Microsoft Word - 關鍵特刊_ _司特全_16K

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1 刑事訴訟法 刑事訴訟法 刑事訴訟法第 6 條所規定之牽連管轄, 與同法第 8 所規定之競合管轄, 有何區別之處, 試詳言之 所謂牽連管轄, 乃數個案件, 依事物管轄或土地管轄規定, 數法院各有其固有管轄權, 自應由該管轄法院分別審判, 但此數個刑事案件間, 因具有相牽連關係, 如均由各該固有管轄法院分別審判, 難免曠日費時, 有違訴訟經濟之要求, 故依刑事訴訟法第 6 條規定, 此數個案件得合併由其中一法院審判之, 又稱為合併管轄 所謂競合管轄, 係指同一案件, 因事物管轄或上地管轄之不同, 數法院均有管轄權, 既然是同一案件, 在訴訟上無從分割加以審判 該案件在未繫屬於有管轄權之他法院前, 各有管轄權之法院檢察官自得全部偵查, 全部起訴, 不生競合問題, 如已繫屬於有管轄權之法院, 為避免一案兩判, 導致國家之刑罰權重複行使, 則應合併由本法第 8 條所定得為審判之法院管轄, 依本法第 8 條不得審判之法院則應依本法第 303 條第 7 款下不受理判決 二者之區別 : 就案件而言 : 牽連管轄係數個案件具有相牽連關係, 訴訟繫屬互異, 即數案數訴 ; 競合管轄則僅為同一案件, 其為案件之競合, 即一案數訴 就案件之繫屬言 : 發生牽連管轄之相牽連案件有時尚未繫屬於法院, 有時則已繫屬於法院 ; 而發生競合管轄之同一案件, 則均已繫屬於法院 牽連管轄下生訴訟條件是否欠缺之問題, 其移送之裁定亦非訴訟關係消滅之原因, 純係訴訟上之便宜 ; 競合管轄係訴訟條件是否欠缺之問題, 其不受理之判決為訴訟關係消滅之原因 由刑事訴訟法第 6 條第 2 項 第 3 項規定觀之, 牽連管轄係 得合併 由其中一法院或上級法院管轄, 為相對管轄權之一種 ; 至於競合管轄, 依同法第 8 條規定, 應合併 由其中一法院管轄, 為絕對管轄權 牽連管轄得合併由其中一法院審判, 其他法院則以裁定將案件栘送於管轄法院 ; 競合管轄, 原則上由繫屬在先之法院審判, 繫屬在後之法院則對該同一案件判決不受理 ( 3037 ) 牽連管轄合併由其中一法院審判, 係對數案件合併審判, 如未對所有案件均予以審判則屬漏判, 生補判之原因, 並非違法 ; 競合管轄係對同一案件全部加以審判, 漏未判決, 係屬 已受請求之事項未予判決 之違法 何謂不利益變更禁止之原則? 其適用之範圍如何? 第三審法院之判決有無其適用 理由安在? 試申述之 所謂不利益變更禁止之原則, 依刑事訴訟法第 370 條前段規定, 乃謂由被告上訴或為被告之利益而上訴者, 第二審法院不得諭知較重於原審判決之刑 此項限制, 於檢察官或自訴人為被告之不利益上訴者, 不適用之 其目的即在於 訴訟權為憲法第 16 條所明文加以保障之人民基本權利, 為不使被告畏懼上訴而妨害其上訴權之行使, 故有此原則之適用 茲將其要件敘述如下 : 須被告上訴或為被告之利益上訴, 且原告未為被告之不利益上訴 : 被告上訴須為其本身之利益上訴, 為被告之利益上訴並包含檢察官為被告之利益上訴在內 被告上訴或為被告之利益上訴, 其上訴須為合法 須非因原審判決適用法條不當而撤銷 : 所謂適用法條下當, 係指凡變更第一審判決所引用之刑法法條皆屬之 適用之範圍包括 : 第二審判決 : 被告上訴或為被告之利益而上訴者, 第二審法院不得諭知較重於原審判決之刑 再審判決 : 為受判決人之利益聲請再審之案件, 諭知有罪之判決者, 不得重於原判決所諭知之 41

