的申请, 将工程质量及工程造价委托相关部门予以审核鉴定在相关部门对此作出审核鉴定报告后, 仲裁庭第

11 二次开庭审理了本案, 同时听取了双方当事人对相关报告的质证意见事后, 乙公司告之仲裁庭 :1. 其于近日因并入丙公司而被注销 ;2. 人民法院已受理丙公司对本案提出管辖异议同时, 其还向仲裁庭提供了相关工商资料和人民法院的受理通知书丙公司在向法院提出管辖异议的申请中认为, 该公司与甲建筑工程公司之间并无仲裁协议, 且乙公司因被并入该公司而被注销, 因此, 仲裁委员会对本案已无管辖权问题 : 法院应当如何处理? 案例十七案情 :CIETAC 深圳分会受理申请人香港某公司和被申请人福建某大酒店公司的争议被申请人提出, 依双方合同约定, 该合同应由被申请人报主管部门批准才生效但被申请人并未履行, 故合同未生效, 合同中的仲裁条款也无效并先后两次对仲裁协议的效力提出异议深圳仲裁委未对异议作出处理, 仍按时开庭被申请人再次提出异议, 仍未作决定后仲裁庭作出裁决申请人申请执行问题 : 1 合同未经批准, 其中的仲裁条款是否有效? 2 法院应否执行裁决? 案例十八案情 : 某公司申请刘易斯支付装修款 98 年 10 月, 双方同意由一名仲裁员组成临时仲裁庭, 开庭在 11 月 10 日 11 月 5 日, 刘向法院申请发出证据开

12 示的传票, 要求公司提供所有与装修有关的票据公司于 11 月 9 日收到传票庭审中, 仲裁员指出申请提交所有单据的请求提出太晚, 故仲裁员决定不强制执行法院证据开示的传票问题 : 1 仲裁是否适用证据开示? 2 本案仲裁庭不强制执行法院证据开示传票的做法是否正确? 案例十九案情 : 甲乙在合同中约定如因钢材质量发生争议, 由北京仲裁委员会进行仲裁纠纷发生后, 甲公司据此申请仲裁, 请求对方赔偿钢材不合格所造成的损失及因乙厂强行发货造成的经济损失仲裁委员会受理本案并裁决确认钢材合格, 并裁决解除合同, 双方不再履行, 乙厂赔偿因强行发货造成的经济损失问题 : 如何评价本案裁决? 案例二十案情 : 申请人向被申请人所购钢板于 89 年 1 月抵黄埔港,2 月 2 日到达海口卸货当地商检局检验 : 重量短缺, 质量不合格 8 月, 申请人向 CIETAC 申请仲裁 90 年 7 月, 仲裁庭通知依仲裁规则, 已委托指定专家调查钢板质量被申请人致函反对, 称钢板在海口已有一年多, 不接受该调查结果 10 月, 专家组提出报告, 货物缺陷在工厂存储期间就存在被申请人 11 月 8 日收到后, 书面通知仲裁庭要求就该报告进行质疑, 仲裁庭没有支持 11 月 15 日, 仲裁庭裁决被申请人应支付 80 万美金后申请人向香港法院申请执行问题 : 法院应否执行裁决?

13 案例二十一案情 : 北京某公司与伦敦某公司依仲裁协议, 在纽约进行临时仲裁, 仲裁庭作出了北京某公司败诉的裁决北京某公司不履行裁决, 伦敦某公司向北京某公司所在地法院申请执行问题 : 1 法院应如何处理? 2 如果双方当事人约定在北京进行临时仲裁, 仲裁庭作出伦敦某公司败诉的裁决, 则伦敦某公司可通过什么途径来救济?

第九条仲裁实行一裁终局的制度裁决作出后, 当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉的, 仲裁委员会或者人民法院不予受理裁决被人民法院依法裁定撤销或者不予执行的, 当事人就该纠纷可以根据双方重新达成的仲裁协议申请仲裁, 也可以向人民法院起诉第二章仲裁委员会和仲裁协会第十条仲裁委员会可

第九条仲裁实行一裁终局的制度裁决作出后, 当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉的, 仲裁委员会或者人民法院不予受理裁决被人民法院依法裁定撤销或者不予执行的, 当事人就该纠纷可以根据双方重新达成的仲裁协议申请仲裁, 也可以向人民法院起诉第二章仲裁委员会和仲裁协会第十条仲裁委员会可中华人民共和国仲裁法发文机关 : 全国人民代表大会常务委员会发布日期 : 1994.08.31 生效日期 : 1995.09.01 时效性 : 文号 : 已被修订主席令第三十一号第一章总则第一条为保证公正及时地仲裁经济纠纷, 保护当事人的合法权益, 保障社会主义市场经济健康发展, 制定本法第二条平等主体的公民法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷, 可以仲裁第三条下列纠纷不能仲裁