1-40 刑事訴訟法題型破解 用到實務見解作答 甚至釋737也稍微帶到即可 又 在限制接見的部分 雖然 坊間有些補習班持相反見解 不過被告乙在事實上應該仍算是偵查中受逮捕之被 告 其與辯護人L的接見通信權 可能還是得稍微提到一下 但這部分的爭點早就 考過了 對考生應該不難 本題比較麻煩的地方應該是在

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1 Chapter 1 刑事訴訟法總論 然就 監視器錄得畫面 之部分 依釋字第654號解釋及羈押 法第23條之1第1項 不在 法所禁止範圍內 故乙應不得 主張其 不得 作為法院判決甲有罪之依據 題型1-2-9 律師權 羈押被告之律師權保障2 106司法官第2題 警員P以現行犯逮捕正在施打毒品的甲 在警局 P詢問甲並製作筆錄 甲 供出係向乙購買毒品 P查證發現乙是毒品通緝犯 乙經P緝捕到案詢問後 承 認施用毒品 但否認販賣毒品 P將乙尿液及查扣之毒品送到地檢署事前以公文 選定的醫院鑑驗 其後 P將乙隨案移送檢察官 經檢察官S複訊 乙仍承認吸 毒 但否認販毒 S以乙有逃亡之虞且所犯為重罪 向法院聲請羈押乙 法院尚 未開始進行羈押審查程序 乙配偶丙為乙委任的辯護人L趕到法院 L要求法院 先讓其跟乙交談 並要求檢閱檢察官偵查卷證資料 法院不允准L與乙會面交 談 且因偵查卷證尚未送至法院 因而暫時無法交付卷證資料與辯護人 檢察 官聲請羈押3小時後 偵查卷證始送至法院 法院才通知辯護人L檢閱 辯護人 影印資料及準備開庭又歷經1小時 才開始羈押審查程序 檢察官雖受通知 仍 未到庭 法院審查時 辯護人L以檢察官未將全部卷證資料交伊檢閱而向法官異 議 法官以檢閱卷證範圍如何為檢察官之決定 辯護人無權異議 且法院亦無權 限得命檢察官檢附所有偵查卷證 因而當庭駁回異議 最後 法院允准羈押乙 被告以此為由提起抗告 法院以無理由駁回抗告 乙於羈押執行中 辯護人L要 求丙私下去見甲 希望甲改變供詞 檢察官S獲知此事 即檢附相關文件向法院 聲請限制辯護人L接見羈押的乙 也聲請禁止乙押所與外人接見 法院未經訊問 被告乙 亦未聽取辯護人L之意見 即簽發限制書允准限制乙接見 試問 1法院羈押審查程序之合法性 2法院限制接見處分之合法性 題型分析 本題並不是很難 主要測驗考生對於因釋字第737號解釋帶來的 辯護人於偵 查中羈押審查程序閱卷權相關法條修正的熟悉程度 簡單說來就是法條題 不必 1

2 1-40 刑事訴訟法題型破解 用到實務見解作答 甚至釋737也稍微帶到即可 又 在限制接見的部分 雖然 坊間有些補習班持相反見解 不過被告乙在事實上應該仍算是偵查中受逮捕之被 告 其與辯護人L的接見通信權 可能還是得稍微提到一下 但這部分的爭點早就 考過了 對考生應該不難 本題比較麻煩的地方應該是在於立法理由考試時不會給 考生必須憑記憶作 答 另外 本題在寫作上 因為題目事實很明顯法院與檢察官在處理被告的羈押 審查過程都有一些爭議的措置 考生如果設定自己是身為被告律師L的角度回答本 題 寫起來會比較順一點 擬答 分數 書寫 題號 本題字數約2162字 答案請從本頁第1行開始書寫 並請劃記及書寫題號 依序作答 1 法院羈押審查的合法性 分述如下 1. 被告乙之配偶丙 依刑事訴訟法第27條第2項 得獨立為被告 或犯罪嫌疑人選任辯護人 合先敘明 2. 檢察官聲請羈押三小時後 法院方使L檢閱偵查卷證 且辯護 人歷經一小時後 隨即開羈押審查庭 違法 ⑴ 辯護人L依釋字第737號解釋及新修正刑事訴訟法第33條之 1第1項 於偵查中之羈押審查程序 除法律另有規定外 得檢閱卷宗及證物並得抄錄或攝影 ⑵ 且依新修刑事訴訟法第93條第2項 檢察官認有羈押之必 要 應自拘提或逮捕之時起二十四小時內 備具繕本並檢 附卷宗及證物 以聲請書聲請該管法院羈押 依該項之修 法理由 為及時使被告及辯護人獲知檢察官聲押之理由 法院於受理羈押聲請後 至少 應先付與聲請書之繕 本 ⑶ 另如新法第93條第5項之立法理由所示 被告之辯護人 於偵查中之羈押審查程序 應有合理的閱卷時間 以利其 與被告行使防禦權 ⑷ 綜上 即便檢察官聲押之卷證未送至法院 本題中 法

