2.2 个税法章节应当多多练习, 通过练习提升对税收政策的理解和业务的熟练度 3. 其他章节应侧重于法条关键词的剖析和记忆, 适当练习辅助理解和记忆 第一章总论 最近 3 年题型题量分析 2013 年 2014 年 2015 年 题量 分值 题量 分值 题量 分值 单选题 多
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- 川 邬
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1 前言 一 考试政策 考试形式考试时间考试时长 机考 纸笔 第一批 第二批 9 月 10 日下午 9 月 12 日上午 2.5 小时 二 考试的题型题量 客观题 主观题 题型单项选择题多项选择题判断题简答题综合题 题量 1 分 / 小题 30 小题 =30 分 2 分 / 小题 15 小题 =30 分 1 分 / 小题 10 小题 =10 分 6 分 / 案例 3 案例 =18 分 12 分 / 案例 1 案例 =12 分 三 教材的基本情况教材共 8 章 第一章总论分值约为 8 分, 题型全部为客观题 第二章公司法律制度分值约为 15 分, 主客观题均可考查 第三章其他主体法律制度分值为 5~8 分, 合伙企业法律制度可以在简答题中考查,2016 年本章教材删除了外商投资企业法律制度 第四章金融法律制度分值约为 20 分, 主客观题均可考查, 最近 3 年票据法律制度一直在简答题中考查 ;2016 年本章教材进行了多处调整, 其中变化最大的是保险法律制度 第五章合同法律制度分值约为 15 分, 年年涉及主观题 ;2016 年本章教材新增 民间借贷合同 第六章增值税法律制度分值约为 15 分, 主客观题均可考查 ;2016 年本章教材根据营改增的有关政策进行了重大调整 第七章企业所得税法律制度分值约为 15 分, 主客观题均可考查 ;2016 年本章教材新增若干 2015 年出台的企业所得税政策 第八章相关法律制度分值约为 10 分, 题型全部为客观题 ;2016 年本章教材新增预算法律制度 虚假广告 四 复习技巧 1. 重理解 重基础 1
2 2.2 个税法章节应当多多练习, 通过练习提升对税收政策的理解和业务的熟练度 3. 其他章节应侧重于法条关键词的剖析和记忆, 适当练习辅助理解和记忆 第一章总论 最近 3 年题型题量分析 2013 年 2014 年 2015 年 题量 分值 题量 分值 题量 分值 单选题 多选题 判断题 简答题 综合题 合计 本章教材变化 2016 年本章教材对民事诉讼 公开审理原则 的内容进行了修订 本章基本结构框架 2
3 本章考点精讲 知识点一 经济法的渊源(P2) 种类 制定机关 效力层级 宪法 全国人民代表大会 具有最高的法律效力 法律 全国人民代表大会及其常委会 仅次于宪法 行政法规 国务院 仅次于宪法和法律 有地方立法权的地方人法规不得与宪法 法律和行政法规相抵地方性法规民代表大会及其常务委触员会 根据法律和国务院的行政法规 决国务院各部 委 行 署部门规章定 命令, 在本部门权限范围内制和直属机构规章定 地方政府规章 有地方立法权的地方人根据法律 行政法规和本省 自治民政府区 直辖市的地方性法规制定 民族自治地方的自治条例和单行条例 民族自治地方的人民代表大会 司法解释 最高人民法院 3
4 国际条约 协定 例题 单选题 下列各项中, 属于行政法规的是 ( ) ( 2011 年 ) A. 财政部制定的 会计从业资格管理办法 B. 国务院制定的 中华人民共和国外汇管理条例 C. 全国人民代表大会常务委员会制定的 中华人民共和国矿产资源法 D. 河南省人民代表大会常务委员会制定的 河南省消费者权益保护条例 答案 B 解析 (1) 行政法规由我国最高行政机关国务院制定 (2) 选项 A: 属于部门规章 ; 选项 C: 属于法律 ; 选项 D: 属于地方性法规 知识点二 经济法主体的分类(P4) 分类标准分类 (1) 国家机关 企业 事业单位 社会团体主体在经济运行中的客观形态 (2) 个体工商户 农村承包经营户 (3) 公民调控主体宏观调控法主体受控主体经济法调整领域不同规制主体市场规制法主体受制主体 例题 多选题 下列各项中, 可以成为经济法主体的有 ( ) ( 2010 年 ) A. 政府 B. 各类企业 C. 非盈利组织 D. 公民 答案 ABCD 解析 根据主体在经济运行中的客观形态, 经济法主体包括国家机关 企业 事业单位 社会团体 个体工商户 农村承包经营户和公民 知识点三 法律行为 ( 一 ) 概念 (P9) 民事法律行为 ( 在中级经济法考试中也简称 法律行为 ), 是指公民或法人以设立 变更 终止民事权利和民事义务为目的, 以意思表示为要素, 依法产生民事法律效力的合法行为 其主要特征有 : 1. 民事法律行为是以达到一定的民事法律后果为目的的行为 ; 2. 民事法律行为以意思表示为要素 ; 4
