-340- 第三篇 審 判 灱論罪科刑不可分 論罪科刑不可分 是以對處刑部分上訴 其效力及於論罪 部 分 法 院 對 論 罪 及 科 刑 均 應 加 以 審 判 12 茲 有 疑 義 者 當 事 人對論罪部分既不爭執 上訴審法院有必要對論罪部分再加審 判 可否僅就量刑部分加以調查及辯論即可 在立法政

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1 第二章 上訴審 第二項 上訴之範圍 上訴 係對於下級法院之判決聲明不服之方法 本控訴原則之理 論而為之 上級審審理之範圍 應以當事人或其他有上訴權人之意思 為準 全部上訴或一部上訴 均無不可 茲就上訴範圍說明如下 一 數罪併罰之案件 刑 訴 法 第 348條 第 1項 規 定 上 訴 得 對 於 判 決 之 一 部 為 之 未 聲 明 為 一 部 者 視 為 全 部 上 訴 乃 於 當 事 人 之 真 意 不 甚 明 確 時 依 此 規定 以確定其上訴之範圍 若當事人之真意甚為明確 即無適用此 項規定之餘地 例如上訴人因販賣禁藥 竊盜及恐嚇案件 不服第一 審判決 提起第二審上訴 其上訴狀雖未聲明為一部上訴或全部上 訴 惟其在原審審判期日陳述上訴之要旨時 業已表明 祇對販賣禁 藥部分上訴 竊盜 恐嚇部分沒有上訴 云云 上級審如認恐嚇部分 係在上訴之範圍 一併予以審判 自係對於未受請求之事項予以判 決 其 判 決 當 然 為 違 背 法 令 9 二 事實上一罪或法律上一罪之案件 事 實 上 一 罪 或 法 律 上 一 罪 即 實 質 上 或 裁 判 上 一 罪 之 案 件 10 刑 訴 法 第 348條 第 2項 規 定 對 於 判 決 之 一 部 上 訴 者 其 有 關 係 之 部 分 視為亦已上訴 所謂有關係之部分 係指判決之各部分在審判 上 無 從 分 割 因 一 部 上 訴 而 其 全 部 必 受 影 響 者 而 言 22上 1058判 例 參 照 其 情 形 如 下 台 上 1325判 例 參 照 8 7 台 上 判 決 國 家 之 刑 罰 權 係 對 於 每 一 犯 罪 事 實 而 存 在 單 一 之 犯 罪事實 實體法上之刑罰權僅有一個 在訴訟法上自亦無從分割 無論起 訴 程 序 或 上 訴 程 序 皆 然 故 刑 事 訴 訟 法 第 348條 第 2項 規 定 對 於 判 決 之 一 部上訴者 其有關係之部分 視為亦已上訴 所謂有關係之部分 係指判 決之各部分在審判上無從分割 因一部上訴而其全部必受影響者而言 例 如單純一罪或有裁判上一罪 實質上一罪關係者是 林 鈺 雄 一 部 上 訴 之 可 分 性 收 錄 於 月 旦 法 學 雜 誌 別 冊 刑 事 法 學 篇 2002年 3月 頁

2 -340- 第三篇 審 判 灱論罪科刑不可分 論罪科刑不可分 是以對處刑部分上訴 其效力及於論罪 部 分 法 院 對 論 罪 及 科 刑 均 應 加 以 審 判 12 茲 有 疑 義 者 當 事 人對論罪部分既不爭執 上訴審法院有必要對論罪部分再加審 判 可否僅就量刑部分加以調查及辯論即可 在立法政策上 似可加以修正調整 牞論罪科刑與保安處分不可分 論罪科刑與保安處分在審判上無從分割 是以僅對保安處 分 上 訴 其 效 力 及 於 論 罪 科 刑 部 分 46台 上 914判 例 88台 上 3616判 決 參 照 判 決 同 時 諭 知 被 告 無 罪 及 對 被 告 不 利 之 監 護 處 分 被 告 對 監 護 處 分 上 訴 應 認 為 有 上 訴 利 益 議 參 照 其 上 訴 效 力 及 於 無 罪 部 分 犴定應執行刑 對於數罪中之一罪上訴 其刑之執行部分 亦受影響 另 106台 上 648判 決 謂 刑 法 第 42條 第 3項 第 5項 罰 金 易 服 勞 役 之 折 算 標 準 及 期 限 所 