而致婚姻無效之裁判或撤銷婚姻之裁判確定者 ) 第 283 條 ( 致人於死或重傷者 ) 2. 個人解除刑罰事由 3. 個人阻卻刑罰事由 實力提升 ( 一 ) 客體錯誤 : 行為人認識之客體與行為對象之客體不一致, 亦即行為人誤認行為對象 等價客體錯誤不阻卻故意, 仍按故意犯論處 不等價客體錯誤則對目

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1 考情分析 基本概念 一 刑法制裁之效果乃係對人民基本權利之限制與侵奪, 包括生命 ( 死刑 ) 自由( 無期徒刑 有期徒期 拘役 ) 與財產 ( 罰金 ) 等, 本於憲法第 23 條法治國原則適合性與必要性之要求, 應於最小限度之範圍內實施, 亦即惟當民法或行政法對不法行為尚不足以導正或實現公平正義時, 方有刑法之適用, 此即刑法謙讓抑制之本質, 學理稱之以謙抑思想 二 重要刑法名詞解釋與定義 ( 一 ) 稱以上 以下 以內者, 俱連本數或本刑計算 ( 二 ) 稱公務員者, 謂下列人員 1. 依法令服務於國家 地方自治團體所屬機關而具有法定職務權限, 以及其他依法令從事於公共事務, 而具有法定職務權限者 2. 受國家 地方自治團體所屬機關依法委託, 從事與委託機關權限有關之公共事務者 修正理由 : 第 1 款前段所謂 依法令服務於國家 地方自治團體所屬機關 係指國家或地方自治團體所屬機關中依法令任用之成員 故其依法代表 代理國家或地方自治團體處理公共事務者, 即應負有特別保護義務及服從義務 至於無法令執掌權限者, 縱服務於國家或地方自治團體所屬機關, 例如僱用之保全或清潔人員, 並未負有前開特別保護義務及服從義務, 即不應認其為刑法上公務員 又 如非服務於國家或地方自治團體所屬機關, 而具有依 其他依法令從事於公共事務而具有法定權限者, 因其從事法定之公共事項, 應視為刑法上的公務員, 故於第 1 款後段併規定之 此類之公務員, 例如依水利法及農田水利會組織通則相關規定而設置之農田水利會會長及其專任職員屬之 其他尚有依政府採購法規定之各公立學校 公營事業之承辦 監辦採購等人員, 均屬本款後段之其他依法令從事於公共事務而具有法定職務權限之人員 至於受國家或地方自治團體所屬機關依法委託, 從事與委託機關權限有關之公共事務者, 因受託人得於其受任範圍內行使委託機關公務上之權力, 故其承辦人員應屬刑法上公務員, 本此, 大法官會議釋字第 8 號 第 73 號解釋, 以政府股權占百分之五十以上之股份有限公司, 即屬公營事業機構, 其從事於公司職務之人員, 應一律認為係刑法上公務員之見解, 即有修正之必要 010 第一編基本思想與法例

