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1 一生必知的一门法律 合同法 企业发展部竹少丹 2018 年 11 月

2 劳动合同 客运合同 买卖合同 租赁合同 承揽合同 居间合同 2

3 CONTENTS 目录 1 合同概述 4 合同的履行 2 合同的成立 5 合同的变更和转让 3 合同的效力 6 合同的权利义务终止 3

4 一部法律, 两个 解释 1999 年全国人民代表大会常务委员会制定的 中华人民共和国合同法 1999 年最高人民法院关于适用 中华人民共和国合同法 若干问题的解释 ( 一 ) 2009 年最高人民法院关于适用 中华人民共和国合同法 若干问题的解释 ( 二 ) 4

5 一 合同概述 一 合同概述 ( 一 ) 合同的含义 合同法 第二条规定 本法所称合同是平等主体的自然人 法人 其他组织之间设立 变更 终止民事权利义务关系的协议 婚姻 收养 监护等有关身份关系的协议, 适用其他法律的规定 平等主体之间 至少两方 ( 二 ) 合同的特征 合同的主体是自然人 法人 其他组织 ( 内设机构是否有权签订合同?) 以设立 变更 终止民事权利义务关系为目的 无论是叫 协议 备忘录 补充协议 还是其他名称, 只要满足合同的要件, 都是合同 5

6 案例 基本案情 : 王静与章谦 ( 均为化名 ) 原系恋爱关系, 双方于 2008 年 12 月终止恋爱关系 2008 年 3 月 30 日章谦向王静借款三万元, 并出具欠条一张, 载明 : 今本人章谦欠王静叁万元整, 还款时多还壹万元整, 作为利息, 共计肆万元整 2008 年 11 月 2 日王静向章谦出具保证书一份, 保证书载明 : 我保证如果我提出分手, 不和章谦在一起, 他欠我的钱就不用还给我了, 不予追究, 保证人王静 王静诉至法院要求章谦偿还欠款 章谦辩称由于王静提出分手, 根据王静向其出具的保证书, 其可以不用偿还该笔欠款 通州区人民法院经审理认为, 章谦于 2008 年 3 月 30 日向王静出具的欠条, 证明双方之间的债权债务关系事实存在, 章谦应及时向王静偿还所欠之款 现王静要求章谦偿还欠款, 理由正当, 证据充分, 本院予以支持 章谦辩称王静先提出分手, 根据保证书约定, 其欠王静的钱可以不用还, 本院认为, 原被告之间的恋爱关系涉及身份关系, 而该份涉及身份关系的保证书不应适 用 中华人民共和国合同法 的相关规定, 故本院对章谦的该项辩解意见不予采信 故判决章 6 谦偿还王静借款三万元

7 一 合同概述 ( 一 ) ( 二 ) 借 条 借款协议 本人李思, 今向张山借款贰万元整, 月息 2 分, 本人承诺于 2018 年 12 月底前归还 借款人 : 李思 甲方 ( 出借人 ): 张山乙方 ( 借款人 ): 李思 今甲方借款贰万元给乙方, 双方约定利息月息 2 分, 乙方应于 2018 年 12 月底前归还 2017 年 9 月 2 日 甲方 : 张山 乙方 : 李思 2017 年 9 月 2 日 虽然两者表现形式不同, 但均构成了张山与李思之间的借贷关系 7

8 一 合同概述 ( 三 ) 合同的形式 当事人面对面地谈话或者以电话交谈等方式达成的协议 ( 口头合同最大的缺陷就是发生纠纷举证难 ) 传统的书面形式有合同书 书信 电报 电传 传真等 ; 还有电子邮件等高科技的形式 此类合同是指当事人未用语言明确表示成立, 而是根据当事人的行为推定合同成立 如房屋租赁合同, 租赁期满后, 出租人未提出让承租人退房, 承租人也未表示退房而是继续交房屋租金, 出租人仍然接受租金 尽管当事人没有重新签订合同, 但是可以依当事人的行为推定合同仍然有效, 继续履行 8

