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1 一 甲想要殺死其室友 A, 而趁 A 不注意時, 在其泡麵中下足以致死的毒藥, 然後趕緊離去 A 在享用完泡麵後, 毒性發作前, 旋即遭到埋伏於窗外的另一仇家乙一槍擊斃 請分析甲 乙之刑事責任 (20%) ( 一 ) 甲在泡麵中下毒的行為可能該當刑法第 271 條第 2 項之殺人未遂罪 1. 主觀上, 甲明知在泡麵下毒的行為可能造成室友 A 被毒死, 仍決意為之, 具有認識及意欲, 而具備殺人故意 2. 客觀構成要件判斷 : (1) A 的死亡結果之間, 若依條件理論判斷其因果關係, 則甲雖然已在泡麵內下了足以致死的毒藥量, 然而本例中被害人 A 在毒藥毒性發作前卻先死於乙的槍殺, 故即便沒有甲的下毒行為, 則被害人 A 死亡結果 ( 被槍殺 ) 仍會於毒性發作前發生, 似可謂甲的下毒行為可想像其不存在, 而欠缺因果關係 然而通說對於條件理論有補充, 即不得以假設的因果流程影響因果關係的判斷 因此本題中, 甲既然已經下了足以致死的毒藥, 其行為的因果關係不可因為之後乙的開槍而被排除 (2) 然而必須注意, 在 A 的死亡結果中, 乙的開槍行為乃係另一單獨而快速招致結果的超越因果關係, 而甲下毒行為所造成的影響並未持續作用至結果發生時, 故此時才能判定, 甲的下毒行為並非造成 A 死亡的不可想像其不存在之條件, 而與 A 的死亡結果並不具因果關係 3. 又我國刑法第 271 條第 2 項規定有處罰殺人未遂罪, 本例中甲已經下毒於食品中, 已達著手階段, 且甲欠缺任何阻卻違法事由或阻卻罪責事由, 故應論以第 271 條第 2 項之殺人未遂罪 ( 二 ) 乙的開槍行為可能該當刑法第 271 條第 1 項殺人既遂罪 1. 客觀上, 於因果關係判斷上, 若採條件理論基本模式, 固然可說乙若未開槍, 被害人 A 仍會於嗣後死亡 ( 被毒死 ), 惟依據通說對條件理論修正的補充規則, 則不可以假設因果流程影響條件因果關係的判斷, 亦即只能以客觀世界現實發生的事件流程做為判斷的對象, 不能假設因結果可能爾後會因其他因素或以其他方式發生, 而影響因果關係的判斷 故本例中, 若依上述 不得假設原則, 則就現實上已發生之事件以觀, 具體結果為 A 死於槍殺, 並未發生 A 死於毒殺的結果, 故就 A 的死亡結果, 乙的行為仍係不可想像其不存在之條件, 而具備因果關係 在客觀歸責的判斷上, 乙開槍擊殺 A 的行為乃製造法所不許的殺人風險, 且被害人果真因而被擊斃, 該風險亦已實現, 且此行為屬刑法殺人罪構成要件效力範圍之內, 故可客觀歸責予乙 2. 主觀上, 乙明知其對 A 開槍行為會致人於死, 仍決意為之, 具有直接之殺人故意 3. 乙欠缺任何阻卻違法事由或阻卻罪責事由 4. 結論 : 乙該當刑法第 271 條第 1 項殺人罪 1

