非常時期的非常手段

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1 淺論非常上訴 再審及附帶民事訴訟 1 東譽法律事務所 張繼圃律師 5/22/2017

2 東譽法律事務所張繼圃律師 5/22/2017 2

3 東譽法律事務所張繼圃律師 5/22/2017 3

4 東譽法律事務所張繼圃律師 5/22/2017 4

5 106 年 1~3 月偵查案件總計有 124,123 件 104 年非常上訴案件總計有 2593 件, 其中僅有 303 件提起成功, 占 11.68%, 不予提起的件數有 2187 件, 占 79.75% 上述 303 件中, 撤銷原判決並發回更審的僅有 5 件, 撤銷原判決的有 219 件, 駁回的有 79 件 結論 : 東譽法律事務所張繼圃律師 5/22/2017 5

6 目的 紛爭一次解決, 透過刑事程序的認定事實, 一併解決民事紛爭 避免裁判矛盾! 最高法院 72 年度台上字第 3954 號判決 刑事判決所為事實之認定, 於為獨立民事訴訟之裁判時, 本不受其拘束 民事法院雖得依自由心證, 以刑事判決認定之事實為民事判決之基礎 惟仍應就其斟酌該刑事判決認定事實之結果, 所得心證之理由, 記明於判決, 否則即屬判決不備理由 東譽法律事務所張繼圃律師 5/22/2017 6

7 實務上的觀察 裁判費的節省 附民 V.S 真. 民 附民既然係附屬於刑事訴訟, 則非獨立之訴訟, 因此一旦刑訴若被無 罪 不受理或免訴, 則當然無法附民 附民的審判係由刑事庭進行 附民所根據的事實必須以刑事起訴事實為準 在證據法則上係受刑事訴訟支配 東譽法律事務所張繼圃律師 5/22/2017 7

8 誰可以對誰提起? 因犯罪而受損害之人, 於刑事訴訟程序得附帶提起民事訴訟, 對於被告及依民法負賠償責任之人, 請求回復其損害 前項請求之範圍, 依民法之規定 ( 487) 限於直接受損害? 請求權主張? 能否主張因權利受有損害而提起確認之訴? 提起的時間點? 提起附帶民事訴訟, 應於刑事訴訟起訴後第二審辯論終結前為之 但在第一審辯論終結後提起上訴前, 不得提起 ( 488) 能否在更審後再為主張? 東譽法律事務所張繼圃律師 5/22/2017 8

9 民事訴訟法關於左列事項之規定, 於附帶民事訴訟準用之 :( 491) 一 當事人能力及訴訟能力 二 共同訴訟 三 訴訟參加 四 訴訟代理人及輔佐人 五 訴訟程序之停止 六 當事人本人之到場 七 和解 八 本於捨棄之判決 本於認諾之判決? 九 訴及上訴或抗告之撤回 十 假扣押 假處分及假執行 東譽法律事務所張繼圃律師 5/22/2017 9

10 28 年附字第 565 號判例 上訴人等於第二審提起附帶民事訴訟, 雖係在更審之中, 但案經第三審發回, 即已回復第二審之程序, 當時既未辯論終結, 則其起訴, 仍不得不謂係於第二審辯論終結以前為之, 按諸刑事訴訟法第四百九十二條前段規定, 並非不合, 原判決以其於更審中提起附帶民事訴訟為不合法, 其理由殊未適當 32 年附字第 371 號判例 依刑事訴訟法第四百九十五條第八款, 關於民事訴訟法第三百八十四條本於當事人捨棄而為該當事人敗訴判決之規定, 固得準用於附帶民事訴訟, 至本於認諾之判決, 則刑事訴訟法內並未定有準用明文, 自屬不得一併準用 東譽法律事務所張繼圃律師 5/22/

11 29 年附字第 160 號 民事訴訟法第二百五十五條關於訴之追加之限制, 於擴張應受判決事項之聲明無礙, 同法第二百五十六條第二款著有明文, 此項規定, 於附帶民事訴訟, 雖不在刑事訴訟法第四百九十五條所載應行準用之列, 要屬民事訴訟程序上之當然法理, 法院審理附帶民事訴訟, 自非不可予以援用 本件上訴人因被上訴人將其左臂毆至折骨, 初在原審提起附帶民事訴訟, 請求判令賠償藥費三十元, 嗣經本院發回更審, 擴張其損失數額為三百元, 究竟該上訴人實際上所受之損失是否有此數額, 雖係另一問題, 而其僅擴張應受判決事項之聲明, 並非必須經被告之同意始得為之 東譽法律事務所張繼圃律師 5/22/