9 一 合同概述 ( 四 ) 合同的分类 (1) 有名合同与无名合同 以法律是否设有规范并赋予一个特定名称为标准 (2) 双务合同与单务合同 ( 赠与, 单务 ) 以给付义务是否由双方当事人互负为标准 (3) 有偿合同与无偿合同 以当事人取得权益是否须付相应代价为标准 (4) 要式合同与不要式合同 以法律对合同的形式是否有特定要求 (5) 诺成性合同与实践性合同 以合同的成立是否须交付标的物为标准 (6) 主合同与从合同 ( 主从关系 ) 诺成性合同 : 双方意思表示一致就可成立 ( 大部分合同 ) 实践性合同 : 除当事人意思表示一致外, 还须交付标的物方能成立的合同 ( 如保管 定金 借款合同 ) 主合同 : 是指不需要其他合同的存在即可独立存在的合同从合同 : 是以他种合同的存在为前提, 自身不能独立存在的合同 譬如, 借贷合同是主合同, 随借贷合同而设立的抵押 质押担保合同就是从合同 从合同 从属性 从合同的效力依附于主合同 9

10 一 合同概述 ( 五 ) 合同的内容 合同的内容由当事人约定, 一般包括以下条款 : a) 当事人的名称或姓名和住所 b) 标的 ( 合同标的是合同法律关系的客体, 是合同当事人权力和义务共同指向的对象 标的是合同成立的必要条件, 没有标的, 合同不能成立 ) 区分于 标的物 : 标的物 是指当事人双方权利义务指向的对象 标的 是指合同当事人之间存在的权利义务关系 在房屋租赁中, 标的是房屋租赁关系, 而标的物是所租赁的房屋 c) 数量 d) 质量 e) 价款或酬金 f) 履行期限 地点和方式 g) 违约责任解决争议的方法 合同生效后, 当事人就质量 价款或者报酬 履行地点等内容没有约定或者约定不明 确的, 可以协议补充 ; 不能达成补充协议的, 按照合同有关条款或者交易习惯确定 10

11 二 合同的成立 二 合同的成立 甲方 乙方 ( 要约 ) ( 承诺 ) ( 意思表示一致, 达成合同 ) ( 一 ) 要约 要约是希望和他人订立合同的意思表示 1 特定人的意思表示 要约的构成要件 2 向要约人希望与之订立合同的受要约人作出 3 表明经受要约人承诺, 要约人即受该意思表示约束 4 要约内容具体确定 要约邀请 又称 要约引诱 是指希望他人向自己发出要约的意思表示 ( 招标公告 寄送的价目表 拍卖公告 商业广告等均为要约邀请 ) 招标公告 + 投标 + 发出中标通知 ( 要约邀请 )( 要约 )( 承诺 ) 签订合同 11

12 二 合同的成立 ( 二 ) 承诺承诺是受要约人同意要约的意思表示 承诺的构成要件 1 承诺必须向要约人作出 2 承诺的内容应当与要约的内容一致 ( 合同法 第 30 条规定 受要约人 对要约的内容作出实质性变更的, 为新要约 有关合同标的 数量 质量 价 款或者报酬 履行期限 履行地点和方式 违约责任和解决争议方法等的变更, 是对要约内容的实质性变更 ) 3 承诺应当在要约确定的承诺期限内到达要约人 甲对乙说 : 我打算把我的那套欢乐颂小区的 90 方的房子卖了, 价格 300 万, 你有没有兴趣? 乙跟随甲看了房子之后说 : 好的, 我要了 乙对甲说 : 这个房子采光不太好, 能不能便宜点,290 万行不行? 乙对甲说 : 我要回去和家人商量一下 ; 甲回复 : 可以, 给你三天时间考虑 乙在第四天答复要买这套房 12

13 二 合同的成立 ( 三 ) 合同成立的时间和地点 1 合同成立的时间: 承诺生效时合同成立 当事人以书面形式订立合同的, 自最后一方在合同书上签字 盖章或者摁手印时, 合同成立 采用合同书形式订立合同, 在签字或者盖章之前, 当事人一方已经履行主要义务, 对方接受的, 该合同成立 2 合同成立的地点: 承诺生效的地点为合同成立的地点 采用合同书形式订立合同的, 双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点 采用合同书形式订立合同的, 合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的, 以约定的签订地为准 采用数据电文形式订立合同的, 收件人的主营业地为合同成立的地点 ; 没有主营业地的, 其经常居住地为合同成立的地点 13