2 100 司法特考考場專刊 刑 非常上訴判決 : 最高法院認為非常上訴有理由而將原判決違背法令部分撤銷時, 如由原審法院依判決前之程序更為審判時, 不得諭知較重於原確定判決之刑 第三審法院之判決亦有其適用 理由如下 : 第三審法院之判決, 有無此項原則之適用, 有正 反不同之見解 : 肯定說 : 第三審法院, 如原審判決係違背法令, 而不影響於事實之確定者, 第三審法院應撤銷原審判決, 該案件自為判決 若謂第三審法院得諭知較重於原審判決之刑, 則不利益變更禁止之原則將無法充分保障被告上訴權之行使 故仍應認於第三審法院之判決有此原則之適用 否定說 : 此項原則僅規定於刑事訴訟法之第二審程序內, 至第三審程序則未有適用或準用之規定, 應視為法律有意之省略, 足見該原則於第三審法院之判決, 並無適用之餘地 結論 : 管見以為肯定說見解較為可採 蓋本原則之立法目的既係為使被告不因畏懼上訴而妨害其上訴權之行使, 若於第三審法院之判決無此原則之適用, 即與該原則之立法目的有違, 否定說之見解, 難逃機械用法之譏 且第三審程序, 亦屬救濟程序, 自應適用不利益變更禁止原則 因之, 不利益變更禁止之原則, 於第三審法院之判決亦有其適用, 方符合本原則之立法目的 自訴案件經撤回後, 其在刑事訴訟法上發生何種效果? 試詳言之 自訴一經提起, 訴訟關係隨之發生, 如經撤回, 其訴訟關係消滅 可分為自動撤回及擬制撤回兩種 : 自動撤回 : 告訴或請求乃論之罪, 自訴人於第一審辯論終結前, 得撤回其自訴, 謂之自動撤回 擬制撤回 : 告訴乃論之罪於第一審辯論終結前調解成立, 經法院核定, 並經當事人同意撤回者, 視為於調解成立時撤回自訴 ( 鄉鎮市調解條例 25Ⅱ), 謂之擬制撤回 自訴撤回之效果 : 訴訟關係已消滅, 故法院無庸亦不得為任何裁判, 僅由書記官將撤回自訴之事由通知被告即可 ( 刑訴 325Ⅲ) 對人的效力 : 對共犯中之一人撤回自訴, 其效力不及於其他共犯, 即無告訴不可分原則之適用 對事的效力 : 實質上或裁判上一罪之案件, 對其一部犯罪事實撤回自訴者, 其效力是否及於全部, 應視 犯罪事實是否全部為告訴乃論之罪 ; 被害人是否同一 ; 本質係一行為一罪 一行為數罪或數行為數罪等而定 撤回自訴之人不得再行自訴 ( 刑訴 325Ⅳ), 如再自訴, 法院應依刑事訴訟法第 334 條規定諭知下受理判決 撤回自訴之人不得再行告訴 ( 刑訴 325Ⅳ), 若再告訴, 檢察官應依同法第 255 條第 1 項為不起訴處分 ; 如經檢察官起訴者, 法院應依同法第 303 條第 2 款規定為不受理判決 自訴經撤回者, 由於刑事訴訟法第 343 條並無準用偵查程序之規定, 與不起訴處分不同, 故自訴人不得以有同法第第 260 條所列情形之一, 對於同一案件再行自訴 撤回自訴之效力, 僅撤回之人受其拘束, 並不及於其他自訴人, 故其他得為告訴之人依法告訴者, 檢察官仍得偵查起訴, 不受刑事訴訟法第 260 條之限制 告訴後再行自訴者, 於其撤回自訴後, 檢察官不得依刑事訴訟法第 260 條規定, 對於同一案件再行起訴 撤回自訴與確定判決之情形不同, 故其效力僅及於撤回之部分, 撤回自訴後, 發生新事實, 為非告訴乃論之罪 ( 例 : 因傷致死之情況 ), 仍得偵查起訴 撤回自訴的效力, 不及於撤回自訴人以外之自訴人, 故其他自訴人仍得再自訴 何謂同一案件? 數法院何以會對同一案件均有管轄權? 又同一案件經起訴繫屬於有管轄權之法院後, 檢察官復從實體上予以不起訴處分時, 該不起訴處分之效力如何? 若告訴人對該不起訴處分合法聲請再議, 則上級法院檢察長或檢察總長應如何處理? 是分別說明之 42

