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诉衡
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1 内部参考航协资讯 ( 第 27 期 ) 中国航空运输协会 2014 年 9 月 9 日国际民航安全与争议解决专刊多元化争议解决机制的发展... 1 国际航协仲裁规则与仲裁案件介绍... 3 上海国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则及实践... 5 国际民航安全相关法律问题... 8

3 8 月 27 日, 中国航空运输协会法律委员会国际航协法律部上海国际经济贸易仲裁委员会联合举办了国际民航安全与争议解决研讨会本次会议围绕民航争议解决机制及国际民航重大安全事故的相关法律问题展开深入研讨本期航协资讯对发言稿进行了摘选, 辑成专刊, 与各会员公司分享多元化争议解决机制的发展 DoernhoeferSkylarc LLC 法律顾问 Gary 虽然非诉讼争议解决机制并没有广泛的使用, 但航空业很适合该解决机制经研究, 我们形成了一份关于民航业非诉讼争议解决机制的报告该报告指出了仲裁的一些缺陷, 包括不是非常有效, 执行效率慢, 公平性不高等其中一个重要原因是, 仲裁员本身对航空领域缺乏专业知识同时, 仲裁缺乏上诉机制, 使得争议方在面临不公平仲裁结果时无法得到帮助争议主体在诉讼或调解中会提供一些妥协方案, 但这些方案通常不能被双方接受调解的使用很少, 更着重于双方的法律权益, 而非双方的商业利益如果要在航空业更多的推广非诉讼争议解决方式, 首先要做的就是给争议主体树立信心, 让他们相信该解决方式能够保持一致性有效性和公正性通过此项研究, 我们设计出七个步骤来推广非诉讼争议解决方式 : 第一个步骤需要对非诉讼争议解决机制的范畴和争议解决 1

4 的主体进行评估, 以及其中两个重要的因素, 即地域和商业关系我们可以将该设计比作一个中心, 航空公司是这个中心, 它将辐射到机场地面代理商航油提供商等在非诉讼争议解决机制的初始阶段, 可把上述公司纳入该范畴, 使他们相信该种争议解决机制是公平有效的第二个步骤是需要对争议主体以及仲裁员进行培训, 该培训分为两步, 首先是对航空公司内部法律人员进行培训, 使他们相信该争议解决方式是有效的其次, 我们需要对仲裁员调解员进行培训调解员需要懂得利益趋向的调解方式, 使其从双方的利益出发, 以双方的商业目标为调解的方向, 而不是简单的法律上权利义务的解决第三个步骤是利用工具和技巧推进该机制的使用首先应保证争议解决方式是便利的, 可以在合同中约定争议解决方式其次可以制定非诉讼争议解决清单, 航空公司主管可以根据清单了解操作流程建议在航空公司内部设立非诉讼争议解决机制的主管, 可与公司高管进行协商, 以解决纠纷第四个步骤是最困难的部分, 即如何设计争议解决程序其中重要的几点 : 第一是仲裁员调解员的选任, 这不仅需要由航空公司选择, 而且还应包括涉及的其他公司, 从而保证争议解决的公正性 ; 第二要素是该机制的成本和效率, 比较好的解决方式是依赖于仲裁机构而不是仲裁员本身, 同时需要在仲裁和调解程序中设定衔接程序, 如先设定调解, 在调解不成时启动仲裁程序, 2