14 二 合同的成立 缔约过失责任 缔约过失责任 是指在缔结合同过程中, 因一方当事人的过失行为, 给确信该合同能够 成立并有效的另一方当事人造成损害时, 有过失的一方当事人应当承担赔偿责任 缔约过失责任构成要件 1 缔约人违反先合同义务 2 主观有过错 3 相对人遭受损失 4 损失和缔约人的过错之间有因果关系 合同法 第四十二条当事人在订立合同过程中有下列情形之一, 给对方造成损失的, 应当承担损害赔偿责任 : ( 一 ) 假借订立合同, 恶意进行磋商 ; ( 二 ) 故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况 ; ( 三 ) 有其他违背诚实信用原则的行为 14

15 案例 法官审理认为 2015 年 10 月 19 : 日, 某招标采购代理处发布招标公告, 对某工程进行公开招标, 项目工程包括装饰工程 强电工程 综合布线系统等缔约过失责任是指在合同订立过程中, 一方因违背其依据的诚实信用原则所产, 项目计划工期为 60 天, 项目计划工期为生的义务, 而致另一方的信赖利益受损, 有过失的一方当事人应承担损害赔偿责任 60 个日历天, 项目建设单位为甲单位 招标文件发布后, 乙公司按照招标文件要求进行了本案中, 乙公司于 2016 年 1 月 26 日中标甲单位招标的工程后, 按照中标文件要求按投标 2015 年 12 月 20 日, 该招标采购代理处向乙公司下达中标通知书, 告知乙公司中标, 期缴纳了履约保证金及招标服务代理费, 并组织人员 购买设备, 为该工程进行正通知要求乙公司在中标公示后式施工前的准备工作 但甲单位未依据 招投标法 的规定 5 个工作日缴纳中标价 5% 的履约保证金 乙公司接到中标通, 在法定期限内与乙公知书后于司签订正式的建设施工合同 2016 年 1 月 26 日按规定缴纳了履约保证金及招标服务代理费, 于 2016 年 2 月 16 日单方面宣布乙公司中标的工程暂缓, 并组织施工队伍进行必要的工程准备工作 投资建设, 甲单位的行为违反了 合同法 第六条规定的诚实信用原则 2016 年 2 月 16 日, 甲单位向乙公司发出 工程暂缓施工的函, 构成缔约, 告知乙公司暂缓工程的投资建设 中标后过失, 其应当对乙公司的损失承担赔偿责任, 甲乙双方未签订正式的建设工程施工合同 乙甲单位关于因上级机关政策变化导致合同无法履行属于不可抗力, 甲单位不应公司为该工程施工购买了 元设备并聘请了部分工作人员准备入场施工 后乙公司为承担责任的辩称意见, 法官认为 : 依据 民法通则 第一百五十六条及 合同法 维护其合法权利, 诉至法院 甲单位辩称因上级机关政策变化导致合同无法履行属于不可第一百一十七条之规定, 不可抗力是指不能预见 不能避免并不能克服的客观情况 抗力, 不应承担责任 根据法律规定, 不可抗力既包括基于自然原因而发生的自然现象, 也包括基于社会原因而发生的社会现象 因此甲方应当承担赔偿责任吗?, 甲单位以上级机关政策变化导致合同无法履行不能构成合理抗辩理由, 甲单位仍应承担缔约过失责任 15

16 三 合同的效力 三 合同的效力 从合同效力角度出发, 可以分为有效合同, 效力待定合同, 可变更可撤销合同以及无效合同 ( 一 ) 有效合同 合同的生效 指已经依法成立的合同在当事人之间产生一定的法律约束力 1 当事人 ( 单位 ) 具有民事行为能力, 能够独立承担民事责任 民事行为能力是指法律赋予民事主体享有民事权利和承担民事义务的能力 合同的生效要件 以自己劳动收入为主要生活来源 无民事行 5 月限制民事完全民事行为能力 10 月为能力人行为能力人人 8 周岁 16 周岁 18 周岁 不能辨认或者不能完全辨认自己行为的成年人 ( 如精神病人 ) 单位作为独立法人应当具备下列条件 :(1) 依法成立 ;(2) 有必要的财产或者经费 ;(3) 有自己的名称 组织机构和场所 ;(4) 能够独立承担民事责任 2 意思表示真实 3 合同内容合法, 不违反法律或者社会公共利益 16