3 刑事訴訟法 案件是否同一, 以 被告 及 犯罪事實 是否均相同為準 ; 亦即必具人的同一性及物的同一性二種要素, 換言之, 即被告同一及犯罪事實同一 因在不同訴訟中, 訴訟繫屬先後不同, 該案件已否起訴, 曾經判決確定否, 須視其案件是否同一而定 而被告是否同一, 應以起訴書狀所指為被告之人即其刑罰權對象是否同一為準 犯罪事實是否同一, 應以為刑罰權對象之客觀的事實是否同一為準, 又可分為 : 事實上同一 : 實務上舊說曾採基本事實關係同一說, 新說則採法律事實同一說, 依訴之目的及侵害性行為之內容是否同一加以判斷 法律上同一 : 指實質上或裁判上一罪 刑事訴訟法第 5 條第 1 項規定, 案件由犯罪地或被告之住所 居所或所在地之法院管轄, 此即 土地管轄原則, 亦即依土地區域定同級法院管轄刑事案件之分配 所謂 犯罪地 參照刑法第 4 條, 包括行為地與結果地 所謂 所在地, 係指被告 起訴當時 身體所在之地, 至於其所在地之原因, 係出於任意抑強制, 則非所問 是以對於同一案件因被告犯罪之行為地 結果地 其住所 居所 或現實所在地, 可能均不同, 各地之法院依刑事訴訟法第 5 條, 均有管轄權, 此時, 便生刑事訴訟法第 8 條 競合管轄, 即應由何法院對於該同一案件加以審判之問題 該檢察官之不起訴處分乃無效之不起訴處分 : 同一案件經檢察官起訴之後, 又為一實體之不起訴處分, 該不起訴處分無效, 此與刑事訴訟法第 303 條第 4 款曾為不起訴處分或撤回起訴或緩起訴期滿未經撤銷, 違背同法第 260 條之規定再行起訴者下同 是其案件起訴在先 縱其後再為不起訴處分, 揆諸該條款之文意, 自無諭知不受理之可言 依司法院大法官釋字第 140 號解釋理由書謂 : 案經起訴繫屬法院後, 即應依法審判, 若檢察官復從實體上予以不起訴處分, 該項處分, 顯係重大違背法令, 應屬無效 ; 告訴人對於該無效處分合法聲請再議時, 上級法院首席檢察官 ( 即檢察長 ) 或檢察長 ( 即檢察總長 ), 應將原不起訴處分撤銷 被告於警察訊問時, 因受強暴而自白其犯罪 ; 但嗣於該案件移送檢察處後, 該被告又於偵查時, 在檢察官面前任意為相同之自白 惟該案經檢察官提起公訴, 於法院審判時, 被告卻主張, 其於警察局及檢察官面前所為之自白均無任意性, 而要求排除之 於此情形, 審判長應如何處理? 試申論之 刑事訴訟法 ( 以下稱本法 ) 第 98 條規定 : 訊問被告應出於懇切之態度, 不得用強暴 脅迫 利誘 詐欺 疲勞訊問或其他不正之方法 同法第 156 條第 1 項復規定 : 被告之自白, 非出於強暴 脅迫 利誘 詐欺 疲勞訊問 違法羈押或其他不正之方法, 且與事實相符者, 得為證據 蓋為確保被告自白的任意性, 避免偵查機關違法取證之行為 本例中, 甲受警察詢問時, 因受恐嚇而為自白, 依前開規定, 甲於警察面前所為之自白不具任意性, 從而, 法院不得採為裁判之基礎 嗣後甲於檢察官任意為相同之自白, 似無違反本法第 98 條及第 156 條之規定, 惟究其實際, 