5 3. 民事法律行为是具有法律约束力的合法行为 ( 二 ) 法律行为的分类 (P10) 分类标准分类单方法律行为法律行为的成立需要几方意思表示双方法律行为有偿法律行为法律行为是否存在对待给付无偿法律行为单务合同当事人是否互负给付义务 (P231) 双务合同要式法律行为法律行为的成立是否需要具备法律规定的形式不要式法律行为除当事人意思表示一致外, 是否还需交付标的物, 诺成合同合同方能成立 (P231) 实践合同 例题 多选题 下列各项中, 属于民事法律行为的有 ( ) ( 2013 年 ) A. 甲商场与某电视生产企业签订购买一批彩电的合同 B. 乙捡到一台电脑 C. 丙放弃一项债权 D. 丁完成一项发明创造 答案 AC 解析 (1) 选项 AC: 债务的免除属于单方法律行为 ; 签订合同属于双方法律行为 ;(2) 选项 BD: 均不以意思表示为要素, 属于事实行为 ( 三 ) 法律行为的有效要件 (P11) 1. 基本规定分为一般书面形式和特殊书面形式, 特殊书面书面形式形式主要包括公证形式 鉴证形式 审核批准形式要件形式 登记形式 公告形式等口头形式其他形式 ( 例如, 默示 ) 行为人具有相应的民事行为能力实质要件意思表示真实不违反法律和社会公共利益 2. 自然人的民事行为能力 (P11) 种类划分标准 18 周岁以上 ( 18 周岁 ) 16 周岁以上 ( 16 周岁 ) 不满 18 周岁 (< 完全民事行为能力人 18 周岁 ), 以自己的劳动收入为主要生活来源的 限制民事行为能力人 10 周岁以上 ( 10 周岁 ) 的未成年人 不能完全辨认自己行为的精神病人 无民事行为能力人 不满 10 周岁 (<10 周岁 ) 的未成年人 5
6 完全不能辨认自己行为的精神病人 ( 四 ) 附条件与附期限 (P12) 1. 一定会届至的是 期限, 不一定会成就的是 条件 2. 当事人可以附生效条件 / 期限, 也可以附解除条件 / 期限 3. 当事人 为自己的利益 不正当 地阻止条件成就的, 视为条件已成就 ; 不正当地促成条件成就的, 视为条件不成就 ( 五 ) 无效民事行为 (P13) 1. 类型 (1) 主体的行为能力有欠缺 1 无民事行为能力人 2 限制民事行为能力人 6
7 (2) 主体的意思表示不自由 (3) 恶意串通损害国家 集体或者第三人利益的民事行为无效 (4) 违反法律或者社会公共利益的民事行为无效 (5) 以合法形式掩盖非法目的的民事行为无效 2. 法律后果无效的民事行为, 从行为开始起就没有法律约束力 ( 六 ) 可撤销民事行为 (P14) 1. 种类 (1) 因重大误解而为的民事行为 ; (2) 显失公平的民事行为 ; (3) 受欺诈 胁迫而订立的不损害国家利益的合同 ; (4) 乘人之危而订立的合同 2. 可撤销民事行为的法律后果 (1) 可撤销民事行为, 在该行为被依法撤销前, 其效力已经发生, 未经依法撤销, 其效力不消灭 ; 该行为一经依法撤销, 其效力溯及到行为的开始, 即自始无效 (2) 可撤销民事行为的撤销, 应由享有撤销权的当事人行使, 且法院或仲裁机关对之采取不告不理的态度 (3) 撤销权的存续期间 1 可撤销的合同, 自知道或者应当知道撤销事由之日起超过 1 年当事人才请求变更或撤销的, 人民法院不予保护 ; 2 可撤销的合同以外的其他民事行为, 自行为成立时起超过 1 年当事人才请求变更或撤销的, 人民法院不予保护 ( 七 ) 效力待定的合同 (P240) 1. 限制民事行为能力人独立订立的, 与其年龄 智力 精神健康状况不相适应的合同 ; 2. 无权代理人订立的合同 ( 构成表见代理的除外 ) 7
8 例题 1 单选题 16 岁的小林参加中学生科技创意大赛, 其作品 厨房定时器 获得组委会奖励 张某对此非常感兴趣, 现场支付给小林 5 万元, 买下该作品的制作方法 下列关于该合同效力的表述中, 符合合同法律制度规定的是 ( ) ( 2014 年 ) A. 该合同可撤销, 因小林是限制民事行为能力人 B. 该合同无效, 因小林是限制民事行为能力人 C. 该合同有效, 因该合同对小林而言是纯获利益的 D. 该合同效力待定, 因需要由小林的法定代理人决定是否追认 答案 D 解析 限制民事行为能力人订立的合同, 经法定代理人追认后, 该合同有效 ; 但纯获利益的合同或者是与其年龄 智力 精神健康状况相适应而订立的合同, 不必经法定代理人追认, 合同当然有效 例题 2 多选题 根据合同法律制度的规定, 下列合同中, 属于效力待定合同的有 ( ) ( 2006 年 ) A. 甲 乙恶意串通订立的损害第三人丙利益的合同 B. 某公司法定代表人超越权限与善意第三人丁订立的买卖合同 C. 代理人甲超越代理权限与第三人丙订立的买卖合同 D. 限制民事行为能力人甲与他人订立的买卖合同 答案 CD 解析 (1) 选项 A 属于无效合同 ;(2) 选项 B 属于有效合同 ( 代表与代理不同, 除另有规定的外, 法定代表人的行为直接视为该公司的行为, 合同对该公司直接有效 ) 知识点四 代理 8