3 1 Chapter 1 刑事訴訟法總論 1-41 院未先給予辯護人 L 聲請書之繕本, 於三小時後方使其閱卷, 且影印資料加準備時間一小時後便開始羈押審查程序, 難謂有給予 L 合理的閱卷時間, 侵害被告之防禦權, 違法 3. 本題中, 檢察官雖受通知, 仍未於羈押審查程序到庭, 合法性如以下 : ⑴ 依新修刑事訴訟法第 101 條第 2 項, 法官為羈押審查之訊問時, 檢察官得到場陳述聲請羈押之理由及提出必要之證據 ; 惟若檢察官認有同法第 93 條第 2 項但書之 有事實足認有湮滅 偽造 變造證據或勾串共犯或證人等危害偵查目的或危害他人生命 身體之虞, 而欲限制被告及辯護人同法第 33 條之 1 之閱卷權時, 依同法第 101 條第 2 項, 應到場敘明理由, 並指明限制或禁止之範圍 ⑵ 本題中, 檢察官 S 係以 乙有逃亡之虞且所犯為重罪, 向法院聲請羈押乙, 若 S 不認有前述刑事訴訟法第 93 條第 2 項但書限制被告乙及辯護人 L 閱卷權範圍之必要, 非 應 而係 得 於被告乙之羈押審查程序到庭 4. 法院以檢閱卷證範圍乃檢察官之決定 ; 且法院無權命檢察官檢附所有偵查卷證為由, 駁回辯護人之異議, 除 有刑事訴訟法第 93 條第 2 項之例外, 違法 : ⑴ 本題中, 檢察官 S 以 乙有逃亡之虞且所犯為重罪 ( 刑訴 101 3), 向法院聲請羈押乙, 依新修正刑事訴訟法第 101 條第 3 項及修法理由,S 所依據之事實 各項理由之具體內容及有關證據, 應告知被告及其辯護人, 並記載於筆錄, 使當事人抗告時有所依憑 ⑵ 再依修正後同法第 93 條第 2 項但書及修法理由, 除下列二者外, 檢察官 S 應 不得 自行或請求法院以適當方式限制或禁止被告及辯護人獲知聲請羈押所憑偵查卷證 : 1 有事實足認有湮滅 偽造 變造證據或勾串共犯或證

4 1-42 刑事訴訟法題型破解 人等危害偵查目的或危害他人生命 身體之虞之卷證 2 不在檢察官所憑聲請羈押主張之範圍內之卷證 5. 依新修正刑事訴訟法第 101 條第 3 項但書及修法理由, 依同法第 93 條第 2 項但書, 經法院禁止被告及其辯護人獲知之卷證, 因被告及辯護人防禦權之行使受到完全的剝奪, 不得作為羈押審查之依據 因此, 若法院以辯護人 L 未檢閱之卷證, 裁定羈押被告乙 ; 並以被告乙抗告無理由, 駁回其對羈押裁定之抗告, 違法 2 法院限制接見處分的合法性, 分述如下 : 1. 本題中, 法院尚未開始羈押審查程序前, 不允准 L 與乙會面交談, 違法 ⑴ 乙經 P 緝捕後解送至檢察官 S, 乃偵查中受拘提或逮捕之被告, 其與辯護人 L 接見或互通書信, 依釋字第 654 號解釋與刑事訴訟法第 34 條第 2 項, 不得 限制之 ⑵ 又, 檢察官 S 向法院聲請羈押乙, 依新修正刑事訴訟法第 101 條第 4 項, 被告乙及辯護人 L 應得於法官為羈押審查程序之訊問前, 請求法官給予適當時間為答辯之準備 ; 且新法第 93 條第 5 項之立法理由, 亦強調被告之辯護人於羈押審查程序, 應有合理之與被告會面時間, 以利其與被告行使防禦權 ⑶ 因此, 法院不允准 L 與乙會面交談, 不符現行刑事訴訟法規定之意旨, 且侵害乙憲法第 8 條及第 16 條之訴訟權, 違法 2. 本題中, 法院裁定羈押被告乙後, 依檢察官 S 之聲請, 限制乙接見外人及辯護人 L, 合法性分述如下 : ⑴ 限制接見辯護人 L 部分 1 依刑事訴訟法第 34 條第 1 項, 辯護人 L 得接見羈押之被告乙 非有事證足認其有湮滅 偽造 變造證據或勾串共犯或證人者, 不得限制之