12 再審係針對 事實 所產生的非常救濟程序 有罪之判決確定後, 有下列情形之一者, 為受判決人之利益, 得聲請再審 ( ) 有罪 無罪 免訴或不受理之判決確定後, 有左列情形之一者, 為受判決人之不利益, 得聲請再審 ( 422) 法安定性的衝擊!! 再審程序的階段性 再審之訴合法性的判斷 再審之訴有無理由的認定 決定開啟後的審判程序 東譽法律事務所張繼圃律師 5/22/

13 若當事人死亡, 但事實真的有錯, 能否再審? 受判決人已死亡者, 為其利益聲請再審之案件, 應不行言詞辯論, 由檢察官或自訴人以書狀陳述意見後, 即行判決 ( 437I) 為受判決人之利益聲請再審之案件, 受判決人於再審判決前死亡者, 準用前項規定 ( 437Ⅱ) 既然當事人主體已經不存在了! 那到底該如何判決? 不受理? 免訴? 照樣審判? 東譽法律事務所張繼圃律師 5/22/

14 80 年台非字第 536 號判例 開始再審之裁定確定後, 法院應依其審級之通常程序更為審判, 受判決人已死亡者, 為其利益聲請再審之案件, 應不行言詞辯論, 由檢察官或自訴人以書狀陳述意見後, 即行判決, 為受判決人之利益聲請再審之案件, 受判決人於再審判決前死亡者, 準用前項之規定, 刑事訴訟法第四百三十六條 第四百三十七條第一項前段 第二項定有明文 準此以觀, 受判決人既已死亡, 仍得為其利益聲請再審, 則開始再審裁定後, 受判決人死亡, 仍應依其審級之通常程序為實體上之審判, 否則如依刑事訴訟法第三百零三條第五款規定, 逕為不受理之判決, 則同法第四百三十七條第二項規定準用第一項, 由檢察官或自訴人以書狀陳述意見後即行判決, 必將形同具文, 顯見刑事訴訟法第四百三十七條為再審程序之特別規定, 應排除第三百零三條第五款之適用 東譽法律事務所張繼圃律師 5/22/

15 因發現新事實或新證據, 單獨或與先前之證據綜合判斷, 足認受有罪判決之人應受無罪 免訴 免刑或輕於原判決所認罪名之判決者 ( 420I6) 以往的看法 新規性 確實性 再審目的的再省思 修正後規定 第一項第六款之新事實或新證據, 指判決確定前已存在或成立而未及調查斟酌, 及判決確定後始存在或成立之事實 證據 ( 420Ⅲ) 東譽法律事務所張繼圃律師 5/22/

16 新規性 判決以後成立之文書, 其內容係根據另一證據作成, 而該另一證據係成立於事實審法院判決之前者, 應認為有新證據之存在 如出生證明係根據判決前早已存在之醫院病歷表所作成 ; 存款證明係根據判決前已存在之存款帳簿所作成而言 至若人證, 係以證人之證言為證據資料, 故以證人為證據方法, 以其陳述為證明之作用者, 除非其於另一訴訟中已為證言之陳述, 否則, 不能以其事後所製作記載見聞事實之文書, 謂其係根據該人證成立於事實審法院判決之前, 而認該 文書 為新證據 (75 年台上 7151 號判例 ) 確實性 刑事訴訟法第四百十三條第一項第六款所謂確實之新證據, 固非以絕對不須經過調查程序為條件, 但必須可認為確實足以動搖原確定判決而為受判決人有利之判決者為限, 倘受判決人因對有利之主張為原審所不採, 事後提出證明, 以圖證實在原審前所為有利之主張為真實, 據以聲請再審, 該項證據既非判決後所發見, 顯難憑以聲請再審 (50 年台抗 104 號判例 ) 東譽法律事務所張繼圃律師 5/22/