9 ( 一 ) 代理的特征 (P15) 1. 代理人必须以被代理人的名义实施法律行为 2. 代理人在代理权限内独立地向第三人进行意思表示 3. 代理行为的法律后果直接归属于被代理人 4. 依照法律规定或者按照双方当事人约定, 应当由本人实施的民事法律行为 ( 如遗嘱 婚姻登记 收养子女等 ), 不得代理 ( 二 ) 委托代理 1. 代理可以分为委托代理 法定代理和指定代理 ; 委托代理是指基于被代理人的授权委托而发生的代理 2. 委托书授权不明的, 被代理人应当向第三人承担民事责任, 代理人负连带责任 3. 代理权滥用 (P16) (1) 委托代理人应按照被代理人的 ( 书面或口头 ) 委托授权行使代理权 ; 代理人不得滥用代理权 (2) 代理权滥用的种类 1 自己代理 : 代理人以被代理人的名义与自己进行民事活动 ; 2 双方代理 : 同一代理人代理双方当事人进行同一项民事活动 ; 3 恶意串通 : 代理人与第三人恶意串通损害被代理人的利益 (3) 代理权滥用的后果 1 代理人滥用代理权的, 给被代理人及他人造成损失的, 应当承担相应的赔偿责任 ; 2 代理人和第三人串通, 损害被代理人的利益的, 由代理人和第三人负连带责任 ( 三 ) 无权代理 (P17) 1. 种类 (1) 没有代理权而实施的代理 ; 9
10 (2) 超越代理权而实施的代理 ; (3) 代理权终止后而实施的代理 2. 无权代理人订立的合同 效力待定 ( 构成表见代理除外 ) (1) 经被代理人追认 : 合同有效在无权代理的情况下, 只有经过被代理人的追认, 被代理人才承担民事责任 (2) 被代理人拒绝追认 : 合同无效 (3) 催告在被代理人追认前, 相对人 ( 不论是否善意 ) 可以催告, 请求被代理人对是否追认代理权作出明确的意思表示 ; 经相对人催告, 被代理人在 1 个月内未作表示的, 视为拒绝追认 (4) 撤销权善意相对人在被代理人行使追认权之前, 有权撤销其对无权代理人已经作出的意思表示 (5) 恶意第三人第三人知道行为人无代理权还与行为人实施民事行为给他人造成损害的, 由第三人和行为人负连带责任 3. 表见代理 (1) 无权代理人的代理行为, 客观上使善意相对人有理由相信其有代理权的, 被代理人应当承担代理的法律后果 (2) 表见代理的情形主要有 : 1 被代理人对第三人表示已将代理权授予他人, 而实际并未授权 ; 2 被代理人将某种有代理权的证明文件 ( 如盖有公章的空白介绍信 空白合同文本 合同专用章等 ) 交给他人, 他人以该种文件使第三人相信其有代理权并与之进行法律行为 ; 3 代理授权不明 ; 4 代理人违反被代理人的意思或者超越代理权, 第三人无过失地相信其有代理权而与之进行法律行为 ; 5 代理关系终止后未采取必要的措施而使第三人仍然相信行为人有代理权, 并与之进行法律行为 10
11 ( 四 ) 代理关系的终止 (P18) 委托代理终止的情形 (1) 代理人死亡共同原因 (2) 代理人丧失民事行为能力 法 ( 指 ) 定代理终止的情形 特别原因 (1) 代理期间届满或者代理事务完成 (2) 被代理人取消委托或代理人辞去委托 (3) 作为被代理人或代理人的法人终止 (1) 被代理人取得或恢复民事行为能力 (2) 被代理人死亡 (3) 指定代理的人民法院或指定单位取消指定 (4) 由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭 例题 1 单选题 在当事人没有约定的情况下, 下列行为中, 可以由他人代理完成的是 ( ) ( 2015 年 ) A. 订立遗嘱 B. 登记结婚 C. 租赁房屋 D. 收养子女 答案 C 解析 依照法律规定或按照双方当事人约定, 应当由本人亲自实施的民事法律行为 ( 如 11
12 立遗嘱 婚姻登记 收养子女等 ), 不得代理 例题 2 单选题 下列各项中, 不属于委托代理终止的法定情形是 ( ) ( 2013 年 ) A. 代理期间届满 B. 代理人辞去委托 C. 被代理人恢复民事行为能力 D. 被代理人取消委托 答案 C 解析 (1) 委托代理终止的法定情形有 :1 代理期间届满或者代理事务完成 ( 选项 A); 2 被代理人取消委托或代理人辞去委托 ( 选项 BD);3 代理人死亡 ;4 代理人丧失民事行为能力 ;5 作为被代理人或代理人的法人终止 (2) 选项 C: 属于法定代理或指定代理终止的法定情形 知识点五 仲裁(P19) 1. 适用范围 (1) 平等主体的公民 法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产纠纷, 可以仲裁 (2) 不属于 仲裁法 适用范围的纠纷 1 与人身有关的婚姻 收养 监护 扶养 继承纠纷不能仲裁 ; 2 行政争议不能仲裁 ; 3 劳动争议 农业集体经济组织内部的农业承包合同纠纷, 适用专门的仲裁程序, 不适用 仲裁法 2. 仲裁协议 (1) 当事人如果采取仲裁方式解决纠纷, 必须首先由双方自愿达成书面仲裁协议 ; 没有仲裁协议, 一方申请仲裁的, 仲裁组织不予受理 (2) 隐瞒仲裁协议起诉当事人达成仲裁协议, 一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议, 人民法院受理后, 另一方在首次开庭前提交仲裁协议的, 人民法院应当驳回起诉, 但仲裁协议无效的除外 ; 另一方在首次开庭前未对人民法院受理该起诉提出异议的, 视为放弃仲裁协议, 人民法院应当继续审理 (3) 仲裁协议具有独立性, 合同的变更 解除 终止或无效, 不影响仲裁协议的效力 (4) 当事人对仲裁协议的效力有异议的, 应当在仲裁庭首次开庭前请求仲裁委员会作出决定, 或请求人民法院作出裁定 ; 一方请求仲裁委员会作出决定, 另一方请求人民法院作出裁定的, 由人民法院裁定 (5) 有下列情形之一的, 仲裁协议无效 : 12