2 二 果光石化公司在彰化大城工業區石化廠擬擴增第二期興建計畫, 竟透過不良手段影響環境評估報告成果,Great-TV 主播安在湧透過連線報得知訊息後, 欲搶先報導此依獨家消息 正欲驅車前往採訪時, 果光石化總裁派遣殺手將安主播的坐車底牌煞車油管線塞栓拔除, 欲假造煞車失靈安主播車禍身亡意外 W-Chanel 記者紅小綠茵掛心安主播安危, 一路尾隨安主播車後, 並以免持聽筒行動電話彼此通話中 紅小綠為不露痕跡關心安主播, 遂佯裝另在他處, 安主播不知小綠其實隨在後 安主播行經下坡路段, 突然察覺煞車不靈, 車速遂逐漸加快, 透過行動通訊, 小綠得知安主播性命垂危, 遂果斷決定要跨越中間道路分隔線並加速超越安車 對向駛來阿三哥運雞車, 阿三哥為圖閃避, 車輛衝車到至田埂翻覆, 但奇蹟般只有輕微皮肉傷, 損失雞隻 50 隻, 車輛半毀 小綠超越安車後, 在安車前份布固深透過數次踩煞車底建安車速度後, 終於千鈞一髮拯救安主播, 小綠和安主播飽受驚嚇, 安主播百萬車車頭幾乎全毀 ( 一 ) 如何區分攻擊型和防禦型的緊急避難?(8%) 1. 所謂攻擊行緊急避難, 係指為避免危難而對於非引起危難之客體或與危難無關之物予以攻擊或侵害之行為, 例如 : 為送傷患就醫而強行取用他人之交通工具等等 2. 所謂防禦型緊急避難, 係指為避免危難而侵害引起危難之客體, 例如 : 受到他人之大型兇猛惡犬攻擊, 而將惡犬擊斃 3. 區分攻擊型避難和防禦型壁赧之用意, 主要在於衡量避難手段的衡平性上, 攻擊型避難要比防禦型避難受到較嚴格的限制 ( 二 ) 有關紅小綠對於阿三哥的過失傷害和毀損有何刑事責任?(15%): 紅小綠跨越分隔線超車的行為可能該當過失傷害罪以及毀損罪之構成要件 1. 構成要件部分 : (1) 客觀上, 紅小綠跨越中間道路分隔線的行為係造成阿三哥受傷及雞隻損失不可想像其不存在之條件, 而具有因果關係 且其行為已製造了法所不許之風險, 且該風險亦已實現, 並皆在於過失傷害罪及毀損罪之構成要件效力範圍內, 而可將上述結果歸責於紅小綠 (2) 主觀上, 紅小綠對於其行為可能造成雞隻損失, 應有預見並容任其發生, 而具備間接故意 ; 對於其行為可能造成阿三哥受傷, 雖依題意無法判斷其是否具有故意 惟其具有過失, 應無疑意, 蓋一般理性謹慎之人, 應對於該行為可能造成阿三哥身體法益受侵害具有預見可能性, 故紅小綠究阿三哥受傷部分具有過失 (3) 小結 : 紅小綠跨越分隔線超車的行為該當上述兩罪之構成要件 2. 違法性部分 : 紅小綠可能主張其行為符合刑法第 24 條緊急避難而阻卻違法 (1) 客觀上, 安主播的坐車煞車失靈, 對安主播之生命 身體法益係一現時發生, 迫在眉睫的危難 而紅小綠所採取之跨越分隔線超車以便能將己車擋在安主 2

3 播車前之行為, 能有效避免安主播生命 身體法益遭受危難, 故具有適合性, 且其所採取之避難手段應係當時能避免安主播法益受侵害之唯一方法, 故符合必要性要求 最後, 由於紅小綠所要保全的是安主播生命或重大身體法益, 與所犧牲之阿三哥輕微身體法益及財產法益相衡量, 應具有顯然優越性, 而具備衡平性, 且其行為亦非高度違反倫常之行為, 故符合相當性 故紅小綠的行為符合緊急避難客觀要件 (2) 主觀上, 紅小綠為此行為時, 具有救助安主播生命 身體法益之意思, 故具有避難意思, 符合緊急避難之主觀要件 (3) 小結 : 紅小綠跨越分隔線超車之行為可以主張緊急避難而阻卻違法 3. 結論 : 紅小綠就阿三哥輕傷及雞隻受損部份不負有刑事責任 ( 三 ) 有關紅小綠對於安主播的車損刑事責任?(15%): 紅小綠側橫己車車身擋住安主播車子的行為可能該當刑法第 354 條之毀損器物罪之構成要件 1. 客觀上, 紅小綠之行為, 係造成安主播車子毀損不可想像其不存在之條件, 而具有因果關係 且紅小綠的行為對安主播財產法益受侵害係製造法所不許的風險, 且該風險亦已實現, 且在毀損罪構成要件效力範圍內, 故就安主播車損部份, 紅小綠之行為具有客觀可歸責 2. 紅小綠此行為可能可以主張刑法第 24 條緊急避難而阻卻違法 (1) 如同前述, 客觀上安主播煞車失靈, 對安主播之生命身體 法益係一現時發生, 迫在眉睫的危難 而紅小綠所採取之側橫己車車身以擋住安主播座車之行為, 能有效避免安主播生命 身體法益受侵害之唯一方法, 故符合必要性要求 最後, 由於紅小綠所要保全的乃係安主播生命或重大身體法益, 與所犧牲之安主播財產法益 ( 百萬名車車頭 ) 相衡量, 顯然具有優越性, 而具備衡平性 且其行為亦非高度違背倫常之行為, 故符合相當性 故紅小綠的行為符合緊急避難客觀要件 (2) 主觀上, 紅小綠為此行為時, 具有救助安主播生命身體法益之意思, 故具有避難意思, 符合緊急避難之主觀要件 3. 紅小綠可依刑法第 24 條緊急避難之規定阻卻違法, 毋須就造成安主播座車車頭毀損部分付任何刑事責任 三 甲欲入乙宅行竊, 唯恐失風被捕, 原先欲以身上皮帶做為工具, 但思考皮帶可能失手至對方死亡, 因此改持沙袋以備不時之需 著手於竊盜時, 以為乙不在家, 惟午睡中的乙聽見異聲起床查看 甲見狀以沙袋重擊乙的身體和頭部, 不料打了五下之後, 沙袋居然破裂 乙見機不可失, 力圖抵抗而以雙手扭住甲的脖子, 甲於是解開身上皮帶, 奮力轉身以皮帶扭住乙的脖子 乙痛苦難耐, 大喊手放開, 適逢乙的家人丙返家, 丙持客廳椅子猛及甲頭部, 甲頭部受傷昏迷被捕, 乙倖免於難 試分析甲攻擊乙之行為的行為責任 ( 無需討論竊盜 準強盜罪之認定 ) 以及丙之行為的刑事責任 (22%) 3