17 再審制度, 係為發現確實之事實真相, 以實現公平正義, 而於案件判決確定之後, 另設救濟之特別管道, 重在糾正原確定判決所認定之事實錯誤, 但因不能排除某些人可能出於惡意或其他目的, 利用此方式延宕 纏訟, 有害判決之安定性, 故立有嚴格之條件限制 刑事訴訟法第四百二十條第一項第六款原規定 : 因發現確實之新證據, 足認受有罪判決之人應受無罪 免訴 免刑或輕於原判決所認罪名之判決者, 作為得聲請再審原因之一項類型, 司法實務上認為該證據, 必須兼具新穎性 ( 又稱新規性或嶄新性 ) 及明確性 ( 又稱確實性 ) 二種要件, 始克相當 晚近修正將上揭第一句文字, 改為 因發現新事實 新證據, 單獨或與先前之證據綜合判斷, 並增定第三項為 : 第一項第六款之新事實或新證據, 指判決確定前已存在或成立而未及調查斟酌, 及判決確定後始存在或成立之事實 證據 放寬其條件限制, 承認 罪證有疑 利歸被告 原則, 並非祇存在法院一般審判之中, 而於判罪確定後之聲請再審, 仍有適用, 不再刻意要求受判決人 ( 被告 ) 與事證間關係之新穎性, 而應著重於事證和法院間之關係, 亦即祇要事證具有明確性, 不管其出現係在判決確定之前或之後, 亦無論係單獨 ( 例如不在場證明 頂替證據 新鑑定報告或方法 ), 或結合先前已經存在卷內之各項證據資料 ( 我國現制採卷證併送主義, 不同於日本, 不生證據開示問題, 理論上無檢察官故意隱匿有利被告證據之疑慮 ), 予以綜合判斷, 若因此能產生合理之懷疑, 而有足以推翻原確定判決所認事實之蓋然性, 即已該當 東譽法律事務所張繼圃律師 5/22/

18 申言之, 各項新 舊證據綜合判斷結果, 不以獲致原確定判決所認定之犯罪事實, 應是不存在或較輕微之確實心證為必要, 而僅以基於合理 正當之理由, 懷疑原已確認之犯罪事實並不實在, 可能影響判決之結果或本旨為已足 縱然如此, 不必至鐵定翻案 毫無疑問之程度 ; 但反面言之, 倘無法產生合理懷疑, 不足以動搖原確定判決所認定之事實者, 仍非法之所許 至於事證是否符合明確性之法定要件, 其認定當受客觀存在之經驗法則 論理法則所支配 又同法第四百二十一條關於不得上訴於第三審法院之案件, 就足以影響判決之重要證據漏未審酌, 得聲請再審之規定, 雖然未同時配合修正, 且其中 重要證據 之法文和上揭新事證之規範文字不同, 但涵義其實無異, 應為相同之解釋 ; 從而, 聲請人依憑其片面 主觀所主張之證據, 無論新 舊 單獨或結合其他卷存證據觀察, 綜合判斷之評價結果, 如客觀上尚難認為足以動搖第二審確定判決所認定之事實者, 同無准許再審之餘地 (104 年台抗 125 號判決 ) 東譽法律事務所張繼圃律師 5/22/

19 其餘再審理由 69 年台抗 352 號判例 再審法院就形式上審查, 如認為合於法定再審要件, 即應為開始再審之裁定 有罪之判決確定後, 以原判決所憑之證言已證明其為虛偽, 為受判決人之利益聲請再審者, 此項證明祇須提出業經判決確定為已足, 刑事訴訟法第四百二十條第一項第二款及第二項定有明文, 非如同條第一項第六款規定之因發見確實新證據為再審, 須以足動搖原確定判決為要件, 原裁定以證人許某雖經判處偽證罪刑確定, 仍不足以動搖原確定判決, 駁回抗告人再審之聲請, 尚嫌失據 東譽法律事務所張繼圃律師 5/22/

20 再審聲請時間的限制 聲請再審於刑罰執行完畢後, 或已不受執行時, 亦得為之 ( 423) 原則上不受時間限制 依第四百二十一條規定, 因重要證據漏未審酌而聲請再審者, 應於送達判決後二十日內為之 ( 424) 為受判決人之不利益聲請再審, 於判決確定後, 經過刑法第八十條第一項期間二分之一者, 不得為之 ( 425) 東譽法律事務所張繼圃律師 5/22/

21 聲請再審, 應以再審書狀敘述理由, 附具原判決之繕本及證據, 提出於管轄法院為之 ( 429) 71 年台抗 337 號判例 聲請再審應以書狀敘述理由, 附具原判決之繕本及證據, 提出於管轄法院為之, 為刑事訴訟法第四百二十九條所明定 此項聲請再審程式之欠缺, 非抗告程序中所得補正, 如確具有聲請再審之理由, 只能另行依法聲請 東譽法律事務所張繼圃律師 5/22/