13 1 约定的仲裁事项超过法律规定的仲裁范围的 ; 2 无民事行为能力人或限制民事行为能力人订立的仲裁协议 ; 3 一方采取胁迫手段, 迫使对方订立仲裁协议的 ; 4 仲裁协议对仲裁事项或仲裁委员会没有约定或者约定不明确的, 当事人可以补充协议 ; 达不成补充协议的, 仲裁协议无效 3. 独立仲裁 (1) 仲裁组织是民间组织, 其依法独立行使仲裁权, 不隶属于任何国家机关 (2) 仲裁庭可以由 1 名仲裁员或 3 名仲裁员组成, 由 3 名仲裁员组成的, 设首席仲裁员 (3) 仲裁员的回避仲裁员有下列情况之一的, 必须回避, 当事人也有权在首次开庭前提出回避申请, 回避事由在首次开庭后知道的, 可以在最后一次开庭终结前提出 : 1 是本案当事人, 或者当事人 代理人的近亲属 ; 2 与本案有利害关系 ; 3 与本案当事人 代理人有其他关系, 可能影响公正仲裁的 ; 4 私自会见当事人 代理人 或者接受当事人 代理人的请客送礼的 4. 开庭 VS 公开 (1) 仲裁应当开庭进行 ; 当事人协议不开庭的, 仲裁庭可以根据仲裁申请书 答辩书以 13
14 及其他材料作出裁决 (2) 仲裁一般不公开进行 5. 和解 (1) 申请仲裁后, 当事人可以自行和解 (2) 达成和解协议的可以请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书, 也可以撤回仲裁申请 (3) 达成和解协议, 撤回仲裁申请后反悔的, 也可以根据 ( 原 ) 仲裁协议申请仲裁 6. 调解 (1) 仲裁庭在作出裁决前, 可以先行调解, 当事人自愿调解的, 仲裁庭应当调解 ; 调解不成的, 应当及时作出裁决 (2) 调解达成协议的, 应当制作调解书或根据协议的结果制作裁决书, 调解书经双方当事人签收后, 即与裁决书具有同等的法律效力 (3) 当事人在调解书签收前反悔的, 仲裁庭应当及时作出裁决 7. 裁决 (1) 裁决应按多数仲裁员的意见作出, 仲裁庭不能形成多数意见时, 裁决应当按首席仲裁员的意见作出 (2) 裁决书自作出之日起发生法律效力 (3) 一裁终局仲裁裁决作出后, 当事人就同一纠纷, 不能再申请仲裁或向人民法院起诉 ; 但裁决被人民法院依法裁定撤销或不予执行的, 当事人可以重新达成仲裁协议申请仲裁, 也可以向人民法院起诉 (4) 撤销裁决当事人提出证据证明裁决有依法应撤销情形的, 可在收到裁决书之日起 6 个月内, 向仲 14
15 裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决 8. 执行一方当事人不履行仲裁裁决, 另一方当事人可以按照民事诉讼法的有关规定向人民法院申请执行 例题 1 单选题 根据仲裁法律制度的规定, 当事人提出证据证明裁决有依法应撤销情形的, 可以在收到裁决书之日起一定期间内, 向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决, 该期间为 ( ) ( 2015 年 ) A.10 日 B.15 日 C.6 个月 D.2 年 答案 C 解析 当事人提出证据证明裁决有依法应撤销情形的, 可以在收到裁决书之日起 6 个月 内, 向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决 例题 2 多选题 下列关于仲裁协议效力的表述中, 符合仲裁法律制度规定的有 ( ) (2015 年 ) A. 仲裁协议具有独立性, 合同的变更 解除, 不影响仲裁协议的效力 B. 仲裁协议具有排除诉讼管辖权的效力 C. 当事人对协议的效力有异议的, 只能请求人民法院裁定 D. 仲裁协议对仲裁事项没有约定且达不成补充协议的, 仲裁协议无效 答案 ABD 解析 选项 C: 当事人对仲裁协议的效力有异议的, 可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定 例题 3 单选题 下列各项中, 属于 仲裁法 适用范围的是 ( ) ( 2014 年 ) A. 自然人之间因继承财产发生的纠纷 B. 农户之间因土地承包经营发生的纠纷 C. 纳税企业与税务机关因纳税发生的争议 D. 公司之间因买卖合同发生的纠纷 答案 D 解析 不属于 仲裁法 调整的争议有:(1) 与人身有关的婚姻 收养 监护 扶养 继承纠纷 ( 选项 A);( 2) 行政争议 ( 选项 C);( 3) 劳动争议 ;(4) 农业承包合同纠纷 ( 选项 B) 例题 4 多选题 根据 仲裁法 的规定, 下列情形中, 属于仲裁员审理案件时必须回避的有 ( ) ( 2014 年 ) A. 是本案的当事人 B. 与本案有利害关系 C. 是本案当事人的近亲属 D. 接受当事人的礼物 答案 ABCD 解析 仲裁员有下列情况之一的, 必须回避, 当事人也有权提出回避申请 :(1) 是本案当事人, 或者当事人 代理人的近亲属 ( 选项 AC);( 2) 与本案有利害关系 ( 选项 B);( 3) 与本案当事人 代理人有其他关系, 可能影响公正仲裁的 ;(4) 私自会见当事人 代理人, 或者接受当事人 代理人的请客送礼的 ( 选项 D) 例题 5 单选题 甲乙签订的买卖合同中订有有效的仲裁条款, 后因合同履行发生纠 15