17 三 合同的效力 合同生效时间 依法成立的合同, 自成立时生效 ( 一般 ) 例外 1 法律法规规定应当办理批准, 登记等手续生效的 2 附条件合同 : 当事人在合同中特别规定一定的条件, 以条件的是否成就来作为合同的效力的发生或消灭的根据 3 附期限合同 : 当事人在合同中设定一定的期限, 作为决定合同效力的附款 如果乙方能成功研发出某软件产品, 甲方同意赠送乙方一套设备 ( 附条件 ) 如果明天不下雨, 我就把钱借你 ( 附条件 ) 甲乙约定, 甲死亡后, 甲的财产归乙所有 ( 附期限 ) 等甲的儿子明年 6 月份回来, 甲乙之间的房屋租赁合同解除, 乙必须腾出房屋 ( 附期限 ) 附条件和附期限的最大区别 : 是否必然发生 17

18 三 合同的效力 ( 二 ) 效力待定合同 效力待定合同 是指合同虽然已经成立, 但因其不完全符合有关生效要件的规定, 因此其效力能 否发生, 尚未确定, 一般须经有权人表示承认才能生效 效力待定合同的三种情形 1. 限制民事行为能力人订立的合同 (8 周岁以上的未成年人, 不能完全辨认自己行为的成年人 ) 2. 行为人没有代理权 超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同 3. 无处分权人处分他人财产权利而订立的合同 效力待定 追认 合同有效 例外 : 限制民事行为能力人订立的合同 : 纯获利益的合同或者与其年龄 智力 精神健康状况相适应而订立的合同, 不必经法定代理人追认 18

19 三 合同的效力 表见代理 行为人没有代理权 超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同, 相对人有理由相信行为人有代理权的, 该代理行为有效 相对人必须是善意且无过失 牛刀小试 A 公司业务员甲常年负责 A 公司与 B 公司的业务往来,5 月 1 日,A 公司开除了甲但未及时通知 B 公司 6 月 10 日, 甲又以 A 公司的名义与 B 公司签订了一份业务合同并盖有业务章, 该合同对 A 公司是否有效?( A) A 有效 B 无效 C 效力待定 19

20 三 合同的效力 ( 三 ) 可变更 可撤销合同 可变更或撤销的合同 是指合同已经成立, 但因为存在法定事由, 允许当事人向法院或仲裁机构申请变更或撤销 可变更 可撤销的情形 1 因重大误解订立的合同 重大误解合同 是指行为人因对合同的重要内容产生错误认识而使意思与表示不一致的合同 甲与外商签订了买卖合同, 约定某艺术品价格为 300 元, 但甲以为是 300 人民币, 而外商认为是 300 美元 2 订立合同时显失公平 显失公平合同 是指一方当事人利用优势或利用对方没有经验, 致使双方的权利义务明显违反公平 等价有偿的原则的合同 一古玩爱好者, 下乡期间, 发现一农户家中的椅子是明清时期的文物, 价值几十万, 但利用该村民不懂, 以 100 元的价格购买了这条椅子, 村民发现真相后, 能否要求法院撤销? 乙承包了甲一工程, 后因市场波动, 原材料价格上涨, 乙能否以显示公平, 要求撤销合同? 当事人自愿作出利益上的让步, 不能算显失公平 20

21 三 合同的效力 3 一方以欺诈 胁迫的手段或乘人之危, 使对方在违背真实意思的情况下订立的合同, 受损害方有权请求人民法院或仲裁机构变更或撤销 欺诈 一方当事人故意告知对方虚假情况或者故意隐瞒真实情况, 诱使对方当事人作出错误意识表示 把字画赝品夸成真迹出售 胁迫 以将来要发生的损害或以直接施加损害相威胁, 使对方产生恐惧的行为 不签这个合同, 就把你上次拿回扣的事告诉领导 乘人之危 利用他人危难处境或紧急需要, 为谋取不正当利益, 迫使对方违背自己的真实意愿而订立合同 甲妻子突发疾病, 深夜要去医院诊治, 但怎么都打不到出租车, 后遇一私家车, 原本 30 元的车费, 车主却要价 500 元, 因妻子疼痛难忍, 甲只好承担这笔车费 撤销权的行使期限 : 一年, 自知道或者应当知道撤销事由之日起算 21

