Microsoft Word - 106司四-刑法概要

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铨锺
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1 106 年公務人員特種考試司法人員考試試題考試別 : 司法人員等別 : 四等考試類科組 : 法院書記官法警 ( 男 ) 法警 ( 女 ) 執達員監所管理員 ( 男 ) 監所管理員 ( 女 ) 科目 : 刑法概要一中國福建漁民甲, 在臺灣海峽 ( 公海上 ) 想與我國漁民進行交易, 但因雙方談不攏未能成交甲惱羞成怒, 攜帶長刀跳上我國籍漁船, 想要壓制反抗而奪走船上財物, 不料卻遭到我國漁船上眾人反抗, 反而將甲制伏試附理由說明 : 依據刑法應如何評價甲之行為 (25 分 ) 甲攜帶長刀跳上我國漁船之行為應有我國刑法之適用 : 刑法效力基本原則即其擴張屬地主義按刑法第 3 條規定 : 本法於在中華民國領域內犯罪者, 適用之在中華民國領域外之中華民國船艦或航空器內犯罪者, 以在中華民國領域內犯罪論本條規範揭示我國刑法效力範圍即以我國領域為限, 亦即於我國之領土領海與領空範圍內, 均有我國刑法之適用惟為使我國法之適用範圍更為周延, 即透過法律之擬制, 將我國之船艦或航空器視為我國領域之延伸, 準此, 倘於我國及之船艦或航空器上犯罪, 仍屬於我國領域內犯罪本題函攝查甲乃係中國福建之漁民, 而與我國人民於公海上交易, 然於商議破局後隨即攜帶長刀跳上我國漁船, 依上開刑法第 3 條但書之規定, 已屬立於我國領域內, 其於我國船艦上所為之犯罪行為, 均有我國刑法之適用甲攜帶長刀跳上我國漁船之行為不成立刑法第 333 條第 1 項海盜罪 : 按刑法第 333 條第 1 項海盜罪係以未受交戰國之允准或不屬於各國之海軍, 而駕駛船艦, 意圖施強暴脅迫於他船或他船之人或物為要件欲成立本罪, 須駕駛船艦之初, 即有意圖施強暴脅迫於他船或他船之人或物之主觀目的, 倘若非基於此等主觀意圖而駕駛, 即無本罪之適用查甲初始駕船至公海應係基於一般日常交易之目的, 而非原先即有施強暴脅迫之意圖, 此觀題旨稱其交易不成惱羞成怒得以窺知, 據此, 縱使甲客觀尚符合未受交戰國之允准或不屬於各國之海軍, 而駕駛船艦, 主觀上亦終將因欠缺意圖施強暴脅迫於他船或他船之人或物之主觀目的而阻卻結論縱上所述, 甲攜帶長刀跳上我國漁船之行為不成立刑法第 333 條第 1 項海盜罪甲攜帶長刀跳上我國漁船之行為成立刑法第 330 條第 2 項加重強盜罪之未遂犯 : 前審查階段雖甲甲攜帶長刀跳上我國漁船, 然並未取得任何財物即遭制伏, 其加重強盜之犯行尚未達既遂, 故以下逕自加重強盜罪之未遂犯審查, 合先敘明主觀上甲知悉其攜刀入侵他人船艦足已侵害他船船員乘客之財產法益, 卻仍決意實行, 顯見具有以強暴脅迫手段至使他人不能抗拒後取得財物之認知及意欲, 具有加重強盜故意又甲明知其並無取得我國人民財產之法律上權利, 仍欲持續排除我國人民對其財產之持有並據為己有, 具備不法所有意圖客觀上甲除客觀上攜帶兇器外, 依其主觀犯行計畫為基礎 ( 攜帶刀械迫使我國漁民交共 5 頁第 1 頁