16 纷, 乙未声明有仲裁条款而向法院起诉, 法院受理了该案 首次开庭后, 甲提出应依合同中的仲裁条款解决纠纷, 法院对该案没有管辖权 下列对该案的处理方式中, 正确的是 ( ) (2013 年 ) A. 法院与仲裁机构协商解决该案管辖权事宜 B. 法院继续审理该案 C. 法院中止审理, 待确定仲裁条款效力后再决定是否继续审理 D. 法院终止审理, 由仲裁机构审理该案 答案 B 解析 当事人达成仲裁协议, 一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议, 人民法院受理后, 另一方在 首次开庭前 未对人民法院受理该起诉提出异议的, 视为放弃仲裁协议, 人民法院应当继续审理 在本题中, 甲于 首次开庭后 方提出异议, 不影响人民法院继续审理此案 知识点六 民事诉讼的管辖 ( 一 ) 地域管辖 (P22) 1. 一般地域管辖 : 原告就被告 (1) 对公民提起的民事诉讼, 由被告住所地人民法院管辖, 被告住所地与经常居住地不一致的, 由经常居住地人民法院管辖 (2) 对法人或其他组织提起的民事诉讼, 由被告住所地人民法院管辖 (3) 同一诉讼的几个被告住所地 经常居住地在两个以上人民法院辖区的, 各该人民法院都有管辖权 (4) 对没有办事机构的个人合伙 合伙型联营体提起的诉讼, 由被告注册登记地人民法院管辖 ; 没有注册登记, 几个被告又不在同一辖区的, 被告住所地的人民法院都有管辖权 (5) 双方当事人都被监禁或者被采取强制性教育措施的, 由被告原住所地人民法院管辖 2. 协议管辖 (1) 合同纠纷 其他财产权益纠纷 ( 包括因物权 知识产权中的财产权而产生的民事纠纷 ) 可以依法协议管辖 解释 根据 民事诉讼法 第 34 条, 合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地 合同履行地 合同签订地 原告住所地 标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖, 但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定 (2) 根据管辖协议, 起诉时能够确定管辖法院的, 从其约定 ; 不能确定的, 依照民事诉讼法的有关规定确定管辖 3. 特殊地域管辖 (1) 因合同纠纷引起的诉讼, 由被告住所地或合同履行地人民法院管辖 (2) 因保险合同纠纷提起的诉讼 1 原则上, 由被告住所地或保险标的物所在地人民法院管辖 ; 2 因财产保险合同纠纷提起的诉讼, 如果保险标的物是运输工具或者运输中的货物, 可 16
17 以由被告住所地 运输工具登记注册地 运输目的地 保险事故发生地人民法院管辖 ; 3 因人身保险合同纠纷提起的诉讼, 可以由被告住所地 被保险人住所地人民法院管辖 (3) 因票据纠纷提起的诉讼, 由票据支付地或被告住所地人民法院管辖 (4) 因铁路 公路 水上和航空事故请求损害赔偿提起的诉讼, 由事故发生地或者车辆 船舶最先到达地 航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管辖 4. 共同管辖与选择管辖 (1) 两个以上人民法院都有管辖权的诉讼, 原告可以向其中一个人民法院起诉 ; 原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的, 由最先立案的人民法院管辖 (2) 先立案的人民法院不得将案件移送给另一个有管辖权的人民法院 (3) 人民法院在立案前发现其他有管辖权的人民法院已先立案的, 不得重复立案 ; 立案后发现其他有管辖权的人民法院已先立案的, 裁定将案件移送给先立案的人民法院 ( 二 ) 我国的法院体制 (P23) 1. 我国人民法院分为 4 级, 即基层人民法院 中级人民法院 高级人民法院和最高人民法院 2. 专门法院 (1) 我国目前还设有 4 种专门法院 : 军事法院 海事法院 铁路运输法院和知识产权法院 (2) 专利纠纷案件由知识产权法院 最高人民法院确定的中级人民法院和基层人民法院管辖 (3) 海关 海商案件由海事法院管辖 例题 1 判断题 原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的, 其中一个人民法院立案后发现其他有管辖权的人民法院已先立案的, 应当裁定将案件移送给先立案的人民法院 ( )( 2015 年 ) 17