22 三 合同的效力 ( 四 ) 无效合同 无效合同 指合同虽然成立, 但因其违反法律 行政法规 社会公共利益, 被确认为无效 合同无效的情形 : 1 合同主体不适格: 无民事行为能力人订立的合同或者限制民事行为能力人订立的合同, 其代理人未追认的 2 合同内容违法 (1) 一方以欺诈 胁迫的手段订立合同, 损害国家利益 ( 区分于可变更可撤销合同 ) 甲为了炫耀自己显赫的社会地位, 甲便以检举乙兵工厂贪污的罪证相要挟, 与乙订立了买卖合同, 合同中规定, 甲向乙预定一辆具有军事性质的装甲车, 作为自己的工作生活用车 (2) 恶意串通, 损害国家 集体或者第三人利益 某村支书与开发商串通, 贱卖村里土地, 损害村民利益 (3) 以合法形式掩盖非法目的 甲为了逃避法院对其财产的强制执行, 将其财产赠与给乙, 该赠与合同无效 (4) 损害社会公共利益如毒品交易合同 (5) 违反法律 行政法规的强制性规定 22

23 三 合同的效力 3 无效免责条款 (1) 提供格式条款一方免除责任 加重对方责任 排除对方主要权利的条款无效 (2) 造成对方人身伤害的 ; 因故意或者重大过失造成对方财产损失的免责条款无效 合同无效的法律后果 : 合同自始不发生法律效力 1 合同未履行的, 不得履行 2 正在履行的, 应当立即停止履行 3 已经履行的, 按如下规则处理 : a. 返还财产 b. 不能返还的, 折价补偿或赔偿损失 23

24 四 合同的履行 四 合同的履行 履行原则 全面履行原则 & 诚实信用原则 合同内容不明时的履行原则 补充协议交易习惯以上仍不能确定的, 适用下列规定 : 在交易行为当地或者某一领域 某一行业通常采用并为交易 对方订立合同时所知道或者应当知道的做法 当事人双方经常使用的习惯做法 质量要求不明确 国家标准行业标准 通常标准 or 符合合同目的的特定标准 价款报酬不明确 订立合同时履行地的市场价格 依法应当执行政府定价或者政府指导价的按照规定履行 24

25 四 合同的履行 履行地点不明确 给付货币 交付不动产 其他标的 接受货币一方所在地 不动产所在地 履行义务一方 履行期限不明确 随时要求履行 应当给对方必要的准备时间 履行方式不明确 按照有利于实现合同目的的方式履行 履行费用的负担不明确 由履行义务的一方负担 25

26 四 合同的履行 合同履行过程中的几种权利 : 履行抗辩权 代位权, 撤销权 双务合同中的履行抗辩权 同时履行抗辩权 当事人互负债务, 没有先后履行顺序的, 应当同时履行 一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求 一方在对方履行债务不符合约定时, 有权拒绝其相应的履行要求 甲乙的买卖合同约定 甲方以 30 万元向乙方购买一辆汽车,2015 年 3 月 1 日一手交钱一手交货 到期后, 双方均未履行 2015 年 6 月 1 日, 甲起诉乙, 请求乙交付汽车, 此时乙可以主张同时履行抗辩权, 法院会作出同时履行的判决 先履行抗辩权 当事人互负债务, 有先后履行顺序, 先履行一方未履行的, 后履行一方有权拒绝其履行要求 先履行一方履行债务不符合约定的, 后履行一方有权拒绝其相应的履行要求 26

27 四 合同的履行 不安抗辩权 应当先履行债务的当事人, 有确切证据证明对方有下列情形之一的, 可以中止履行 : ( 一 ) 经营状况严重恶化 ; ( 二 ) 转移财产 抽逃资金, 以逃避债务 ; ( 三 ) 丧失商业信誉 ; ( 四 ) 有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形 当事人没有确切证据中止履行的, 应当承担违约责任 甲乙于 5 月 20 日签订电梯买卖合同, 约定甲公司于 6 月 1 日付款, 乙公司于 6 月 15 日前交付电 梯, 合同签订后 3 日, 乙公司销售给他人的自动扶梯发生重大安全事故, 质监局介入调查, 直到 6 月 1 日, 甲公司是否有权不付电梯款? ( 是, 行使不安抗辩权 ) 不安抗辩权的行使 : (1) 不安抗辩权人负有及时通知对方的义务 (2) 对方在合同期限内恢复履行能力或者提供相应担保的, 不安抗辩权消灭 (3) 对方在合理期限内未恢复履行能力且未提供适当担保的, 中止履行一方可以解除合同 27