倘若甲於警察詢問時所受之精神壓迫已延伸至後未受不正訊問所為之自白, 則甲於檢察官面前所為之自白亦不得採為裁判之基礎 實務亦同此見解 ( 最高法院 87 台上 2461 判決, 最高法院 87 台上 3339 判決 ) 於審理程序中, 被告甲提出自白非任意性之抗辯, 由於被告自白若係出於不正方法, 並非自由陳述, 即其取得自白之程序, 已非適法, 則不問自白內容是否確與事實相符, 因其非係適法之證據, 即不得採為判決之基礎, 故審理事實之法院, 遇有被告提出自白非任意之抗辯時, 應先於其他事實而為調查 當被告甲提出自白非任意性之抗辯時, 究應由檢察官抑或被告甲負證明自白任意性之責任? 有認為被告不得空言主張, 故應由被告證明自白係出於不正方法所取得 ; 惟管見以為應由檢察官證明自白係出於任意性者較妥, 蓋被告舉證實屬不易, 為保障人權, 自應由檢察官負舉證之責任, 該自白不能成為法院認定事實的基礎 故本法第 156 條第 3 項後段規定, 如自白係經檢察官提出, 被告主張該自白係出於不正方法者, 法院應命檢察官就自白之出於自由意志, 指出證明之方法, 即明定檢察宮應就自白任意性之爭執負舉證責任 43

4 100 司法特考考場專刊 實質上或裁判上一罪之一部, 經檢察官終結偵查者, 可否就其他部分再行提起公訴或自訴? 如再行提起公訴或自訴, 法院應如何處理? 設自訴在偵查終結前, 又應如何處理? 試分述之 實質上或裁判上一罪之一部, 經檢察官終結偵查, 可否就其他部分再行提起公訴或自訴? 茲分述如下 : 檢察宮偵查終結, 予以起訴者, 可否再行提起公訴 : 實質上或裁判上一罪, 在實體法上為一罪, 在訴訟法上為一個訴訟客體, 在審判上自屬下可分割, 故依刑事訴訟法第 267 條規定 : 檢察官就犯罪事實一部起訴者, 其效力及於全部 對於未經起訴部分, 移請受訴法院 併案審理 即可, 毋庸重行起訴 檢察官偵查終結, 予以不起訴處分者, 可否再行提起公訴 : 依最高法院 25 年上字第 26 號判例意旨, 係採否定見解, 惟該判例業經最高法院 92 年度第 1 次刑事庭會議決議不再援用, 且多數學者亦認 按刑事訴訟法第 260 條所稱之同一案件, 係指事實上同一之案件, 並不包括法律上同一案件在內, 蓋因偵查中不生 偵查不可分 之問題, 已經不起訴處分之部分與未經起訴部分, 並不生全部與一部之關係 故其他部分如經偵查終結, 認應提起公訴者, 仍應提起公訴, 自不受本條之限制 因之, 檢察官偵查終結, 予以不起訴處分, 就其他部分如認應提起公訴, 仍得提起公訴 檢察官偵查終結, 予以起訴者, 可否再行提起自訴 : 依刑事訴訟法第 323 條第 1 項規定, 同一案件經檢察官依第 228 條規定開始偵查者, 不得再行自訴 但告訴乃論之罪, 經犯罪之直接被害人提起自訴者, 不在此限 同條第二項規定 : 於開始偵查後, 檢察宮知有自訴在先或前項但書之情形者, 應即停止偵查, 將案件移送法院 但遇有急迫情形, 檢察官仍應為必要之處分, 其目的即在限制自訴 尤其民國八十九年修法之後, 其限制自訴之意圖更為明顯, 除告訴乃論之罪, 經犯罪之直接被害人提起自訴者外, 原則上只要檢察官開始偵查就不可以提起自訴 檢察宮偵查終結, 予以不起訴處分者, 可否再行提起自訴 : 實質上或裁判上一罪之一部業由檢察官為不起訴處分, 其效力即及於全部, 該案件既已經偵查終結, 依同法第 323 條之規定, 自不得提起自訴 經檢察官終結偵查, 如再行提起公訴或自訴, 法院應如何處理? 