5 1 Chapter 1 刑事訴訟法總論 又, 若檢察官 S 認羈押中被告有限制之必要, 而欲限制受羈押之乙與 L 之接見, 依同法第 34 條之 1 第 5 項,S 應以書面記載同條第 2 項第 1 款至第 4 款之事項, 並檢附相關文件, 聲請該管法院核發同條第 1 項之限制書 3 依法院辦理限制辯護人接見通信案件應行注意事項第 7 點, 法院核發限制書若認有必要時, 得先聽取當事人或被聲請限制辯護人之意見 本題中, 法院未訊問乙, 且未聽取 L 的意見, 即簽發限制書限制乙與 L 之接見, 若侵害其防禦權, 該限制接見違法 ⑵ 限制接見外人, 若符合刑事訴訟法第 105 條第 3 項及第 4 項之規定, 合法 1 依刑事訴訟法第 105 條第 2 項, 被告乙原則上 得 接見外人 2 然而, 若法院認被告為上述之接見有足致其脫逃或湮滅 偽造 變造證據或勾串共犯或證人之虞者, 依同條第 3 項, 得依檢察官 ( 本題之 S, 以下同 ) 之聲請或依職權命禁止之 但檢察官遇有急迫情形時, 得先為必要之處分, 並應即時陳報法院核准 ; 復依同條第 4 項, 若對被告禁止接見, 其對象 範圍及期間等, 偵查中由檢察官 ; 審判中由審判長或受命法官指定並指揮看守所為之 但不得限制被告正當防禦之權利 答題參考 刑事訴訟法 第 34 條及其修法理由 (99 年修正 ) 34

6 Chapter 2 偵查 強制處分與證據

7 2-2 刑事訴訟法題型破解 3

8 2 Chapter 2 偵查 強制處分與證據 2-29 二節強制處分第 壹 羈押之期間 5 2

9 2-30 刑事訴訟法題型破解 為限14 同條第3項 審判中之羈押期間 累計不得逾八年15 同條第4項 前項羈押期間已滿 仍未判決確定者 視為撤銷羈押 法院應 將被告釋放 貳 非傳統之強制處分 一 通訊監察 1 通訊之定義 通訊保障及監察法第3條 本法所稱通訊如下 一 利用電 信設備發送 儲存 傳輸或接收符號 文字 影像 聲音或其他信息之有 線及無線電信 二 郵件及書信 三 言論及談話 第1項 前項所稱之 通訊 以有事實足認受監察人對其通訊內容有隱私或秘密之合理期待者為 限 第2項 第3條之1 本法所稱通信紀錄者 謂電信使用人使用電 信服務後 電信系統所產生之發送方 接收方之電信號碼 通信時間 使 用長度 位址 服務型態 信箱或位置資訊等紀錄 第1項 本法所稱之 通訊使用者資料 謂電信使用者姓名或名稱 身分證明文件字號 地址 電信號碼及申請各項電信服務所填列之資料 第2項 2 釋字第631號解釋 通訊監察書於審判中由法官核發 通保 違反之類型與法律效果 通訊保障及監察法第18條之1 依第五條 第六 條或第七條規定執行通訊監察 取得其他案件之內容者 不得作為證據 但於發現後七日內補行陳報法院 並經法院審查認可該案件與實施通訊監 察之案件具有關連性或為第五條第一項所列各款之罪者 不在此限 第1 項 依第五條 第六條或第七條規定執行通訊監察所取得之內容或所衍 生之證據與監察目的無關者 不得作為司法偵查 審判 其他程序之證據 14 限縮刑事訴訟法第108條第5項後段 所犯最重本刑 非 十年以下有期徒刑以下之刑 本 無羈押次數的限制 延長羈押期間 偵查中不得逾二月 以延長一次為限 審判中每 次不得逾二月 如所犯最重本刑為十年以下有期徒刑以下之刑者 第一審 第二審以三次 為限 第三審以一次為限 15 因應刑事訴訟法第108條第6項 但還是可以關八年 案件經發回者 其延長羈押期間 之次數 應更新計算

10 2 Chapter 2 偵查 強制處分與證據

11 2-32 刑事訴訟法題型破解

12 2 Chapter 2 偵查 強制處分與證據 2-33

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