4 ( 一 ) 甲攻擊乙之行為 1. 甲以沙袋打乙五下並以皮帶勒住乙脖子之行為, 可能該當刑法第 271 條第 2 項殺人未遂罪 (1) 題中主要考點應在於行為人於行為時之主觀上意思為何, 甲一開始以沙袋打乙五下時, 其主觀應僅只出於傷害故意, 固無疑問 惟其後其以皮帶勒住乙脖子時, 於此涉及刑法第 13 條 2 項間接故意與第 14 條 2 項有認識過失的討論 學說上對於間接故意的討論, 主要是在於 意欲 要素的爭議, 而通說上採取意欲要素必要論, 即行為人除了認知可能發生的結果, 並且還要再加以容任其發生, 才會該當間接故意 ; 相對的, 有認識過失是雖然有認知到結果可能發生, 卻認為其不會發生, 並無容任結果發生的意思 並且除了容任之外, 學說上更以行為人是否對於結果的發生漠不在乎 是否有從事避免發生附隨結果的具體表現 是否認真看待結果可能發生等標準, 綜合判斷行為人對於法益侵害決定的意思, 是否為間接故意 (2) 故於本題中, 甲本意僅在於竊盜, 之後打算擊退乙而脫逃之時, 已經認識到皮帶可能勒死被害人乙, 卻仍選擇了這樣的手段, 顯然對於可能發生的死亡結果漠不在乎 ; 且依題示, 根本看不出行為人有絲毫打算防止乙死亡的意思 故應可判斷甲有認知犯罪可能實現, 但仍作出可能侵害法益之決定, 已容任乙死亡結果發生, 故該當殺人的間接故意 2. 客觀上, 雖最後未致生乙死亡之結果, 然甲以皮帶勒住乙的行為已達到殺人罪的著手的階段, 因我國刑法第 271 條第 2 項有處罰殺人未遂之規定, 故甲之行為仍該當刑法第 271 條第 2 項殺人未遂罪構成要件 3. 又本例中乙扭住甲的脖子可主張刑法第 23 條正當防衛及第 21 條依法令之行為 ( 刑訴第 88 條現行犯之逮捕 ) 之阻卻違法事由, 而為合法之侵害行為, 故甲不能主張其受到現時不法侵害, 而不能主張其行為為正當防衛 又乙扭住甲脖子的行為若可主張刑訴第 88 條現行犯逮捕, 則甲對於人身自由受限制即負有忍受之義務, 故應不得對之主張有緊急避難的適用 綜上所述, 甲在無法主張上述阻卻違法事由, 又無法主張其他阻卻違法事由下, 其行為應具備違法性 4. 甲並無任何阻卻責任事由, 故應論以本罪 ( 二 ) 丙之行為, 是否該當刑法第 277 條第 1 項普通傷害罪? 1. 依條件理論, 丙之行為乃甲受傷昏迷之結果不可想像其不存在之因素, 故因果關係成立 ; 而在客觀歸責, 丙持椅子猛砸甲頭部的行為製造法所不許的傷害風險, 該風險實現傷害結果, 此行為屬刑法傷害罪之構成要件效力範圍內, 可歸責於丙 2. 主觀要件判斷上, 丙於行為時, 明知其行為可能造成甲受傷之結果, 而仍決意為之, 該當刑法上第 277 條傷害罪之主觀構成要件 3. 於違法性判斷上, 如前所述, 甲乃侵入乙宅竊盜之人, 本屬不法行為, 我國 4

5 刑法第 23 條關於正當防衛的規定, 乃法定之阻卻違法事由, 即授權人民可以對抗不法之外力侵害 故已下討論丙是否得主張正當防衛 : (1) 客觀面上, 正當防衛必須針對現在不法侵害主張之 甲以皮帶勒住乙脖子的行為, 當然乃法所不許的行為已如前述, 且該侵害是現在正在進行之中, 當有對其進行防衛之可能與必要 (2) 對於甲不法的行為, 為防衛自己或他人權利, 均可對之主張正當防衛, 故丙乃有權主張其行為屬正當防衛 (3) 至於丙的防衛行為是否適當且必要? 於此認為, 當此之時, 丙並無很多思考轉圜空間, 乃以手邊最易取得的椅子, 且出於為防免甲奮起反擊的可能, 猛力敲擊其頭部, 且正當防衛不同於緊急避難, 僅需考量所採取的手段是否為同等有效中最小損害之防衛手段即可, 於此應可認為丙所為乃最為適當且必要之行為 且於此丙不僅為了保衛乙的財物, 更重要的是乙的生命法益, 故亦不生權力濫用之情形 (4) 主觀上, 丙出於防衛乙生命法益的意思而行為, 故當然有防衛之意思 4. 故結論上, 丙之行為應成立正當防衛而阻卻違法, 而無再討論罪責之必要 5

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