2 而致婚姻無效之裁判或撤銷婚姻之裁判確定者 ) 第 283 條 ( 致人於死或重傷者 ) 2. 個人解除刑罰事由 3. 個人阻卻刑罰事由 實力提升 ( 一 ) 客體錯誤 : 行為人認識之客體與行為對象之客體不一致, 亦即行為人誤認行為對象 等價客體錯誤不阻卻故意, 仍按故意犯論處 不等價客體錯誤則對目標客體成立故意未遂 ( 以有處罰未遂為限 ) 對被害客體成立過失犯( 以有處罰過失為限 ) ( 二 ) 打擊錯誤 : 行為人未誤認行為客體, 但因行為方法錯誤而誤中原認識客體以外之客體 無論等價或不等價錯誤, 均對目標客體成立故意未遂 ( 以有處罰未遂為限 ) 對被害客體成立過失犯( 以有處罰過失為限 ) ( 三 ) 因果歷程錯誤 : 屬構成要件錯誤的一種, 係指行為人主觀所預見之因果歷程與客觀事實發生之因果歷程不一, 如非重要之因果關係錯誤, 則成立該罪之故意既遂 ; 若為重大之因果關係偏離, 則阻卻故意, 論以未遂 ( 四 ) 包攝錯誤 : 學者認為, 所謂包攝錯誤乃行為人對屬於構成要件要素之構成犯罪事實, 並未錯誤, 僅係因為對於法律之某一規定, 在刑法解釋意義上發生錯誤, 致誤認該主觀上出於故意且在客觀上具有構成要件該當性之行為, 並非刑法規定條款所包攝之行為, 此即是不同於構成要件錯誤之包攝錯誤 在此種錯誤中, 行為人對於構成要件之實體內容, 並沒有錯誤, 只是對於行為之可罰性有所錯誤, 致誤認其所為之事, 不包攝在不法構成要件之中 刑法第 16 條規定, 除有正當理由而無法避免者外, 不得因不知法律而免除刑事責任 但按其情節, 得減輕其刑 ( 一 ) 直接錯誤 : 又稱刑罰法規錯誤, 乃誤認其行為在法律上無處罰之規定 ( 二 ) 間接錯誤 : 又稱容許錯誤或阻卻違法事由錯誤, 乃誤認其行為在刑法上有阻卻違法事由 ( 三 ) 誤想犯 : 又稱幻覺犯, 誤認自己行為乃法律規定應處罰, 或欠缺阻卻違法事由, 實則根本不成立犯罪 ( 一 ) 舉動犯與結果犯 : 前者僅需行為人完成構成要件行為即可成罪, 其在未遂犯之類型僅可能成立未了未遂 ; 後者以發生構成要件預定之結果為要件, 若未發生構成要件結果, 行為人即不成立犯罪或僅成立未遂犯 ( 視刑法對該罪名有無處罰未遂犯而定 ), 又其在未遂犯之類型可能成立未了未遂與既了未遂 ( 二 ) 抽象危險犯與具體危險犯 : 前者乃依社會生活經驗觀察, 某類行為對於特定法益存在高度危險性, 倘行為人為此行為即可認定具有此等抽象危險, 無待法官就具 040 第三編犯罪成立要件

3 實務見解 第四編過失作為犯

4 牛刀小試 ( )22. 學理上認為, 間接正犯乃行為人利用 他人行為 以實現其犯罪目的, 該被利用人之行為在刑法評價上與 道具或工具 相同, 因此利用人應 就被利用人所實施之行為及其發生之結果負擔正犯責任 此說注重者, 乃被利用人行為之 工具適格性 此稱之為 : (A) 道具理論 (B) 規範責任論 (C) 目的行為支配理論 (D) 共同犯罪意思理論 ( )23. 共同正犯中之部分行為人所實行之行為, 如超越原共同犯罪決意之計畫 範圍外, 並為其他正犯客觀上難以預見者, 未參與之正犯自不須負責, 此稱之為 : (A) 共同正犯過剩 (B) 共同正犯排除 (C) 共同正犯脫離 (D) 共同正犯意思主體 ( )24. 共同正犯產生共同行為決意後, 尚未既遂前, 共犯中一部分之人, 不欲 繼續參與犯罪, 而自共犯關係脫離, 其目的乃在使該脫離者僅負脫離前 共犯之責任 ; 至其脫離後, 因其他共犯所實行或所發生之犯罪結果, 則 不須負責 此稱之為 : (A) 共同正犯過剩 (B) 共同正犯排除 (C) 共同正犯脫離 (D) 共同正犯意思主體 ( )25. 犯罪構成要件由行為人一人單獨實現者, 此稱之為 : (A) 實行正犯 (B) 間接正犯 (C) 單獨正犯 (D) 直接正犯 ( )26. 在共犯從屬性理論中, 共犯之成立須正犯實施構成要件該當 違法 有 責且可罰之行為, 屬於 : (A) 最極端從屬 (B) 極端從屬 (C) 限制從屬 (D) 最少限制從屬 ( )27. 對法律預定由單獨正犯即得實行之犯罪, 而由數人之共同行為予以實行 者, 此稱之為 : (A) 共同正犯 (B) 結合正犯 (C) 實行正犯 (D) 直接正犯 ( )28. 學理上認為, 間接正犯就被利用人所為行為歷程中, 乃居於 意思支 配 主導地位, 故其雖於犯罪實現過程隱藏於被利用人之背後, 惟其既 以正犯意思操縱 支配被利用人之整體行為方向, 自應評價為正犯 此 稱之為 : (A) 道具理論 (B) 規範責任論 (C) 目的行為支配理論 (D) 共同犯罪意思理論 Criminal Law Notes 109