18 答案 例题 2 单选题 下列关于地域管辖的表述中, 符合民事诉讼法律制度规定的是 ( ) (2014 年 ) A. 双方当事人都被监禁的, 由被告被监禁地人民法院管辖 B. 因公路事故请求损害赔偿提起的诉讼, 可由事故发生地人民法院管辖 C. 因保险合同纠纷提起的诉讼, 当事人对管辖法院未约定的, 可由合同履行地人民法院管辖 D. 因票据纠纷提起的诉讼, 当事人对管辖法院未约定的, 可由出票地人民法院管辖 答案 B 解析 (1) 选项 A: 双方当事人都被监禁或者被采取强制性教育措施的, 由被告原住所地人民法院管辖 (2) 选项 B: 因铁路 公路 水上和航空事故请求损害赔偿提起的诉讼, 由事故发生地或者车辆 船舶最先到达地 航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管辖 (3) 选项 C: 因保险合同纠纷提起的诉讼, 由被告住所地或者保险标的物所在地的人民法院管辖 ; 因财产保险合同纠纷提起的诉讼, 如果保险标的物是运输工具或者运输中的货物, 可以由运输工具登记注册地 运输目的地 保险事故发生地人民法院管辖 ; 因人身保险合同纠纷提起的诉讼, 可以由被保险人住所地人民法院管辖 (4) 选项 D: 因票据纠纷提起的诉讼, 由票据支付地或者被告住所地的人民法院管辖 例题 3 多选题 因票据纠纷提起的诉讼, 应由特定地域的人民法院管辖 对该类纠纷享有管辖权的法院有 ( ) ( 2013 年 ) A. 原告住所地法院 B. 被告住所地法院 C. 票据出票地法院 D. 票据支付地法院 答案 BD 解析 因票据纠纷提起的诉讼, 由票据支付地或者被告住所地的人民法院管辖 知识点七 民事诉讼程序(P24) 1. 民事诉讼参加人 2. 起诉条件 (1) 原告是与本案有直接利害关系的公民 法人和其他组织 ; (2) 有明确的被告 ; (3) 有具体的诉讼请求和事实 理由 ; 18
19 (4) 属于人民法院受理民事诉讼的范围和管辖范围, 同时还必须办理法定手续 3. 立案人民法院接到起诉状或口头起诉后, 经审查认为符合起诉条件的, 应当在 7 日内立案, 并通知当事人 4. 公开审理原则 (2016 年调整 ) (1) 人民法院审理民事案件, 除涉及国家秘密 个人隐私或法律另有规定的以外, 应当公开进行 (2) 离婚案件 涉及商业秘密的案件, 当事人申请不公开审理的, 可以不公开 5. 简易程序 (1) 基层人民法院和它派出的法庭审理事实清楚 权利义务关系明确 争议不大的简单民事案件, 适用简易程序 (2) 不适用简易程序的案件 1 起诉时被告下落不明的 ; 2 发回重审的 ; 3 当事人一方人数众多的 ; 4 适用审判监督程序的 ; 5 涉及国家利益 社会公共利益的 ; 6 第三人起诉请求改变或者撤销生效判决 裁定 调解书的 ; 7 其他不宜适用简易程序的案件 (3) 当事人双方可就开庭方式向人民法院提出申请, 由人民法院决定是否准许 (4) 简易之处 1 开庭方式便利 : 经当事人双方同意, 可以采用视听传输技术等方式开庭 2 送达方式简便 (A) 人民法院可以采取捎口信 电话 短信 传真 电子邮件等简便方式传唤双方当事人 通知证人和送达裁判文书以外的诉讼文书 (B) 以简便方式送达的开庭通知, 未经当事人确认或者没有其他证据证明当事人已经收到的, 人民法院不得缺席判决 3 耗费人力少 : 适用简易程序审理案件, 由审判员独任审判, 书记员担任记录 (5) 程序转换 1 人民法院发现案情复杂, 需要转为普通程序审理的, 应当在审理期限届满前作出裁定并将合议庭组成人员及相关事项书面通知双方当事人 2 案件转为普通程序审理的, 审理期限自人民法院立案之日计算 3 已经按照普通程序审理的案件, 在开庭后不得转为简易程序审理 6. 上诉 两审终审 (1) 当事人不服地方人民法院第一审判决的, 有权在判决书送达之日起 15 日内向上一级人民法院提起上诉 (2) 当事人不服地方人民法院第一审裁定的, 有权在裁定书送达之日起 10 日内向上一级人民法院提起上诉 (3) 第二审人民法院的判决 裁定是终审的判决 裁定 7. 再审 (1) 决定再审 1 各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决 裁定 调解书, 发现确有错误, 认为需要再审的, 提交审判委员会讨论决定 2 最高人民法院对地方各级人民法院 上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力 19
20 的判决 裁定 调解书, 发现确有错误的, 有权提审或指令下级人民法院再审 (2) 申请再审 1 当事人对已经发生法律效力的判决 裁定 调解书, 认为有错误的, 可以向原审人民法院或上一级人民法院申请再审, 但不停止判决 裁定的执行 2 当事人申请再审, 原则上应当在判决 裁定 调解书发生法律效力后 6 个月内提出 3 当事人申请再审, 有下列情形之一的, 人民法院不予受理 : (A) 再审申请被驳回后再次提出申请的 ; (B) 对再审判决 裁定提出申请的 ; (C) 在人民检察院对当事人的申请作出不予提出再审检察建议或者抗诉决定后又提出申请的 8. 