應 審 究 者 乃 如 何 以 新 臺 幣 1千 元 2千 元 或 3千 元 折 算 1日 或 以 罰 金 總 額 與 1年 之 日 數 比 例 折 算 此 與 審 理被告有罪 無罪或所犯何罪之程序 二者所要認定之事實不 同 衡諸易刑處分之裁量有其獨立性 復兼具執行事項之本 質 本與罪刑無關 倘上訴權人僅就易刑處分折算標準上訴 對原審論處之罪名及刑罰並無爭執 則上訴審僅就罰金易服勞 12 坽 27滬 上 76判 例 要 旨 上 訴 人 前 經 第 一 審 判 處 竊 盜 罪 刑 提 起 第 二 審 上 訴 雖經聲明僅對處刑部分請予從寬改判 但論罪科刑在審判上具有不 可分離之關係 原審認為均屬上訴範圍 並以審理結果 上訴人應成立 刑 法 第 321條 第 1項 第 1款 第 2款 之 加 重 竊 盜 罪 第 一 審 論 以 普 通 竊 盜 係屬違誤 因予撤銷改判 於法並無不合 夌 53 台 上 289 判 例 要 旨 第 二 審 法 院 認 第 一 審 之 判 決 論 罪 不 當 予 以 撤 銷改判者 依罪刑不可分之原則 應將上訴之部分全部撤銷 不得僅將 其罪名部分撤銷 奅 3 7 上 判 例 要 旨 第 二 審 法 院 認 第 一 審 之 判 決 處 罰 不 當 予 以 撤 銷 改 判者 依罪刑不可分之原則 應將罪名一併撤銷 原判決僅將第一審判 決之處刑部分撤銷改判 而置罪名於不問 自難謂為合法

3 第二章上訴審 役折算標準是否適法部分審判, 既不致產生上訴審改判諭知罰金易服勞役之折算標準與原審認定之罪名不相符合之情形, 自不生罪刑不可分或上訴不可分關係可言 ( 此為最新見解 ) 犵主刑從刑不可分 皮若不存, 則毛將附焉? 從刑附屬於主刑而存在, 應隨主刑宣告 (43 台非 45 判例 ), 若上訴審法院將原審法院關於主刑之部分撤銷而維持其從刑者, 自難謂其適法 (30 上字 1102 判例參照 ) 準此, 從刑不具獨立性, 主刑與從刑具有不可分之關係, 此即主刑從刑不可分之上訴限制 惟 我國刑法修正公布第 36 條, 並刪除第 34 條後, 從刑僅剩褫奪公權, 而以往被劃歸為從刑種類之一的沒收, 是否仍受主刑從刑不可分之上訴限制, 殊值注意 就此, 新近實務見解如下 : 被告販賣毒品犯罪所得 1000 元未扣案, 法院判決主文諭知 : 如全部或一部不能沒收時, 追徵之, 檢察官僅針對追徵之執行方法上訴, 其上訴效力是否及原判決之事實認定及刑罰之諭知?106 台上 3204 判決指出 : 刑法關於沒收規定修正後, 沒收之性質已非從刑, 而為刑罰及保安處分以外之法律效果, 具有獨立性 故其與原判決罪刑之間是否具有關聯性, 仍應依具體個案加以認定, 並非具有絕對不可分離之關係 故刑法修正施行後, 當事人若僅聲明就原判決關於沒收部分上訴, 而該沒收部分若與原判決事實之認定暨刑罰之諭知並無不可分關係, 予以分割審查, 並不發生裁判歧異之情形者, 上訴審法院自得僅就沒收部分予以裁判 例如, 僅對於犯罪所得財物沒收替代 ( 即如全部或一部不能執行時, 追徵之 ) 執行方法部分加以爭執, 對於其他部分均不爭執, 上開爭執部分與原判決事實之認定及刑之諭知並無不可分關係, 可以分離審查, 則為上訴效力所不及 此外, 刑訴法第 條規定 : 對於本案之判決提起上訴者, 其效力及於相關之沒收判決 ; 對於沒收之判決提起上訴