起訴後再提起公訴, 諭知不受理判決 : 依刑事訴訟法第 303 條第 2 款 第 7 款規定, 已經提起公訴之案件在同一法院或在不同法院重行起訴者, 為避免一案兩判, 自應諭知不受理判決 不起訴處分後再提起公訴, 法院仍可受理而為實體判決 : 蓋偵查中不生偵查不可分, 已如前述 故檢察官仍可就其他部分起訴, 受訴法院應依法審判 再行提起自訴, 應諭知不受理判決 : 依刑事訴訟法第 323 條第 1 項規定, 同一案件經檢察官終結偵查者, 不得再行自訴 如提起自訴, 依同法第 334 條規定, 係屬不得提起自訴而提起者, 應諭知不受理判決 假設自訴在偵查終結前, 應如何處理? 按在開始偵查後檢察官知有自訴在先或告訴乃論之罪其犯罪之直接被害人提起自訴者, 應即停止偵查, 將案件移送法院, 刑事訴訟法第 323 條第 2 項前段定有明文 故檢察官此際應將案件移送於管轄法院 惟非告訴乃論之罪, 一經檢察官依本法第 228 條規定開始偵查者, 便不得再行自訴, 即使提起自訴, 檢察官亦毋須停止偵查, 仍得繼續偵查 如檢察官於知有合法自訴後, 仍繼續偵查, 其自訴之效力亦不受影響 檢察官如為不起訴處分, 該不起訴處分無效 ; 如為起訴, 法院即應依同法第 303 條第 2 款 第 7 款規定, 諭知不受理 ; 起訴時, 該自訴案件已經判決確定者, 此時法院應依同法第 302 條第 1 款規定諭知免訴判決 44 所謂對於判決之一部上訴者, 其有關係之部分視為亦已上訴, 其涵義如何? 試申述之, 並舉例說明 按對於判決之一部上訴者, 其有關係之部分, 視為亦已上訴, 刑事訴訟法第 348 條第 2 項定有明文 所謂 有關係之部分, 依最高法院 22 年上字第 1058 號判例意旨, 係指 判決之各部分在審判上無從分剖, 因其一部上訴而其全部必受影響者而言 其情形如下 :

5 刑事訴訟法 罪 刑與保安處分 : 如第二審法院認竊盜犯經第一審判決諭知保安處分為不當, 即應將罪刑與保安處分一併撤銷改判 主刑與從刑 : 蓋從刑與主刑有從屬關係, 主刑撤銷, 從刑即不能獨立存在 其刑之執行部分 : 對於數罪中之一罪上訴者, 其刑之執行部分, 亦認為有關係部分 緩刑與罪刑 : 對於未諭知緩刑為提起上訴之理由, 則其犯罪是否成立, 應否科刑, 於緩刑問題, 至有關係, 該部分之罪刑, 自不得不以上訴論 刑之量定與犯罪 : 以量刑過重為理由提起上訴, 其犯罪部分應視為有關係部分 訴訟程序 : 對於訴訟程序之違反提起上訴, 其罪刑部分亦視為已上訴 執行刑與宣告刑 : 數罪併罰之判決, 對於所定之執行刑不服為理由提起上訴, 其數罪之宣告刑部分亦視為上訴 實質上或裁判上一罪之犯罪事實一部上訴者, 如與其他部分具有審判不可分之關係, 不失其為有關係之部分, 亦視為已上訴 惟其他部分是否上訴效力所及, 仍應視 上訴審法院審理結果, 是否具有審判不可分之關係 而定 其詳如下 : 下級審按數罪判決, 經一部上訴時 : 上級審亦認為數罪者, 未經上訴部分既已確定, 不在上級審審判之範圍 上級審認為係一罪者, 則 : 其上訴不合法時 : 仍應駁回其上訴, 上訴效力不及於未經上訴部分 其上訴無理由時 : 上訴部分原判決本係無罪, 不生不可分之關係, 未經上訴部分, 非上訴效力所及 上訴部分原判決本係有罪, 其上訴雖無理由, 但因與未上訴部分具有審判不可分之關係, 