2 付財物 ), 其於客觀上攜刀入侵我國漁民之船艦, 已開始實施與加重強盜罪構成要件具有密切關連之舉動, 並對於我國漁民之生命及財產法益產生實質具體之危險性, 符合主客觀混合理論之標準, 準此, 已達本罪之著手二甲乙兩人嚮往小說中義賊劫富濟貧的行徑, 相約一同進入富豪 A 宅行竊兩人進入 A 的豪宅後, 依計畫分頭搜尋取得財物, 順利得手總價值約新臺幣數百萬元之現金與物品, 並一同帶回兩人窩藏處不過, 甲在竊盗過程中發現 A 家有許多感謝狀 ; 得手離開後, 又經由網路發現富豪 A 多年來一直默默行善, 每年所捐善款不下數千萬因此, 甲覺得有違道義而深感後悔, 在未經徵求乙意見前, 自己就將得手財物全數送回 A 宅試附理由說明 : 甲乙兩人在刑法上應負何罪責 (25 分 ) 甲乙侵入 A 宅行竊之行為成立刑法第 321 條第 1 項第 28 條加重竊盜罪之共同正犯 : 按刑法上之加重竊盜罪係以行為人竊取他人動產時, 同時具有本條所列六款加重事由方能成罪依題意, 甲乙應係共同謀議至 A 宅行竊, 兩人於犯意聯絡下侵入 A 宅, 並分擔實行竊取行為, 具有加重竊盜罪之客觀構成要件該當主觀上二人知悉其入共同侵 A 宅行竊將侵害 A 之財產法益, 卻仍決意實行, 顯見具有侵入住宅竊盜之認知及意欲, 具有加重竊盜故意又甲乙明知其並無取得 A 財產之法律上權利, 仍欲持續排除 A 對其財產之持有並據為己有, 具備不法所有意圖違法性及罪責本例中甲乙並無阻卻違法罪責事由, 成立本罪之共同正犯其他犯罪成立要件嗣後甲雖反悔而將竊得之物全數歸還, 然其行竊當時既已建立自己與該等財物之持有關係, 即達加重竊盜之既遂, 當無從僅因事後歸還即可適用刑法第 27 條中止犯之規定, 準此, 甲雖有歸還財物, 仍應成立加重竊盜既遂, 並無適用中止未遂規定之餘地甲未經乙同意即取走財物之行為成立刑法第 320 條第 1 項竊盜罪 : 爭議所在竊盜罪之保護法益依題旨, 甲於行竊時查覺 A 為人正派且低調行善, 嗣後又確認 A 實為善人, 而在未經乙同意之前, 即擅自將竊得之財物全數取走並歸還於 A, 此舉是否亦對乙成立竊盜罪? 此時設及竊盜罪保護法益為何之爭議, 分述如下 : 所有權說本說認為竊盜罪是保護物之所有權人本於所有權對於所有物之使用收益處分之權能, 若物之所有人與持有人分屬二人時, 應以所有人之意思為準持有狀態說竊盜罪所保護者為物之持有人之持有利益, 當特定人持有特定物時, 此等持有支配之狀態與秩序即應予維持, 縱然持有人並非物之所有權人 ( 亦即所有人與持有人分屬二人 ), 是否構成竊盜仍應以持有人之意思為準本文立場無論物之所有權與持有狀態, 均屬一人對於其財產權支配之重要內涵, 故多數見解認為上開二說應兼採, 亦即竊盜罪之保護法益兼及所有權與持有狀態二者, 本文亦從之本題涵攝客觀上甲未經乙同意, 擅自改變乙對竊得財物之持有支配關係, 並進而建立自己與竊得財物之新持有支配關係, 該當竊取主觀上對於上開事實具有認知及意欲, 亦具有不法所有意圖, 主觀構成要件該當違法性及罪責共 5 頁第 2 頁