4 -342- 第三篇審判 者, 其效力不及於本案判決 此條規定於第三人參與沒收程序, 是否適用於通常程序, 實務上見解不一 : 肯定說者, 13 認為於通常程序亦有適用 (106 台上 2305 判決 106 台上 判決 ); 否定說者, 認為僅適用於第三人有參與沒收程序時始適用之 106 台上 3601 判決要旨謂 : 第 條第 1 項既僅規定在第三人參與程序, 而無法直接適用於原有附隨於刑事本案沒收被告財產之一般沒收程序, 則在法無明文之情形下, 當事人縱使僅就沒收部分提起上訴, 依第 348 條第 2 項規定, 相關連之本案判決仍屬有關係之部分, 亦應視為已經上訴 ( 此為最新見解 ) 另被告對罪刑及沒收提起第三審上訴, 最高法院 106 台上 3843 判決認為罪刑部分之上訴有理, 撤銷改判, 沒收部分未敘明上訴理由, 而駁回上訴, 亦將罪刑與沒收分開為二部分而分別處理 ( 最新見解 ) 106 台上 1236 判決謂 : 在訴訟程序上, 沒收得與罪刑區分, 非從屬於主刑 第三審法院得分別駁回上訴 ( 關於罪刑部分 ) 並撤銷原判決關於沒收部分, 自為判決, 另行為沒收之諭知 玎論罪科刑與緩刑 (20 上 221 判例參照 ) 甪單一刑罰權不可分實質上一罪 ( 接續犯 繼續犯 集合犯 結合犯 吸收犯 加重結果犯 ) 或裁判上一罪 ( 想像競合犯 刑法修正刪除前之連續犯 牽連犯 ) 之犯罪事實一部上訴, 如與其他未經上訴之部分有審判不可分之關係者, 不失為有關係之部 判決指出 : 本件被告行為後, 沒收新制業已施行, 且檢察官上訴書僅就原判決關於轉讓禁藥罪之沒收部分聲明上訴, 本院自得僅就檢察官聲明上訴部分加以審理, 並就該經上訴部分加以判決, 判決指出 : 本件原審於判決時, 沒收新制業已施行, 而檢察官僅對於原判決附表二之 3 編號 2 所示扣案之車號 AQK-7966 號豐田廠牌自用小客車一部, 說明不在被告王 如其事實欄一 灱即原判決附表一編號 1 所示沒收欄內宣告沒收部分聲明上訴, 依上述說明, 本院僅得就檢察官前開聲明上訴部分予以審理, 並就該經上訴部分加以判決

5 第二章 上訴審 分 亦視為已上訴 檢察官以實質上或裁判上一罪起訴 主文 諭知部分有罪 理由說明無罪部分不另為無罪之諭知 僅就主 文 有 罪 或 無 罪 理 由 部 分 上 訴 其 上 訴 效 力 及 於 其 他 部 分 15 上 級審將該判決關於被告部分撤銷發回原審時 基於審判不可分 原則 其效力自及於不另為無罪諭知之部分 原審於更審時 應就全部犯罪事實予以裁判 否則即有已受請求之事項未予判 決 之 違 法 16 此 外 檢 察 官 以 裁 判 上 一 罪 起 訴 第 二 審 認 為 數 罪 分 論 併 罰 一 罪 輕 罪 係 不 得 上 訴 第 三 審 他 罪 重 罪 得上訴第三審 檢察官對他罪上訴第三審 該不得上訴第 三 審 之 輕 罪 是 否 確 定 關 於 此 一 問 題 69台 上 2037判 例 要 旨 認 為 刑 訴 法 第 376 條 第 1 項 所 列 各 罪 之 案 件 經 第 二 審 判 決 者 固不得上訴於第三審法院 惟與併合數罪之一部為非刑訴 法 第 376條 第 1項 各 款 所 列 之 案 件 一 併 提 起 上 訴 時 經 第 三 審 法 院認為係實質上或裁判上一罪 則應認為皆得上訴於第三審法 院 而第三審法院如認其確定事實與適用法令之當否不明時 自 應 一 併 發 回 該 屬 於 第 376條 第 1項 所 列 各 款 之 案 件 仍 未 確 定 案件發回時 更審法院仍應依法審判 不得置之不理 否 則即與審判不可分之原則有違 且有已受請求事項未予判決之 坽 2 9 上 判 例 要 旨 起 訴 事 實 中 有 一 行 為 而 觸 犯 數 個 罪 名 或 互 有 手 段結果之關係者 雖其中某行為經諭知無罪或有罪 而當事人僅就其他 之諭知有罪或無罪部分 提起上訴時 因審判不可分之關係 依刑事訴 訟 法 第 340條 第 2項 之 規 定 其 有 關 係 之 部 分 視 為 亦 已 上 訴 上 訴 審 自 應就全部起訴事實為適當之判決 夌 2 5 上 判 例 要 旨 原 判 決 認 上 訴 人 前 往 某 婦 家 先 強 取 銀 元 繼 又 實施強姦 本為強盜與強姦之結合犯 縱上訴人僅對強姦部分提起上 訴 但 依 照 刑 事 訴 訟 法 第 340條 第 2項 即 現 行 法 第 348條 第 2項 對 於 判 決之一部上訴者 其有關係之部分視為亦已上訴之規定 則第一審諭知 強盜無罪部分 即應併予審判 方為合法 乃原審以第一審諭知上訴人 強盜部分無罪後 未據檢察官提起上訴 認為不能加以審判 其見解顯 屬不當 8 8 台 上 判 決 要 旨 國 家 之 刑 罰 權 對 於 每 一 犯 罪 事 實 而 存 在 單 一 之 犯罪事實 實體法上之刑罰權僅有一個 在訴訟法上自亦無從分割 無論 起訴程序或上訴程序皆然