且原判決按數罪判決顯有不當者, 未上訴部分, 應視為亦已上訴 其上訴有理由時 : 上訴部分, 無論原判決為有罪或無罪, 與未上訴部分具有審判不可分關係, 未上訴部分視為亦已上訴 上訴部分, 原判決雖有罪, 但未上訴部分為無罪 免訴或不受理者, 既不生審判不可分之關係, 即非上訴效力所及 下級審以一罪判決, 經一部上訴時 : 上級審認為數罪者, 無審判不可分之關係, 自非上訴效力所及 上級審認為一罪者, 則 : 上訴不合法時 : 其效力不及於未經上訴部分 上訴無理由時 : 其效力不及於未經上訴部分 上訴部分原判決本係無罪, 不生不可分之關係, 未經上訴之部分, 非上訴效力所及 上訴部分原判決本係有罪, 與未上訴部分既具有審判不可分關係, 且原判決顯有不當者, 未上訴之部分, 應視為亦已上訴 上訴有理由時 : 原判決全部係有罪者, 上級審應就其全部加以審判 原判決一部有罪, 他部無罪 免訴或不受理者, 有罪部分上訴時 : 如認為與未經上訴之他部分具有審判不可分關係, 其效力及於未經上訴之部分 ; 否則即非上訴效力所及 無罪 免訴或不受理部分上訴時 : 以未經上訴部分是否具有審判不可分關係, 為其上訴效力是否及之之標準 試述期間之種類 期間, 乃應為訴訟行為之人分別為訴訟行為之時間, 有始期與終期之分 應為訴訟行為之人, 在此時間內隨時均得為之, 與期日之應於時間開始後終了前為訴訟行為之情形不同 期間得分為下列種類 : 法定期間與裁定期間 : 期間有依法律之規定者, 有以裁定指定者 前者, 稱之為 法定期間, 雖有以法律明定其時間者, 如上訴期間為十日 ; 有僅定其時間之範圍者, 如聲請再審期間為二十日內 45

6 100 司法特考考場專刊 ( 刑訴 424), 但其係規定為訴訟行為之時間, 並無差別 後者, 稱之為 裁定期間, 本法雖無一定限度之規定, 但裁定時仍應斟酌情形為適當之量定, 如起訴或其他訴訟行為法律上必備程式有欠缺, 命其補正之期間 失權期間與訓示期間 : 法定期間, 因其遲誤效果之不同, 尚得分為 失權期間 與 訓示期間 二種 前者, 指因遲誤期間致失其為該訴訟行為之權利, 如上訴 抗告期間 ( 刑訴 Ⅲ), 本法雖無如民事訴訟法冠以不變期間之名稱, 惟此項期間在法院或檢察官不得依職權加以伸 縮, 亦不失為下變期間 後者, 有係就法院為訴訟行為而設, 如宣示判決期間 ( 刑訴 32), 遲誤此期間, 僅生廢弛職務問題, 於裁判之效力不生影響 ; 有係就訴訟關係人為訴訟行為而設者, 如提出答辯書期間 ( 刑訴 383), 遲誤此期間, 亦不生失權之效果, 無庸適用關於期間之規定 行為期間 不行為期間 限制期間 : 期間, 因其內容之不同, 尚得分為行為 不行為及限制期間等三種 行為期間 : 乃指應於一定期間內為訴訟行為之期間, 如上訴 抗告期間, 遲誤此期間可分為失權期間或訓示期間二種效果 不行為期間 : 即不得於某期間內為一定行為, 或稱為猶豫期間, 如第一次審判期日傳票之送達 ( 刑訴 272), 原則上違背此期間, 其行為固非合法, 但訴訟關係人若仍於該期日為訴訟行為, 則不得執此指原判決違法 限制期間 : 則指其訴訟行為之效力, 限於在一定期間內, 如被告因拘提或逮捕到場者, 應即時訊問, 至遲不得逾 24 小時 ( 刑訴 93) 本法第 65 條至第 70 條所稱期間, 係就行為期間而設 其違背不行為期間之規定, 乃其行為是否適法 ; 超過限制期間, 亦僅生該訴訟行為是否有效或應否撤銷之問題, 均無關於期間規定之適用 至在途期間 ( 刑訴 66) 公示送達發生效力期間 ( 刑訴 60Ⅱ) 等, 雖有期間之名, 但非應於期間內為訴訟行為, 亦無適用期間之規定 再審與非常上訴之之主要區別何在? 