3 本例中甲並無阻卻違法罪責事由, 成立本罪競合甲之前開二次竊盜犯行, 行為互殊犯意各別, 應成立實質競合, 數罪併罰之三甲任職市政府警察局某分局派出所所長, 於民國 106 年 7 月 31 日, 在轄區查獲 A 施用第三級毒品愷他命, 帶回所內偵辦由於該週取締施用毒品案件之專案勤務績效 ( 績效有期間限制 ) 已足夠, 打算將本案績效挪到次週, 因而指示承辦製作筆錄警員 B 將已製作之筆錄日期更改為次週 8 月 7 日,B 拒絕更改日期, 並將筆錄退回甲於是甲自行將筆錄日期塗改為次週 8 月 7 日, 私下又取用另一休假警員 C 的職章, 在筆錄蓋章後將案件函送檢察機關試附理由說明 : 甲之行為在刑法上應如何評價 (25 分 ) 甲指示 B 更改筆錄日期之行為不成立刑法第 213 條第 29 條公務員登載不實罪之教唆犯 : 教唆犯之成立須客觀上有喚起他人犯意之教唆行為從屬於正犯之不法, 主觀上具教唆故意與教唆既遂故意依 2005 年修正理由 : 依限制從屬形式之立場, 共犯之成立係以正犯行為 ( 主行為 ) 之存在為必要, 而此正犯行為則須正犯者 ( 被教唆者 ) 著手於犯罪之實行行為, 且具備違法性 ( 即須正犯行為具備構成要件該當性違法性 ), 始足當之準此, 正犯之犯行須已達著手且具不法, 教唆犯始得從屬於其上查本案中甲雖教唆 B 更改筆錄日期, 惟遭 B 拒絕, 換言之, 本例中跟本欠缺已著手之正犯不法行為可供從屬, 故客觀要件不該當違法性及罪責縱上所述, 甲因欠缺限制從屬要件, 故不成立刑法第 213 條第 29 條公務員登載不實罪之教唆犯甲自行更改筆錄日期之行為成立刑法第 211 條偽造公文書罪 : 刑法上之偽造行為係無製作權人, 冒用他人名義製作文書, 查本例中之甲係無製做筆錄權限之人, 卻冒用 C 名義製作筆錄, 該當於本罪客觀要件主觀上對於上開事實具有認知及意欲, 具有偽造公文書之故意甲私自使用 C 印章之行為成立刑法第 218 條第 2 項盜用公印罪 : 依刑法第 218 條第 2 項規定, 盜用公印或公印文足以生損害於公眾或他人, 成立盜用公印罪查甲並非 C 職章之使用權人, 亦未經 C 授權即擅自將 C 之職章蓋於前開所述之筆錄, 合其所為當屬盜用公印之行為主觀上對於上開事實具有認知及意欲, 具有盜用公印之故意甲將筆錄函送檢察機關之行為成立刑法第 216 條行使偽造公文書罪 : 刑法第 216 條行使偽造文書罪係以行使第二百一十條至第二百一十五條之文書為要件, 亦即將此等偽造或登載不實之文書置於法律交往或經濟交易中使之流通即已成罪查甲於完成上開偽造公文書犯行之後, 隨即將之函送檢察機關, 即屬將該偽造之筆錄置於法律交往中並使之流通, 足已侵害公文書之信用性 ; 主觀上對於上開事實具有認知及意欲, 具有行使偽造公文書之故意違法性及罪責共 5 頁第 3 頁

4 本例中甲並無阻卻違法罪責事由, 成立本罪競合盜用公印文之行為因屬偽造公文書犯行之一部, 二者具有保護法益同一性, 因成立法條競合關係, 論以偽造公文書罪又偽造公文書後復持以行使, 因行使行為屬高度不法之犯行, 依照多數學說之看法, 偽造行為將吸收於行使行為之內, 故僅論以行使偽造公文書罪即可四甲身體強壯肌肉顯著, 積欠地下錢莊債務無力返還, 多日觀察某銀行附近活動, 決定某日前往銀行外埋伏行搶前往存款的顧客甲戴口罩坐在銀行附近機車上, 見攜帶款項準備進入銀行存款之公司會計 A 女走進, 基於不法所有意圖, 忽然用右手勒住 A 女脖子, 並對 A 喝令立刻交出身上所帶款項, 否則性命難保個頭嬌小之 A 忽然被甲猛力勒住脖子, 呼吸困難手腳掙扎兩眼眼淚直流難以出聲呼救, 於是立即勉強拿出兩疊各十萬元之現鈔甲得手後, 立刻放開 A 迅速離去惟因 A 之公司恰巧於當日進行防搶演習,A 提包內僅有其前來銀行返還防搶演習所用之數疊假鈔甲往返銀行所用之摩托車, 則是借自完全不知情之友人乙試附理由說明 : 甲乙二人在刑法上應如何評價 (25 分 ) 甲勒住 A 脖子之行為成立刑法第 328 條第 4 項之強盜罪未遂犯 : 前審查階段雖甲勒住 A 脖子欲使其交付現金, 然因最終並未取得任何現金財物即遭制伏 ( 所得者為假鈔 ), 其強盜之犯行尚未達既遂, 故以下逕自強盜罪之未遂犯審查, 合先敘明主觀上甲知悉其勒住 A 脖子足已迫使 A 交付財物侵害 A 之財產法益, 卻仍決意實行, 顯見具有以強暴脅迫手段至使他人不能抗拒後取得財物之認知及意欲, 具有強盜故意又甲明知其並無取得 A 財產之法律上權利, 仍欲持續排除 A 對其財產之持有並據為己有, 具備不法所有意圖依甲主觀犯行計畫為基礎 ( 勒住 A 脖子欲使其交付現金 ), 其於客觀上勒住 A 頸部時, 已開始實施與強盜罪構成要件具有密切關連之舉動, 並對於 A 之財產法益產生實質具體之危險性, 符合主客觀混合理論之標準, 準此, 已達本罪之著手其他犯罪成立要件依刑法第 26 條規定 : 行為不能發生犯罪之結果, 又無危險者, 不罰本例中,A 早已將提包內之現金替換為假鈔, 係自始即不能發生犯罪之結果, 應無疑義, 惟是否能適用本條規定而不罰? 即端視乙之行為有無危險而定 : 具體危險說依照行為人行為時一般人所得知之事實或行為人特別認知之事實作為判斷之基礎, 倘認為該特定行為有造成法益侵害之具體危險, 即屬有危險, 反之則為無危險重大無知說若行為人嚴重誤認行為之因果法則, 或行為人對於行為因果歷程之想像嚴重偏離事實上之自然法則, 即屬無危險之行為, 反之則為有危險本題函攝依照行為人行為時一般人所得知之事實或行為人特別認知之事實, 一般社會大眾應會認為甲勒住 A 迫使其交付財物之行為具有具體危險性 ; 且甲之主觀想像亦非屬對於行為因果歷程之想像嚴重偏離事實上之自然法則, 故屬有危險之行為, 應無適用刑法第 26 條規定之餘地綜上所述, 甲之行為因不符刑法第 26 條之規定, 故仍應處罰甲勒住 A 脖子並使其交付假鈔之行為成立刑法第 328 條第 1 項行強盜罪 : 共 5 頁第 4 頁