5 申論範例 A A A A A A A A A A 擬答 A A A A 第八編共犯

6 考題精選 ( ) 1. 犯最重本刑有期徒刑幾年以下之刑之罪, 而受六月以下有期徒刑宣告者, 得 易科罰金? ( 中央警大 ) (A) 五年 (B) 四年 (C) 三年 (D) 二年 ( ) 2. 依新修正刑法規定, 罰金易服勞役時, 得以多少小時社會勞動折算一日? (A) 四小時 (B) 六小時 (C) 八小時 (D) 十小時 ( 中央警大 ) ( ) 3. 近日, 有善心人向廟宇發願 濟弱扶傾, 惟受全球不景氣影響亦告失業 今為還願以避免天譴, 乃至賣場 不告而取 匿名轉送社會弱勢 請問刑法 如何評價 濟弱扶傾 事由? (A) 動機可憫減輕量刑 (B) 無自利心非屬竊取 (C) 時不我予並無違法 (D) 情有可原減輕罪責 ( 中央警大 ) ( ) 年刑法新修正第 41 條有關易科罰金之規定, 下列敘述, 何者不正確? (A) 犯最重本刑為五年以下有期徒刑以下之刑之罪, 而受六月以下有期徒刑或 拘役之宣告者, 得易科罰金 (B) 得易科罰金而未聲請易科罰金者, 得易服社會勞動 (C) 受六個月以下有期徒刑或拘役之宣告, 不符易科罰金之規定者, 得易服社 會勞動 (D) 易服社會勞動之履行期間, 不得逾二年 ( 中央警大 ) ( ) 5. 刑法規定褫奪公權者, 係褫奪下列哪些資格? (A) 為公務員之資格 (B) 為公民之資格 (C) 為公職候選人之資格 (D) 行使選舉 罷免 創制 複決四權之資格 ( 中央警大 ) ( ) 6. 甲犯數罪, 其中加重強制性交罪被宣告十一年有期徒刑 強盜罪被宣告十年 有期徒刑及殺人罪被宣告十二年有期徒刑, 依數罪併罰, 其可能的執行刑有 哪些? (A) 十年有期徒刑 (B) 十二年有期徒刑 (C) 二十一年有期徒刑 (D) 三十年有期徒刑 (E) 三十三年有期徒刑 ( 中央警大 ) 解答 1. (A) 2. (B) 3. (A) 4. (D) 5. (A, C) 6. (B, C, D) Criminal Law Notes 163

7 考題精選 ( ) 1. 以下敘述, 何者為真? ( 中央警大 ) (A) 依刑事訴訟法第 196 條之 1, 到場證人若為虛偽陳述, 不該當刑法第 168 條偽證罪 (B) 偵查人員好大喜功爭取績效, 重案攻堅逮捕要犯時, 通知媒體到場, 該當刑法第 132 條妨害秘密罪 (C) 為犯罪預謀者事先規劃逃亡路線, 該當刑法第 164 條藏匿人犯罪 (D) 警察疏於管束的醉漢逃離看管, 該當刑法第 163 條過失縱放罪 ( ) 2. 下列敘述, 何者正確? ( 中央警大 ) (A) 擔心自己犯罪事證被發現, 將關係自己刑事被告案件之證據湮滅, 成立湮滅刑事證據罪 (B) 對於公務員職務上之行為, 行求 期約或交付賄賂, 成立普通行賄罪 (C) 消防隊員在執行救災任務時, 除非具體迫切地威脅其生命安全, 否則不得主張緊急避難 (D) 準強盜罪所實施之強暴 脅迫行為, 須達到使人難以抗拒之程度 (E) 以雙眼目視河對面溫泉飯店住客裸體泡湯, 成立妨害秘密之無故窺視罪 解答 1. (A, B) 2. (C, D) 牛刀小試解答 1. (B) 2. (D) 3. (C) 4. (B) 5. (D) 6. (C) 7. (B) 8. (A) 9. (D) 10. (D) 11. (C) 12. (D) 13. (C) 14. (A) 15. (C) 16. (D) 17. (C) 18. (A) 19. (D) 20. (A) 21. (D) 22. (B, C) (A) 163 (B) 12. (A) (B) (C) 第十一編國家法益犯罪