执行 (1) 申请执行的期间 1 申请执行的期间为 2 年, 申请执行时效的中止 中断, 适用法律有关诉讼时效中止 中断的规定 2 起算时点法律文书规定了履行期间的, 从法律文书规定履行期间的最后一日起计算 ; 法律文书规定分期履行的, 从规定的每次分期履行期间的最后一日起计算 ; 法律文书未规定履行期间的, 从法律文书生效之日起计算 (2) 超期申请执行 1 申请执行人超过申请执行时效期间向人民法院申请强制执行的, 人民法院应予受理 2 被执行人对申请执行时效期间提出异议, 人民法院经审查异议成立的, 裁定不予执行 3 被执行人履行全部或者部分义务后, 又以不知道申请执行时效期间届满为由请求执行回转的, 人民法院不予支持 例题 1 单选题 下列关于适用简易程序审理民事案件具体方式的表述中, 不符合民事诉讼法律制度规定的是 ( ) (2015 年 ) A. 双方当事人可以就开庭方式向人民法院提出申请 B. 人民法院可以电话传唤双方当事人 C. 审理案件时由审判员独任审判 D. 已经按普通程序审理的案件在开庭后可以转为简易程序审理 答案 D 解析 (1) 选项 AB: 简易程序审理的案件, 当事人双方可就开庭方式向人民法院提出申请, 由人民法院决定是否准许 ;(2) 选项 B: 简易程序审理的案件, 人民法院可以采取捎口信 电话 短信 传真 电子邮件等简便方式传唤双方当事人 通知证人和送达裁判文书以外的诉讼文书 ;(3) 选项 C: 适用简易程序审理的案件, 由审判员独任审判 ;(4) 选项 D: 已经按照普通程序审理的案件, 在开庭后不得转为简易程序审理 例题 2 多选题 根据 民事诉讼法 的规定, 提起民事诉讼必须符合的法定条件有 ( ) (2014 年 ) A. 有书面诉状 B. 有明确的被告 C. 有具体的诉讼请求和事实 理由 D. 原告与本案有直接利害关系 答案 BCD 解析 起诉必须符合法定条件:(1) 原告是与本案有直接利害关系的公民 法人和其他组织 ( 选项 D);(2) 有明确的被告 ( 选项 B);(3) 有具体的诉讼请求和事实 理由 ( 选 20
21 项 C);(4) 属于人民法院受理民事诉讼的范围和管辖范围, 同时还必须办理法定手续 例题 3 单选题 根据民事诉讼法律制度的规定, 下列当事人申请再审的情形中, 人民法院可以受理的是 ( ) (2015 年 ) A. 再审申请被驳回后再次提出申请的 B. 对再审判决提出申请的 C. 对再审裁定提出申请的 D. 在调解书发生法律效力后 6 个月内提出申请的 答案 D 解析 (1) 选项 ABC: 当事人申请再审, 有下列情形之一的, 人民法院不予受理 :1 再审申请被驳回后再次提出申请的 ;2 对再审判决 裁定提出申请的 ;3 在人民检察院对当事人的申请作出不予提出再审检察建议或者抗诉决定后又提出申请的 ;(2) 选项 D: 在调解书发生法律效力后 6 个月内提出再审申请, 在符合条件的情况下, 人民法院应予受理 例题 4 判断题 当事人对已经发生法律效力的判决, 认为有错误的, 只要向原审人民法院申请再审, 该判决就应停止执行 ( )(2014 年 ) 答案 解析 当事人对已经发生法律效力的判决 裁定, 认为有错误的, 可以向原审人民法院或者上一级人民法院申请再审, 但不停止判决 裁定的执行 例题 5 判断题 上级人民法院对下级人民法院已发生法律效力的判决, 发现确有错误的, 有权指令下级人民法院再审 ( )(2013 年 ) 答案 解析 最高人民法院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定, 上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定, 如果发现确有错误, 有权提审或者指令下级人民法院再审 知识点八 诉讼时效(P27) ( 一 ) 诉讼时效基本理论 1. 诉讼时效期间届满消灭的是胜诉权, 并不消灭实体权利 起诉权 (1) 当事人超过诉讼时效后起诉的, 人民法院应当受理 ( 起诉权未丧失 ) (2) 受理后的处理 1 受理后, 当事人未提出诉讼时效抗辩, 人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判 ( 实体权利并不丧失, 人民法院不得 狗拿耗子 ) 2 受理后, 被告提出诉讼时效抗辩, 人民法院查明无中止 中断 延长事由的, 判决驳回原告诉讼请求 ( 胜诉权丧失 ) (3) 及时提出抗辩 1 当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩, 在二审期间提出的, 人民法院不予支持, 但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外 2 当事人未按照规定提出诉讼时效抗辩, 却以诉讼时效期间届满为由申请再审或者提出再审抗辩的, 人民法院不予支持 (4) 禁止反悔诉讼时效期间届满后, 当事人自愿履行义务的, 不受诉讼时效限制 ; 义务人履行了义务后, 又以诉讼时效期间届满为由抗辩的, 法院不予支持 2. 当事人违反法律规定, 约定延长或者缩短诉讼时效期间 预先放弃诉讼时效利益的, 人民法院不予认可 3. 诉讼时效的适用对象诉讼时效只适用于债权请求权, 但对下列债权请求权提出诉讼时效抗辩的, 人民法院不 21