5 并在仲裁程序形成结果后再返回调解程序, 形成环状的管理涉及该机制最重要的一点是让市场主体相信该程序是有效和公平的第五个步骤是非诉讼争议解决机制的实施该实施应是循序渐进的, 先在初始阶段设定一个出发点, 例如航空公司和机场之间, 然后再逐渐扩大范围第六个步骤是机制的推广, 从地域上来说, 例如可促使在上海设计的程序在其他城市同样适用 ; 从商业关系上, 能够使辐射点不断扩张, 例如从航空公司与机场扩展到飞机制造商等第七个步骤是对该机制的完善我们将设计一套程序收集反馈意见, 以不断完善该机制国际航协仲裁规则与仲裁案件介绍国际航协法律部高级法律顾问解兴权国内航空公司表示在谈判中经常处于被动地位, 对合同等文件修改的主动权不大, 仲裁条款和争议解决也大多采用英国法和纽约法英国法的使用占 40% 左右, 而纽约法占 20% 左右一国际航协仲裁规则的历史和现状 1999 年, 国际航协设立仲裁规则其中规定对仲裁员的选择, 如果双方无法达成一致, 则由国际航协进行指定 2014 年, 截至目前, 国际航协涉及仲裁的种类共有三类, 总计 34 件, 标 3

6 的额 1200 万美金总销售协议占 70%, 地服协议占 27% 二国际航协仲裁整体的过程仲裁规则适用范围比较广, 只要双方愿意选用即可仲裁机构语言仲裁员的选择也可由双方进行协商仲裁的过程一般分两种情况, 一是标准合同中约定的仲裁条款 ; 二是协议中包括仲裁条款, 一部分是必填, 由双方选择仲裁庭的组成一般是一个仲裁员, 而仲裁规则中并未约定仲裁员的费用, 如果需要选择三个仲裁员, 则需由双方进行协商, 如果无法达成一致, 则由双方各选一位, 另一位由国际航协选择仲裁地由仲裁庭决定仲裁庭有权以其认为适当的方式进行仲裁庭审时间一般由仲裁员决定, 庭审方式一般以书信方式, 开庭的情况比较少关于仲裁成本, 国际航协目前没有把仲裁定义为商事服务, 该费用一般由仲裁庭决定我认为在设立国际航协仲裁中心后, 需要对 1999 年国际航协仲裁规则进行现代化, 对规则进行进一步的约定目前国际航协仲裁规则给予申请仲裁方更大的自由选择权三国际航协仲裁面临的挑战先看一个实际案例, 马航签署的标准地服协议并未对仲裁委员会进行约定根据适用的法律, 因未选定仲裁机构, 该仲裁条款无效从 2014 年国际航协的地服协议中可以看到, 双方遇到争议后, 将先由双方进行协商, 协商不成可以提交仲裁, 由仲裁庭裁决, 在附件中会填写仲裁机构语言等信息, 避免仲裁条款 4

7 被认定无效目前许多合同中的由国际航协进行仲裁的条款被删除, 或改为由 ACC 管辖在国际航空仲裁中心设立后, 应进一步推广国际航协仲裁, 把上海国际航协仲裁中心放入协议行业协会的仲裁有两种, 一是由行业协会进行仲裁 ; 二是由行业协会常设机构下设仲裁庭进行仲裁上海仲裁中心是行业协会和机构仲裁的结合国际航协的仲裁不仅针对会员纠纷, 更是整个航空产业均能涉及国际航协法律部提供一些基本的秘书服务, 但主要权利授予了仲裁庭国际航协仲裁规则可以通过国内仲裁机构引入, 并在中国市场运用上海国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则及实践上海国际经济贸易仲裁委员会副秘书长黄文上海国际经济贸易仲裁委员会 ( 以下简称上海贸仲 ) 于 1988 年成立, 并独立行使仲裁权处理案件 2013 年, 应国务院要求, 设立了上海自由贸易区仲裁院, 为自贸区的商事纠纷提供咨询立案开庭审理的服务 2013 年 11 月, 我们进行了自贸区设立以后的第一件案件的审理上海贸仲的 629 名仲裁员中有 199 名来自 37 个国家和地区近几年来, 涉及的国内案件比重一路上升并超越涉外案件其中, 在国内案件中, 外商投资案件占 87%, 可见我们所接触的案件涉外性较强争议类型以贸易争议为主, 还包括知识产权航运金融等方面的争议 5