6 -344- 第三篇審判 違法 另,69 台上 4584 判例要旨認為, 如被告被訴連續侵占會款及支票之事實, 雖應成立刑法第 335 條第 1 項之普通侵占罪, 屬於刑訴法第 376 條第 1 項第 3 款所列之案件, 原不得上訴於第三審法院, 且經第二審法院分論併罰, 惟最高法院認該侵占罪與所犯偽造有價證券罪具有方法結果之牽連關係, 應從一重之偽造有價證券罪處斷, 則檢察官既對該重罪即偽造有價證券罪提起上訴, 基於上訴不可分之原則, 該輕罪即侵占罪亦應視為上訴, 而不受上開規定之限制, 從而最高法院對於該侵占罪部分, 自應併予審判 三 上訴之效果提起上訴後, 產生下列效果 : 灱停止之效力判決因上訴而阻斷其確定, 故上訴有停止判決確定之效力 牞移審之效力案件因提起上訴, 須先提出於原審法院, 經原審法院審查上訴是否不合法律上之程式或是否法律上不應准許或其上訴權是否已經喪失, 如有此情形, 則應以裁定駁回之 但其不合法律上之程式可補正者, 應定期間先命補正 ( ) 如無此等情形, 原審法院應速將該案卷宗及證物送交第二審法院 被告在看守所或監獄而不在第二審法院所在地者, 原審法院應命將被告解送第二審法院所在地之看守所或監獄, 並通知第二審法院 ( 363), 是以上級審之訴訟關係, 係在送交上級審法院 ( 即移審時 ) 發生, 並非於提起上訴之時 一 上訴書狀 第三項上訴之程式 提起上訴, 應以上訴書狀提出於原審法院為之 ( 350Ⅰ) 上訴

7 第二章 上訴審 書狀 應按他造當事人之人數 提出繕本 350Ⅱ 應以上訴書狀為 之 如僅以口頭聲明不服 自有未合 1 7 至於 對原判決表示不服之書 狀 如誤用再審或抗告字樣 或未表明上訴字樣 仍具上訴效力 1 8 上 訴 書 狀 應 符 合 法 定 程 序 19 上 訴 書 狀 繕 本 是 俾 利 相 對 人 得 為 有 效 之 防 禦而設 故被告如未收到檢察官之上訴書狀 自可於上級審審判中請 求 交 付 2 0 上 訴 書 狀 固 應 提 出 於 原 審 法 院 但 如 誤 向 其 他 司 法 機 關 法院或檢察署 提出者 祇要符合上訴期間之要求 仍應視為合 上 2 10 判 例 參 照 另 8 6 台 非 82 判 決 提 起 上 訴 依 刑 事 訴 訟 法 第 條 第 1項 規 定 應 以 上 訴 狀 提 出 於 原 審 法 院 若 僅 於 上 訴 審 之 調 查 或 審 判 期日 口頭聲明不服 並未於法定上訴期限內 提出上訴書狀 顯屬於法 不合 坽 22 上 4191 判 例 要 旨 牞 上 訴 係 不 服 判 決 請 求 救 濟 之 方 法 故 當 事 人 於 上 訴期內表示不服 無論其形式上誤用抗告或再審字樣 仍不妨礙其提起上 訴之效力 本件上訴人收受原審判決送達後 提出書狀 雖自稱抗告人請 予再審 然既於上訴期限內對原判決表示不服 自應作為上訴受理 夌 2 9 上 判 例 要 旨 案 件 經 判 決 後 得 聲 請 再 審 者 以 判 決 確 定 為 前 提 本件原審判決後 上訴人雖以發現確實新證據 具狀聲請再審 然 查核提出書狀日期 尚在上訴期間內 原審判決並未確定 該項書狀既 對於原判決表示不服 自應作為通常上訴案件辦理 85 台 上 280 判 決 要 旨 提 起 上 訴 