22 判決確定後, 發見該案件之審判係違背法令者, 最高法院檢察署檢察總長得向最高法院提起非常上訴 ( 441) 得提起非常上訴之人? 僅限於最高法院檢察署檢察總長 法官 辯護律師 其他檢察官 總統 建議之性質 85 台非 270 號判決 我國非常上訴之提起, 係採便宜主義, 最高法院檢察署檢察總長提起與否, 有審酌之權限, 非謂發見確定判決之審判一有違法情事, 即應提起非常上訴, 倘經審酌後, 認無提起之實益者, 仍得不予提起, 此觀之刑事訴訟法第四百四十一條之規定自明 非常上訴的目的? 統一法令 保護被告利益 折衷說 東譽法律事務所張繼圃律師 5/22/

23 當事人死亡的情形? 得上訴之案件, 因被告死亡未經送達, 或雖送達而被告在上訴期間內死亡, 致未確定者, 不得對 之提起非常上訴 ( 參看二十八年八月十五日刑庭總會決議 ( 三 ) 五十年八月八日第四次民 刑 庭總會會議決議 ( 一 )) 但不得上訴之案件 ( 如刑法第六十一條所列各罪案件之第二審判決, 或煙毒案件之終審判決或第三審判決 ) 一經判決即告確定, 如被告在判決前死亡, 仍得提起非常 上訴 (95 年第 17 次刑庭決議 ) 無效的判決? 民刑事訴訟案件下級法院之判決, 當事人不得聲明不服而提出不服之聲明, 或未提出不服之聲明 而上級法院誤予廢棄或撤銷發回更審者, 該項上級法院之判決及發回更審後之判決, 均屬重大違 背法令, 固不生效力, 惟既具有判決之形式, 得分別依上訴 再審 非常上訴及其他法定程序辦 理 ( 大法官解釋 135 號 ) 東譽法律事務所張繼圃律師 5/22/

24 誤合法上訴為不合法而駁回確定者, 是否要先非常上訴? 被告因傷害致人於死, 經地方法院判決後, 原辦檢察官於二月十三日接收判決書, 同月十五日已具聲明上訴片到達該院, 其上訴本未逾越法定期間, 第二審法院審理時, 因第一審漏將該片附卷呈送, 致檢察官之合法上訴無從發見, 並以其所補具上訴理由書係在同年三月四日, 遂認為上訴逾期, 判決駁回, 此種程序上之判決, 本不發生實質的確定力, 原檢察官之上訴, 並不因而失效, 既據第一審法院首席檢察官, 於判決後發見聲明上訴片係呈送卷宗時漏未附卷, 將原片檢出呈報, 則第二審法院自應仍就第一審檢察官之合法上訴, 進而為實體上之裁判 (25 年上字 3231 號判例 ) 刑事訴訟程序中不利益於被告之合法上訴, 上訴法院誤為不合法, 而從程序上為駁回上訴之判決確定者, 其判決固屬重大違背法令, 惟既具有判決之形式, 仍應先依非常上訴程序將該確定判決撤銷後, 始得回復原訴訟程序, 就合法上訴部分進行審判 ( 大法官解釋 271 號 ) 東譽法律事務所張繼圃律師 5/22/

25 80 年第 5 次刑庭決議 因此, 利益於被告之合法上訴, 上訴法院誤為不合法而從程序上為駁回上訴之判決確定者, 當不屬於釋字第二七一號解釋之範圍, 仍應援用本院二十五年上字第三二三一號判例, 亦即此種程序上判決, 不發生實質上之確定力, 毋庸先依非常上訴程序撤銷, 可逕依合法之上訴, 進行審判, 徵諸釋字第二七一號解釋文末僅謂 : 最高法院二十五年上字第三二三一號判例於上開解釋範圍內, 應不再援用, 益覺明顯 結論 : 不利益被告的合法上訴 先非常上訴後, 再為判決 有利益被告的合法上訴 直接判決 東譽法律事務所張繼圃律師 5/22/

26 判決違法的區分 判決違背法令 V.S 訴訟程序違背法令 區分的由來 認為非常上訴有理由者, 應分別為左列之判決 ( ) 原判決違背法令者, 將其違背之部分撤銷 但原判決不利於被告者, 應就該案件另行判決 訴訟程序違背法令者, 撤銷其程序 與刑事訴訟法第 379 條的結合 傳統看法 第 款 91 年第 7 次刑庭決議 第 6 7 款 大法官解釋第 181 號 第 10 款 東譽法律事務所張繼圃律師 5/22/