22 予支持 : (1) 支付存款本金及利息请求权 ; (2) 兑付国债 金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权 ; (3) 基于投资关系产生的缴付出资请求权 ; (4) 其他依法不适用诉讼时效规定的债权请求权 例题 单选题 下列关于诉讼时效期间届满的法律后果的表述中, 符合法律规定的是 ( ) (2013 年 ) A. 当事人在诉讼时效期间届满后起诉的, 人民法院不予受理 B. 诉讼时效期间届满, 义务人自愿履行了义务后, 可以以诉讼时效期间届满为由主张恢复原状 C. 诉讼时效期间届满后, 当事人自愿履行义务的, 不受诉讼时效限制 D. 诉讼时效期间届满后, 权利人的实体权利消灭 答案 C 解析 (1) 选项 A: 诉讼时效期间的经过, 债权人的 起诉权 并不消灭 ; 当事人超过诉讼时效后起诉的, 人民法院应当受理 ; 当事人未提出诉讼时效抗辩, 人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判 (2) 选项 BCD: 诉讼时效期间届满并不消灭实体权利 ( 债权人的债权并不消灭 ); 诉讼时效期间届满后, 当事人自愿履行义务的, 不受诉讼时效的限制 ; 义务人履行了义务后, 又以诉讼时效期间届满为由抗辩的, 人民法院不予支持 ( 二 ) 诉讼时效的种类与起算 1. 基本规定种类期间长度起算时点适用纠纷自当事人知道或者应当知普通诉讼时效 2 年一般纠纷道权利被侵害时起算 (1) 身体受到伤害要求赔偿的 (2) 出售质量不合格的商品未自当事人知道或者应当知短期诉讼时效 1 年声明的道权利被侵害时起算 (3) 延付或拒付租金的 (4) 寄存财物被丢失或毁损的自当事人知道或者应当知 (1) 国际货物买卖合同 4 年道权利被侵害时起算 (2) 技术进出口合同长期诉讼时效自知道或应当知道保险事人寿保险合同的被保险人或受 5 年故发生之日起算益人请求给付保险金保护时效 20 年自权利被侵害时起算所有纠纷 22
23 2. 有关起算点的细化规定 (1) 侵权行为所生之债的诉讼时效 1 何谓 知道或应当知道 : 权利人知道或应当知道权利被侵害事实和加害人 2 人身损害赔偿的诉讼时效期间, 伤势明显的, 从受伤害之日起算 ; 伤害当时未曾发现, 后经检查确诊并能证明是由侵害引起的, 从伤势确诊之日起算 (2) 定有履行期限 1 约定履行期限之债的诉讼时效, 自履行期限届满之日开始计算 2 未约定履行期限之债的诉讼时效, 自权利人提出履行要求之日开始计算 ; 债权人给予对方宽限期的, 自该宽限期届满之日起开始计算 (3) 不作为以不作为为义务内容之债的诉讼时效, 自债权人得知或应当知道债务人作为之时开始计算 (4) 附条件之债的诉讼时效, 自该条件成就之日起计算 (5) 附期限之债的诉讼时效, 自该期限到达之日起计算 (6) 国家赔偿的诉讼时效, 自国家机关及其工作人员行使职权时的行为被依法确认为违法之日起计算 23
24 ( 三 ) 诉讼时效的中止和中断 发生原因 ( 事由 ) 发生时间对诉讼时效期间的影响 中止 (1) 不可抗力诉讼时效期间的 (2) 其他障碍最后 6 个月内 暂停 中断 (1) 当事人提起诉讼 (2) 当事人一方提出要求 (3) 当事人一方同意履行义务 诉讼时效进行中重新计算 ( 清零 ) 1. 其他障碍, 指除不可抗力外使权利人无法行使请求权的客观情况, 如权利被侵害 的无民事行为能力人 限制民事行为能力人没有法定代理人, 或者法定代理人死亡, 或者法 定代理人本人丧失行为能力 2. 只有在诉讼时效期间的最后 6 个月内发生中止事由的, 才能中止诉讼时效 ; 如果在诉 讼时效期间的最后 6 个月前发生中止事由 : (1) 到最后 6 个月开始时中止事由已消除的, 则不能发生诉讼时效的中止 ; (2) 到最后 6 个月开始时, 中止事由仍然继续存在的, 则应自最后 6 个月开始时中止诉 讼时效, 直到该障碍消除 案例 2014 年 1 月 1 日, 甲将乙打伤, 花费医疗费若干,2014 年 7 月 1 日, 乙要求甲承担医疗费用并赔偿精神损失, 甲拒绝 假定乙所在地发生地震, 由于地震发生 持续的时间不同, 对诉讼时效的影响也不相同 : 中止事由发生 持续时间对诉讼时效的影响 2014 年 8 月 1 日发生, 持续 1 个月 2015 年 2 月 1 日发生, 持续 1 个月 2014 年 12 月 1 日发生, 持续 2 个月 2015 年 6 月 1 日发生, 持续 2 个月 例题 单选题 根据民事诉讼法律制度的规定, 在一定期间内, 债权人因不可抗力不能行使请求权的, 诉讼时效中止, 该期间为 ( ) ( 2014 年 ) A. 诉讼时效期间的最后 6 个月 B. 诉讼时效期间的最后 9 个月 24
25 C. 诉讼时效期间届满后 6 个月 D. 诉讼时效期间届满后 9 个月 答案 A 解析 在诉讼时效进行期间的 最后 6 个月, 因不可抗力或其他障碍不能行使请求权的, 诉讼时效中止 本章主要内容回顾 本章完 25
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