聲請再審與提起非常上訴之要件為何? 兩者判決之效力有何不同? 是分別說明之 確定判決具有確定力及執行力, 本於法的安定性之要求, 原不應再有所爭執 惟其判決所認定之事實或適用法律有誤, 如絕對下許糾正, 則又與正義有背, 況發現實體的真實本屬刑事訴訟之最終目的, 如發見其確定有誤, 法的安定性與真實發現不無牴觸, 故設有再審及非常上訴制度, 以為救濟已確定判決之方法 此二制度之主要區別為, 再審係為原確定判決 認定事實錯誤 而設之救濟程序 ; 而非常上訴是為糾正原確定判決違背法令而設, 旨在糾正 法律上之錯誤, 並不涉及事實, 其經非常上訴審認為有理由, 依法應撤銷原確定判決改判時, 僅係代替原審, 依原審所認事實, 就其裁判時應適用之法律而為裁判, 使違法者成為合法, 核與再審係對確定判決之事實錯誤而為之救濟方法, 迴不相侔, 因之對於非常上訴判決殊無聲請再審之餘地 (54 台抗 263) 聲請再審與提起非常上訴之要件 : 聲請再審之要件 : 具備刑事訴訟法第 420 條至第 422 條所定之再審理由 須由本法第 427 條 第 428 條所列有聲請權之人為之 須遵守聲請再審之期限 ( 刑訴 ) 以再審書狀敘述理由, 附具原判決之繕本及證據 ( 刑訴 429) 向管轄法院 ( 判決之原審法院 例外為第二審法院 ) 提出聲請 ( 刑訴 426) 提起非常上訴之要件 : 須以該案件之審判係違背法令為理由 ( 刑訴 442 前段 ) 限由最高法院檢察署檢察總長始得提起 ( 刑訴 441 後段 ) 以非常上訴書敘述理由, 向最高法院為之 ( 刑訴 443) 再審判決與非常上訴判決效力之不同 : 再審判決之效力一律及於被告, 而判決後原判決視為撤銷, 不生執行之問題 而非常上訴則係以統一適用法令為其主旨, 故原則上判決效力並不及於被告, 僅 46

7 刑事訴訟法 就違法部分撤銷之 ( 刑訴 448) 乃形式上宣告其違背法令, 故僅有論理效力, 原判決均屬存在, 不生改判之作用 ; 但例外原判決不利於被告, 最高法院就該案件另行判決者, 或經撤銷後由原審法院更為審判者, 其效力始及於被告, 具有現實效力 ( 刑訴 447) 試述得依刑事訴訟法第 255 條第 1 項以其他法定理由不起訴處分之情形 刑事訴訟法第 255 條第 1 項規定 : 檢察官依第二百五十二條 第二百五十三條 第二百五十三條之一 第二百五十三條之三 第二百五十四條規定為不起訴 緩起訴或撤銷緩起訴或因其他法定理由為不起訴之處分者, 應制作處分書敘述其處分之理由, 該條項所稱其他法定理由, 固指本法第 252 條至第 254 條以外之理由, 且有明文規定者而言 惟此項理由, 究指程序法上理由, 抑包括實體法上理由在內, 法文規定不甚明瞭 在我國現制雖許檢察官認為並無起訴之必要者, 得為下起訴處分, 一經處分下起訴確定, 非有一定情形不得就同一案件再行起訴 ( 刑訴 260), 故其規定範圍較狹 : 如謂本法第 255 條第 1 項之其他理由, 應包括實體法上理由在內, 不特第 253 條 第 254 條失其意義, 且有悖起訴便宜主義之精神, 因此應從嚴解釋, 以 程序法上其他理由 為限 