應 以 上 訴 書 狀 提 出 於 原 審 法 院 為 之 又文書非由公務員制作者 應記載年 月 日並簽名 其非自作者 應由 本人簽名 不能簽名者 應使他人代書姓名 由本人蓋章或按指印 但代 書 人 應 附 記 其 事 由 並 簽 名 刑 事 訴 訟 法 第 350條 第 1項 第 53條 規 定 甚 明 本 件 上 訴 人 提 起 第 二 審 上 訴 其 於 83年 10月 26日 提 出 之 上 訴 狀 係 由 律 師 莫 駿代撰 未經上訴人簽名或蓋章 有該上訴狀可按 核與刑事訴訟法 第 53條 之 規 定 不 合 雖 該 上 訴 人 曾 於 原 審 到 庭 陳 述 但 刑 事 訴 訟 法 並 無 得 以言詞提起上訴之規定 則其在原審之上訴是否合法 即堪審究 此 外 檢 察 官 漏 未 在 上 訴 書 狀 上 簽 名 者 其 上 訴 亦 不 合 法 93台 上 4498判 決 參照 8 4 台 上 判 決 要 旨 刑 事 訴 訟 法 第 條 第 2 項 固 規 定 上 訴 書 狀 應 按 他 造當事人之人數提出繕本 其目的在由原為判決之法院送達他造當事人 俾其為訴訟上攻擊防禦之準備 本件第一審判決後檢察官不服提起第二審 上訴 已備有多份繕本 即令第一審法院未將繕本送達 但原審法院於審 判期日前指定受命法官進行準備程序 受命法官曾就檢察官上訴意旨訊問 上訴人有何意見 上訴人何不及時請求補交繕本 且嗣後具狀答辯請求駁 回檢察官上訴 亦未作此主張 該送達上訴書繕本事 依法為得補正事 項 上訴人不於準備程序請求原審就餘存之上訴書繕本交付 乃竟於提起 第三審上訴時作此枝節上之爭執 自非適法之第三審上訴理由

8 -346- 第三篇 審 判 法 上 訴 21 在監獄或看守所之被告 於上訴期間內向監所長官提出上訴書狀 者 視 為 上 訴 期 間 內 之 上 訴 351Ⅰ 被 告 不 能 自 作 上 訴 書 狀 者 監 所 公 務 員 應 為 之 代 作 351Ⅱ 監 所 長 官 接 受 上 訴 書 狀 後 應 附 記 接 受 之 年 月 日 時 送 交 原 審 法 院 351Ⅲ 被 告 之 上 訴 書 狀 未經監所長官提出者 原審法院之書記官於接到上訴書狀後 應 即 通 知 監 所 長 官 351Ⅳ 監 所 與 法 院 間 無 在 途 期 間 可 言 是 上 訴 人或抗告人在監獄或看守所 如向該監所長官提出上訴或抗告書狀 因不生扣除在途期間之問題 故必在上訴或抗告期間內提出者 始可 視為上訴或抗告期間內之上訴或抗告 如逾期始向該監所長官提出上 訴或抗告書狀 即不得視為上訴 抗告期間內之上訴 抗告 雖監所 長官即日將上訴 抗告書狀轉送法院收文 因無扣除在途期間之可 言 其 上 訴 抗 告 仍 屬 已 經 逾 期 22 二 上訴期間 上 訴 期 間 為 10日 自 送 達 判 決 後 起 算 但 判 決 宣 示 後 送 達 前 之 上 訴 亦 有 效 力 349 灱 關 於 上 訴 期 間 10日 之 計 算 係 採 到 達 主 義 而 非 發 信 主 義 2 3 牞 所 謂 送 達 判 決 後 起 算 係 指 合 法 送 達 而 言 院 解 釋 牞 2 2 上 判 例 7 9 台 上 判 決 92 台 上 判 決 103台 抗 889裁 定 參 照 86台 抗 80裁 定 85台 上 419判 決 81台 非 243判 決 81台 上 2284判 決 同 旨 8 2 台 上 判 決 要 旨 上 訴 意 旨 以 其 上 訴 狀 係 於 法 定 期 間 內 郵 寄 者 應 以投郵之時間為準 其上訴並未逾期云云 惟查提起上訴 應以上訴書狀 提 出 於 法 院 為 之 刑 事 訴 訟 法 第 350條 第 1項 定 有 明 文 郵 遞 上 訴 書 狀 者 其書狀到達法院之日即為提出於法院之日 上訴人所稱應以投郵日期為準 云云 於法無據 8 5 台 上 判 決 1 0 日 之 上 訴 期 間 自 送 達 判 決 後 起 算 固 為 刑 事 訴 訟 法 第 349條 前 段 所 明 定 然 此 所 稱 之 送 達 係 指 經 有 合 法 之 送 達 者 而 言 判決正本送達於應受送達人本人以外之人 如該人未經本人陳明為送達代 收人 又非具有辨別事理能力之同居人或受僱人 或其他法定應受送達之 人時 不能認有合法之送達 祗能以本人實際收受判決時 為起算上訴期 間之準據