28 四 合同的履行 代位权 含义 因债务人怠于行使其到期债权, 对债权人造成损害的, 债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权, 但该债权专属于债务人自身的除外 代位权 构成要件 甲乙丙 债权人 行使方式 : 诉讼 债务人 次债务人 ( 乙的债务人 ) 1 债权人对债务人的债权合法 有效 ( 不能过诉讼时效 ), 到期 2 债务人对次债务人的金钱债权合法 有效 到期 3 债务人怠于行使对次债务人的金钱债权, 并因此损害债权人的债权 只要乙未对丙起诉或者申请仲裁, 就属于怠于行使到期金钱债权 4 债务人对次债务人的债权不具有专属性 1 人身伤害的损害赔偿请求权 2 身份关系产生的债权 ( 抚养 赡养 继承 ) 3 劳动关系产生的债权 ( 劳动报酬 退休金 养老金 ) 4 人寿保险合同 行使范围 : 不得超过次债务人对债务人所负债的数额 28

29 四 合同的履行 债权人的撤销权 含义 撤销权, 是指因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产或债务 示例 甲 债权人 人以明显不合理的低价转让财产, 对债权人造成损害, 并且受让人知道该情形的, 债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为 乙 债务人 撤销 丙 受益人 ( 受让人 ) 构成要件 1 债权人对债务人的债权合法 有效( 注 : 无须到期 ) 2 债务人放弃到期债权/ 无偿转让或者明显不合理低价转让财产 ( 一般低于市场交易价的 70% 可认为是 不合理低价 ) 3 债权人的债权须成立于债务人实施处分行为之前, 且债务人的处分行为对债权人造成损害 4 受让人知情 29

30 四 合同的履行 行使方式 : 诉讼 行使范围 : 以债权人对债务人的债权数额为限 行使期限 : 撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使 自债务人的行为发生 之日起五年内没有行使撤销权的, 该撤销权消灭 (05. 卷三.9 题 ) 甲欠乙 1 万元到期未还 2003 年 4 月, 甲得知乙准备起诉索款, 便将自己价值 3 万元的全部财务以 1 万元卖给了知悉其欠乙款未还的丙, 约定付款期限为 2004 年底 乙于 2003 年 5 月得知这一情况, 于 2004 年 7 月向法院提起诉讼 乙提出的诉讼请求能够得到法院支持的是 ( A ) A. 请求宣告甲与丙的行为无效 ( 恶意串通, 损害第三人利益的行为无效 ) B. 请求法院撤销甲与丙的行为 ( 过 1 年的除斥期间 ) C. 请求以自己的名义行使甲对丙的 1 万元债权 ( 丙的债权未到期 ) D. 请求丙承担侵权责任 ( 丙没有侵权行为 ) 30

31 五 合同的变更和转让 五 合同的变更和转让 合同变更 合同转让 当事人协商一致可以变更合同 内容 形式 : 签订补充协议或变更协 议 当事人协商一致可以转让合同 权利义务 债权转让 : 需通知债务人, 未 经通知, 该转让对债务人不发 生效力 债务转移 : 应当经原债权人同 意 形式 : 签订变更协议或转让协 议 31

32 六 合同的权利义务终止 债务相互抵销 合同解除 债务人依法将标的物提存 1 合同权利义务终止的六种法定情形 5 债权人免除债务 债务已按照约定履行 6 债权债务同归于一人 32