8 就航空领域来说, 有一件我国航空公司因飞机改装而发生争议的案件根据双方的约定, 由一名仲裁员来处理该案件该案件存在以下特点 : 第一, 完全体现了仲裁根据当事人的意愿, 例如该案件标的很高, 按一般仲裁程序需要 3 名仲裁员组成仲裁庭, 而该案双方约定由 1 名仲裁员审理, 我们同意由 1 名仲裁员进行审理 ; 第二, 该案当事人要求以书面审理方式进行, 我们给予认可 ; 第三, 调解与仲裁相结合该案在提交仲裁时, 双方基本达成了一个和解方案我们在此基础上考虑双方当事人的意见, 通过我们确认其合法性双方的和解协议虽然在法律上具有约束力, 但没有强制执行力, 而通过仲裁庭的裁决, 则可以在中国及国外得到执行 ; 第四, 仲裁的非公开性很好地维护了公司的形象这样非公开的处理, 能够让双方在其他方面继续合作上海贸仲采用了国际上比较先进的理念, 主要体现在关于临时措施的完善在中国, 我们原来的临时措施有证据保全和财产保全, 在民诉法修改后, 又有了行为保全民诉法对在仲裁过程中是否能采取行为保全的规定不是很清晰我们认为, 作为仲裁机构有义务推进国内法律的完善因此我们把国际上行为保全的做法, 以及维持现状的临时措施的理念引入到现在的规则中这就使得我们比国内的其他仲裁机构更加领先, 强调了临时措施的行为保全和其他临时措施恢复原状的做法, 相对于现行民诉法和仲裁法是一个超前的规定超过民诉法的部分是否能得到执行, 我们认为这是推进民诉法的一步同时, 我们在自贸区处理的很 6

9 大一部分案件涉及涉外合同, 包括今后要处理的国际案件, 一旦发生该类仲裁, 可能需要在新加坡纽约或其他国家进行证据保全财产保全, 按照当地法律规定, 需要仲裁庭所在地法律规定仲裁庭有权利做出这些临时措施的决定所以, 针对该需求, 我们在规则中特别强调可以依据执行地国家的法律规定申请临时措施新加坡德国香港地区已经完全可以执行仲裁庭做出的临时措施的决定为了适应临时措施的做法, 中国仲裁法规定对临时措施的规定是法院而不是仲裁庭决定, 一般仲裁庭对临时措施会向法院提出申请, 由法院决定采取临时措施而在香港新加坡, 法院采取临时措施是由仲裁庭决定是否要采取临时措施为适应国外的需求, 我们的仲裁庭也需要能做出这些临时措施的权利仲裁庭的组成一般需要一个月的时间, 在这段时间, 很可能发生资产转移, 因此应该赋予仲裁庭有权对临时措施做出决定, 这会充分保障申请人的合法权益根据仲裁员名册制度, 按国内法律规定, 仲裁员应在仲裁员名册中选出, 但自贸区许多新型案件的出现, 使目前的仲裁员名册不一定能满足需求, 例如网络金融这种新型金融案件, 如果没有专家, 就很难处理这样的纠纷因此我们认为, 当事人可以选取仲裁员名册之外的专业人士担任仲裁员同样, 在航空领域也是如此关于调解员调解, 在自贸区仲裁院, 可在提出申请后至仲裁庭组成期间, 由调解员来处理双方的纠纷, 建立了更加多元化的仲裁制度关于友好仲裁制度的引入, 是指在当事人特别授权下, 7