9 第二章 上訴審 犴上訴期間之計算 以應受送達人且有上訴權者為準 例如 被 告之法定代理人或配偶 非刑事判決應受送達之人 則其上訴及 在途期間之計算 應以被告收受判決之日及其所在地為標準 2 5 上 訴 期 間 內 當 事 人 出 國 並 不 影 響 於 判 決 送 達 之 效 力 26 犵辯護人之代理上訴權 係依附於被告之上訴權之內 故上訴期 間 之 起 算 仍 應 以 被 告 收 受 判 決 之 日 為 準 議 參 照 三 送達繕本 提 起 上 訴 應 以 上 訴 書 狀 提 出 於 原 審 法 院 為 之 350Ⅰ 上 訴 書 狀 應 按 他 造 當 事 人 之 人 數 提 出 繕 本 350Ⅱ 原 審 法 院 書 記 官 應 速 將 上 訴 書 狀 之 繕 本 送 達 於 他 造 當 事 人 352 如 第 二 審法院未將繕本送達相對人 但經上訴人陳述上訴要旨 並經論告 其 訴 訟 程 序 雖 有 違 背 規 定 但 於 判 決 主 旨 不 生 影 響 坽 8 0 台 上 判 決 要 旨 被 告 之 法 定 代 理 人 或 配 偶 依 刑 事 訴 訟 法 第 345條 規 定 固 得 為 被 告 之 利 益 獨 立 上 訴 惟 依 同 法 第 349條 前 段 規 定 上 訴 期 間 為 10日 自 送 達 判 決 後 起 算 而 依 同 法 第 227條 第 1項 之 規 定 被告之配偶並非刑事判決應受送達之人 則其上訴及在途期間之計算 應以被告收受判決之日及其所在地為標準 夌 8 0 台 上 判 決 要 旨 上 訴 期 間 為 10 日 自 送 達 判 決 後 起 算 刑 事 訴 訟 法 第 3 49 條 前 段 定 有 明 文 其 依 同 法 第 條 之 規 定 得 獨 立 上 訴 之 人 其 上 訴 期 間 應 自 被 告 收 受 判 決 之 翌 日 起 算 70 台 上 506 判 決 同旨 8 1 台 上 判 決 要 旨 對 刑 事 判 決 上 訴 之 上 訴 期 間 為 1 0 日 自 送 達 判 決 後 起 算 刑 事 訴 訟 法 第 349條 前 段 規 定 甚 明 本 件 原 判 決 以 上 訴 人 自 訴 被 告 鍾 侵 占 背 信 案 件 第 一 審 判 決 正 本 已 於 民 國 80年 9月 19日 送 達 於 上 訴 人 收 受 其 上 訴 期 間 至 同 月 29 日 屆 滿 因 期 間 之 末 日 為 星 期 日 以 同 月 30日 代 之 乃 上 訴 人 遲 至 同 年 10月 2日 始 對 該 判 決 提 起 第 二 審 上 訴 亦 有 原 審 在 上 訴 狀 所 蓋 收 狀 日 戳 為 憑 已 逾 10日 之 上 訴 期 間 至 當事人出國 並不影響於判決送達之效力 7 2 台 上 判 例 要 旨 上 訴 人 於 原 審 審 理 時 既 經 出 庭 應 訊 而 由 受 命 推 事曉諭檢察官之上訴意旨 於公判庭並曾由檢察官踐行論告之程序 是上 訴人並非不能為充分之防禦 縱令原審未將檢察官之上訴書繕本送達上訴 人 其訴訟程序雖有違法 但於判決主旨顯然不生影響 依刑事訴訟法第 380條 規 定 即 不 得 為 合 法 之 上 訴 第 三 審 理 由

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