5 客觀上甲藉由勒住 A 頸部之強制手段至使其不能抗拒後, 迫使 A 交出包內現款, 雖該兩疊鈔票係為假鈔, 然仍屬於他人之物, 故甲該當於強盜罪之客觀要件主觀上對於上開事實具有認知及意欲, 亦具不法所有意圖, 主觀構成要件亦該當乙借甲機車之行為不成立刑法第 328 條第 4 項第 30 條規定強盜未遂罪之幫助犯 : 幫助犯之成立須客觀上有助成他人犯行之幫助行為從屬於正犯之不法, 主觀上具幫助故意與幫助既遂故意本例中之乙將其所有之機車出借予甲, 使甲得乙之用於前開所述之強盜犯行, 看似符合助成他人犯行之幫助行為, 惟倘若行為人所為者係一日常生活隨處可見之行為, 是否仍可該當於幫助犯行之要件? 現今多數學說均認, 此等中性行為是否可認係幫助犯之幫助行為, 應視行為人主觀上是否知悉他人欲藉其提供之物品用於犯罪行為, 如知情而仍與出借, 即屬幫助行為 ; 反之如不知情, 僅係單純出於好意施惠, 則不該當依本題所示意旨, 本例中之乙對甲欲以其機車用於強盜犯行毫不知情, 承上所述, 不該當幫助犯之客觀行為要件, 故構成要件即不該當結論縱上所述, 乙借甲機車之行為不成立刑法第 328 條第 4 項第 30 條規定強盜未遂罪之幫助犯共 5 頁第 5 頁

行政法概要本章學習重點本章大綱第一節行政作用之概念第二節行政作用之分類一行政程序法第三節行政作用法之範圍第四節行政作用之私法行為二行政罰法三行政執行法一源起二類型第五節行政作用中的非權力行為一類型二事實行為第六節行政作用之內部行為一行政規則

行政法概要本章學習重點本章大綱第一節行政作用之概念第二節行政作用之分類一行政程序法第三節行政作用法之範圍第四節行政作用之私法行為二行政罰法三行政執行法一源起二類型第五節行政作用中的非權力行為一類型二事實行為第六節行政作用之內部行為一行政規則第 6 章行政作用及其分類行政法概要本章學習重點 1. 2. 本章大綱第一節行政作用之概念第二節行政作用之分類一行政程序法第三節行政作用法之範圍第四節行政作用之私法行為二行政罰法三行政執行法一源起二類型第五節行政作用中的非權力行為一類型二事實行為第六節行政作用之內部行為一行政規則二內部指令 CHAPTER 6 行政作用及其分類內文教學區 1 行政法概要