檢察官得依前揭條項以其他法定理由為不起訴處分之情形, 依大法官會議解釋第 48 號, 係指告訴不合法, 或依法不得告訴而告訴者 茲分析之如下 : 第 238 條第 2 項 : 撤回告訴之人, 不得再行告訴 若撤回告訴之後, 再行告訴時 第 324 條 : 同一案件經提起自訴者, 不得再行告訴 若同一自訴人於提起自訴後, 再行告訴時 第 325 條第 4 項 : 撤回自訴之人, 不得再行自訴 告訴或請求 若撤回自訴後, 又再行告訴時 第 326 條第 4 項 : 裁定駁回自訴, 於駁回後, 再行告訴時 告訴人在不起訴處分確定後, 並無本法第 260 條之情形, 或對已撤回起訴者, 再行告訴時 因為實體法之規定, 而關於訴訟法上不得告訴的問題 如刑法第 245 條第 2 項規定, 通姦罪, 其配偶縱容或宥恕者, 不得告訴 若有此情形, 嗣後又提出告訴時 少年法庭移送非屬少年事件處理法第 27 條之案件時 非有告訴權之人提出告訴時 檢察官 司法警察官 司法警察於何項情形下得緊急拘提 ( 逕行拘提 )? 拘提後應如何處理? 依刑事訴訟法第 88 條之 1 第 1 項規定, 檢察官或司法警察官員偵查犯罪時, 具備以下二要件, 即可為緊急拘提 : 情況急迫 : 即犯罪嫌疑人將逃逸無蹤, 使刑事訴追無從進行之情形 有下列四 法定原因 之一者 : 因現行犯之供述, 且有事實足認共犯嫌疑重大者 其中 現行犯 是否包括同法第 88 條第 3 項之準現行犯? 學說上有從保障人權之觀點, 認為緊急拘提為不要式強制處分, 應從嚴解釋而採否定說 ; 另有見解係從同法第 88 條之 1 的目的解釋, 認為應否緊急拘提之關鍵在於 急迫, 而不在於現行犯或準現行犯之供述, 且經過 急迫性 之檢驗, 不致過度侵害人權 管見以為以後說為妥 在執行中或在押中脫逃者 有事實足認犯罪嫌疑重大, 經盤查而逃逸者 但所犯顯係最重本刑為一年以下有期徒刑 拘役或專科罰金之罪者, 不在此限 所犯為死刑 無期徒刑或最輕本刑為五年以上有期徒刑之罪, 嫌疑重大, 有事實足認有逃亡之虞者 緊急拘提後之處理 : 告知選任辯護人 : 刑事訴訟法第 88 條之 1 第 4 項規定, 檢察官 司法警察官員依第一項程序拘提犯罪嫌疑人後, 應即告知本人及其家屬, 得選任辯護人到場 報請檢察官核發拘票, 並移送該管檢察官 : 依前開法條第二項規定, 司法警察官員執行緊急拘提 47

8 100 司法特考考場專刊 後, 應即報請檢察官簽發拘票 ; 如檢察官不簽發時, 應即釋放被拘提人 除有特別規定外, 依同法第 229 條第 2 項之規定, 應解送該管檢察官 但檢察官命其移送者, 應即時栘送 經檢察官訊問後, 如認有羈押之必要者, 應自拘提之時起 24 小時內, 敘明羈押之理由, 聲請該管法院羈押之 ( 刑訴 93) 即時訊問 : 同法第 93 條規定, 被告因拘提或逮捕到場者, 應即時訊問, 至遲不得逾 24 小時 此之拘提亦包括緊急拘提 48

-340- 第三篇 審 判 灱論罪科刑不可分 論罪科刑不可分 是以對處刑部分上訴 其效力及於論罪 部 分 法 院 對 論 罪 及 科 刑 均 應 加 以 審 判 12 茲 有 疑 義 者 當 事 人對論罪部分既不爭執 上訴審法院有必要對論罪部分再加審 判 可否僅就量刑部分加以調查及辯論即可 在立法政

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