27 91 年第 7 次刑庭決議 刑事訴訟法第三百七十九條第六款規定 : 除有特別規定外, 被告未於審判期日到庭而逕行審判者 第七款規定 : 依本法應用辯護人之案件或已經指定辯護人之案件, 辯護人未經到庭辯護而逕行審判者 其判決當然違背法令 在通常上訴程序, 當然得為上訴第三審之理由 在非常上訴程序, 刑事訴訟法第四百四十一條所謂 案件之審判係違背法令, 包括原判決違背法令及訴訟程序違背法令, 後者係指判決本身以外之訴訟程序違背程序法之規定, 與前者在實際上時相牽連 非常上訴審就個案之具體情形審查, 如認其判決前之訴訟程序違背上開第六 七款之規定, 致有依法不應為判決而為判決之違誤, 顯然於判決有影響者, 該項確定判決, 即屬判決違背法令 本院二十九年二月二十二日刑庭庭推總會議關於非常上訴案件之總決議案中決議六及四十一年台非字第四七號判例 四十四年台非字第五四號判例, 與本決議意旨不符部分, 不再參考 援用 東譽法律事務所張繼圃律師 5/22/

28 大法官解釋第 181 號 非常上訴, 乃對於審判違背法令之確定判決所設之救濟方法 依法應於審判期日調查之證據, 未予調查, 致適用法令違誤, 而顯然於判決有影響者, 該項確定判決, 即屬判決違背法令, 應有刑事訴訟法第四百四十七條第一項第一款規定之適用 東譽法律事務所張繼圃律師 5/22/

29 97 年第 4 次刑庭決議 非常上訴, 乃對於審判違背法令之確定判決所設之非常救濟程序, 以統一法令之適用為主要目的 必原判決不利於被告, 經另行判決 ; 或撤銷後由原審法院更為審判者, 其效力始及於被告 此與通常上訴程序旨在糾正錯誤之違法判決, 使臻合法妥適, 其目的係針對個案為救濟者不同 兩者之間, 應有明確之區隔 刑事訴訟法第四百四十一條對於非常上訴係採便宜主義, 規定 得 提起, 非 應 提起 故是否提起, 自應依據非常上訴制度之本旨, 衡酌人權之保障 判決違法之情形及訴訟制度之功能等因素, 而為正當合理之考量 除與統一適用法令有關 ; 或該判決不利於被告, 非予救濟, 不足以保障人權者外, 倘原判決尚非不利於被告, 且不涉及統一適用法令 ; 或縱屬不利於被告, 但另有其他救濟之道, 並無礙於被告之利益者, 即無提起非常上訴之必要性 亦即, 縱有在通常程序得上訴於第三審之判決違背法令情形, 並非均得提起非常上訴 東譽法律事務所張繼圃律師 5/22/

30 所謂與統一適用法令有關, 係指涉及法律見解具有原則上之重要性者而言 詳言之, 即所涉及之法律問題意義重大而有加以闡釋之必要, 或對法之續造有重要意義者, 始克相當 法律已有明確規定, 向無疑義, 因疏失致未遵守者 應沒收, 漏未諭知沒收 應褫奪公權, 漏未宣告褫奪公權 應付保安處分, 漏未宣付保安處分等 司法院已有解釋可資依循, 無再行闡釋之必要 裁判確定後另犯他罪, 不合數罪併罰之規定, 誤為定執行刑 數罪併罰中, 有得易科罰金之罪, 有不得易科罰金之罪, 於定執行刑時, 誤為諭知易科罰金 其違背法令情形, 業經本院著有判例 判決或作成決議 決定予以糾正在案, 實務上並無爭議 不合緩刑要件, 誤為宣告緩刑 因 前提事實之誤認, 其過程並不涉及法令解釋錯誤之問題 被害人或共犯為兒童或少年, 誤認為非兒童 少年 東譽法律事務所張繼圃律師 5/22/

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PK027-2-新編刑事訴訟法‧法典.indd 第一編 總論 9 刑事訴訟法 中華民國 99 年 6 月 23 日修正公布 第一編 總論 第一章 法例 第一條 ( 犯罪追訴處罰之限制及本法之適用範圍 ) 犯罪, 非依本法或其他法律所定之訴訟程序, 不得追訴 處罰 現役軍人之犯罪, 除犯軍法應受軍事裁判者外, 仍應依本法規定追訴 處罰 因受時間或地域之限制, 依特別法所為之訴訟程序, 於其原因消滅後, 尚未判決確定者, 應依本法追訴 處罰 釋字 第

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