10 当事人可以依据公平合理的原则处理纷争, 而不用依据法律规定进行裁决另外我们还设置了小额争议程序,10 万元人民以内的国内案件可以适用小额争议程序, 该程序时间快成本低关于自贸区案件的处理, 上海法院针对自贸区的仲裁规则制定了自贸区案件的司法审查和执行的意见, 可以看出法院对自贸区仲裁的认可按照法院对自贸区保全规则的规定, 大型企业可以以少量的现金或信用作为资金担保进行证据保全财产保全这些规定更有利于企业通过仲裁方式解决纷争国际民航安全相关法律问题北京国浩律师事务所合伙人高峰马航 370 事件发生后, 出现了相应行动援救计划启动不通畅, 无法顺利执行的情况国内对于空难事故的处理正逐渐向行政方面, 甚至是刑事方面发展, 这对于航空行业来说不是一个很好的信号在国家安全生产法突发事件应对法民用航空器事故和飞行器事故调查征候调查规定中, 存在很多问责的规定, 同时给航空企业提出了问题, 我们是否应该按以前的应对方法和老的思路处理空难事故国家安全生产法中的规定更多地把航空企业等同于矿产行业等企业, 忽略了航空企业的特点之前在处理航空事故中, 一般是由地方政府来做第一手处理, 在这个过程中一些政府处理的费用有时会让航空公司来承担, 这 8

11 些费用承担的分配是值得考虑的 2007 年出台了民用航空器事故和飞行器事故调查征候调查规定, 其中有两个问题, 一是在调查结束前, 不得以任何形式发布和透露有关信息, 但事故调查完毕后, 谁有权利公布却没有明确 ; 二是航空主管部门是否有义务公布事故调查报告这个规定出台后, 对是否需要公布存在不确定性, 对于公布的范围也无法确定行政机关的压力将会越来越大例如, 安全生产的事故调查报告是不能复议的事故调查一般分为十几个小组, 将机长等不同人分为不同小组进行询问并形成询问笔录, 而每个人回答问题都是基于个人的原先根据芝加哥公约, 这是可行的, 因为其要求穷尽所有跟安全相关的问题和疑问, 其回答的所有问题是可以印证的而且现在事故调查书有四个原则, 其中一个是全面调查原则全面调查原则将会导致调查结果是一个行政结果, 是行政追究, 这是民事赔偿的主要依据如一些事故调查报告中, 行业主管部门对个别工作人员的笔录将会成为事故调查报告的主要依据, 而事后发现这份证据是存在瑕疵的, 甚至是错误的, 但这个报告却成为了一个重要的证据之前韩亚航空进行的一个事故调查, 在事故调查公布之前, 存在一个听证程序而国内的事故调查的过程中仅约定可以征求相关人的意见, 不是必须的, 并且征求范围不明确对于我国航空公司内部进行的调查报告, 主管当局并不接受, 原因是航空公司是被调查人, 这就导致航空公司处于弱势地位同时, 对于事故调查, 并不排斥司法调查, 那么 9

12 航空公司在接受调查时, 是否有权聘请律师等权利并不明确虽然每次空难的结果都以确定赔偿金额而结束, 但期间航空公司有着大量的工作, 这些工作的开展不仅涉及到赔偿金额的确定, 更是对遇难者家属的尊重因此, 航空公司应尽早对应急处理的措施进行约定, 开展相关培训在事故发生后, 相关管理部门需要启动应急措施, 而航空公司是被调查人, 处于弱势的地位, 那么航空公司是否有权利要求政府成立事故处理协调小组, 并且公布调查小组的联系方式航空公司公布的电话应该保持随时畅通关于对社会公布旅客名单, 是否能直接公布应得到重视, 这个权利应该需要经过家属的同意, 同时, 这份名单必须是准确的所有事故调查组的调查清单, 应该由专门联络人与调查组联系, 并且公司应该有权利知晓关于外籍旅客的处理, 通常会参照国内旅客的处理, 但要更加慎重关于家庭援助计划, 对于相关人员, 例如接通电话的工作人员, 应该经过培训的, 不能只是简单的查询名单在事后联系旅客家属过程中, 由于订票信息中没有其他联系人的信息, 航空公司很难联系到旅客家属关于赔偿方面, 目前还没有一个确定的指引来确认赔偿的金额, 赔偿的发放程序也同样存在问题, 法律的不完善造成了航空公司的压力非常大 ( 注 : 本资讯内容或引自第三方公开披露之资料, 仅供内部参考任何人信任或引用其中内容, 须自行核实, 并对准确性和完整性负责 ) 编辑 : 祝明皎电话 :

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