8 考情分析 617 基本概念 放火或失火燒燬現住建築物及交通工具罪 : ( 一 ) 放火 ( 二 ) 燒燬 ( 三 ) 現供人使用之住宅 ( 四 ) 現有人所在之建築物 礦坑 火車 電車或其他供水 陸 空公眾運輸之舟 車 航空機 ( 五 ) 未遂犯 預備犯均罰之 ( 六 ) 失火燒燬前項之物 放火失火燒燬非現住建築物及交通工具罪 : ( 一 ) 放火 ( 二 ) 燒燬 ( 三 ) 現非供人使用之他人所有住宅 ( 四 ) 現未有人所在之他人所有建築物 礦坑 火車 電車或其他供水 陸 空公眾運輸之舟 車 航空機 210 第十二編社會法益犯罪

9 實力提升 ( 一 ) 放火罪 1. 現供人使用之住宅乃指使用狀態中, 至放火時有無人在其內則不論, 惟建築物需放火時有人在內 除放火燒燬自己現非供人使用之住宅屬具體危險犯外, 其餘放火燒毀住宅罪均屬抽象危險犯 放火燒燬自己現非供人使用之住宅, 仍應判斷有無延燒他屋之可能, 例如行為人所有而未供人使用之住宅, 若位於公寓大廈內, 應屬於現供人使用之住宅 2. 建築物指有屋頂與四面牆壁, 可供出入病遮風避雨之地上定著物, 如工寮 商店 購物中心 工廠 倉庫 辦公大樓 學校教室 公共廁所等 住宅即係性質上具有供人類日常生活起居之用之建築物 3. 關於燒燬之認定, 學說有不同見解 : 獨立燃燒說 : 指行為客體物由於火源之作用已開始燃燒之意 效用喪失說 : 以行為客體物之燃燒已達喪失效用之程度 折衷說 : 指行為客體物已開始燃燒且達破壞其主要效用之程度者, 實務與多數學說採此見解 4. 本罪章非保護個人財產法益 ( 毀損建築物另有刑法 353 條之規定 ), 故判斷罪數時, 應以整體公共安全法益認定, 而非以燒燬或延燒之建築物數量計算 另本罪屬於生命 身體法益之前階保護, 故若本罪行為產生生命或身體之實害, 另構成殺人 過失致死 傷害 過失致傷等罪 ( 二 ) 傾覆公眾交通工具罪 ( 183Ⅰ)& 妨害交通工具行駛安全罪 ( 184Ⅱ): 上開二罪之構成要件, 在適用競合上, 應視行為人主觀上之犯意而定, 而非單純以行為客體 ( 火車或鐵軌 ) 為判斷, 蓋客觀上欲以一己之力傾覆舟 車 航空機顯有未逮, 故通常多藉由破壞周邊設備以遂其傾覆之目的, 因之倘行為人係本於傾覆或破壞火車之故意而破壞鐵路軌道設備, 應成立本法第 183 條第 1 項之罪 ; 若原僅係基於損壞軌道之故意而為之, 竟生較重之火車傾覆結果, 則論以本法第 184 條第 2 項之罪, 亦即本罪屬加重結果犯類型 換言之, 前罪乃行為人對傾覆火車屬故意犯, 後罪乃行為人對破壞軌道屬故意犯, 另對傾覆火車之結果屬過失犯 ( 搞軌案 ) ( 三 ) 妨害公眾往來安全罪 : 壅塞, 指在道路或交通工具行經路線上, 以有形物體或設置障礙物阻塞或攔截往來之交通工具, 如傾倒大量廢土 垃圾 木材 水泥塊等, 另大批飆車族聚集路口或交互蛇行, 亦屬之 以他法致生往來之危險, 指以損壞 壅塞以外之其他不當方法, 產生如前相通之作用者 79 台上 2250 號 : 刑法第一百八十五條第一項損壞或壅塞陸路致生往來之危險罪, 採具體危險制, 祇須損壞 壅塞之行為, 造成公眾往來危險之狀態為已足, 不以全部損壞 壅塞或發生實害為必要 ( 四 ) 醉態駕車罪 : 限動力交通工具 未必酒測值超過實務標準即不能安全駕駛, 反之, 未達酒測值亦非皆能安全駕駛, 如有肇事, 仍該當本罪, 故法院應就具體個案判斷 Criminal Law Notes 225

10 申論範例 0.75 擬答 Criminal Law Notes 259

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