33 六 合同权利义务的终止 ( 一 ) 合同的解除 法定解除 1. 不可抗力致使不能实现合同目的 不可抗力 2. 在履行期限届满之前, 当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务 预期违约 3. 当事人一方迟延履行主要债务, 经催告后在合理期限内仍未履行 迟延履行 4. 当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的 根本违约 5. 合同法 分则中的特殊法定解除 如委托合同 ( 合同法 第 410 条 ) 约定委托人和受托人的任意解除权, 但因解除合同给对方造成损失的, 应承担赔偿责任 ; 不定期租赁 (6 个月以内 未约定期限或约定不明 租赁期满继续使用出租人没有异议 ) 合同的解除 约定解除 当事人可以约定一方解除合同的条件 解除合同的条件成就时, 解除权人可以解除合同 法定解除权与约定解除权的行使方式 : 采用通知的方式 ( 口头或书面 ) 解除的通知自到达对方当事人时发生解除效力 解除合同异议期 : 有约定从约定, 无约定为 3 个月 ( 形式 : 起诉 ) 法定解除权与约定解除权的除斥期间 : 一般 1 年 协议解除 双方协商一致, 解除合同 牛刀小试 解除权人甲 5 月 1 日向乙发出解除通知,5 月 5 日通知到达乙处, 乙次日向法院起诉, 请求法院确认甲方不享有解除权, 法院经审理, 于 11 月 5 日作出判决, 驳回乙的诉讼请求, 确认甲行使的解除权合法有效 甲乙之间合同解除的时间是 ( 5 月 5 日 )? 33

34 六 合同的权利义务终止 ( 二 ) 合同解除的法律后果 未履行 已经履行 终止履行 可以要求恢复原状 采取其他补救措施 要求赔偿损失 合同的权利义务终止, 不影响合同中结算和清理条款的效力 ( 三 ) 合同的违约责任 承担违约责任的具体方式 : 继续履行 采取补救措施 ( 修理 更换 重做 ) 支付违约金 约定一方向对方给付定金作为债权的担保 债务人履行债务后, 定金应当抵作价款或者收回 给付定金的一方不履行约定的债务的, 无权要求返还定金 ; 收受定金的一方不履行约定的债务的, 应该双倍返还定金 ( 定金不超过合同额 20%) 适用定金罚则 请求减少价款或报酬 区分 定金 与 订金 赔偿损失 34

35 案例 1: 某五百强企业东阳店纠纷 某世界五百强企业杭州分公司 ( 下称杭州公司 ) 与东阳某房产公司 ( 东阳公司 ) 签订租赁协议, 约定租金按杭州公司经营额计算租金收益 后杭州公司因业务需要在东阳需开设第二家分店, 东阳公司担心杭州公司业务分散致其租金收益减少, 故与杭州公司协商签订补充协议 杭州公司将已盖好公章的五份协议交付于东阳公司后, 东阳公司并未及时将协议盖章并返还杭州公司 后东阳公司以杭州公司在东阳开设第二家分店违约为由向法院起诉 杭州公司在收到诉状时发现在补充协议段尾增加了 杭州公司不得在东阳开设第二家分店 一句, 且该协议已加盖东阳公司的公章 后杭州公司委托进行诉讼, 诉讼过程异常艰辛, 因杭州公司为五百强企业, 信誉较好, 公司管理制度非常严格, 且杭州公司将内部所有审批文稿等全部公证, 法院最终认定东阳公司伪造该条款 合同盖章 : 一般要求对方先用印, 我方后用印

36 案例 2: 设计费支付纠纷 公司与北研院于 2013 年软装方案设计项目, 设计费 40 万左右, 未签订书面合同, 后北 研院口头要求华信向三家家具厂家索要设计费, 按家具厂家中标额的 4% 计算, 但华信亦未与三家家具厂家达成书面协议, 也没有就设计费支付事宜签订三方协议, 后华信向 未签订 设计合同 电信北研院 口头要求家具厂家支付设计费给华信 北研院请款遭拒, 向家具厂家追讨, 其又对设计费金额提出质疑, 迟迟不肯支付, 因为没有任何书面依据, 导致公司合法权益得不 华信 未达成书面协议 家具厂家 到保障, 无据可寻, 无法确定设计费由谁支 付, 何时支付, 支付多少 口说无凭 : 必须签订书面合同或其他书面委托 36

37 合同审核常见问题 1 P: 违约金设定过高, 如 逾期完成设计的, 按 2%/ 日向甲方支付违约金 A: 日违约金一般不得超过 千分之一 ( 根据法院内部判例经验 ), 以 万分之五 为宜 违约条款设定不合理 2 P: 甲乙双方的违约责任不对等, 如 甲方逾期支付设计费的违约金为千分之一 / 天, 乙方逾期交付设计成果的违约金为百分之一 / 天 A: 应该保证甲乙双方的违约金对等 3 P: 违约责任约定过笼统, 如 一方违约, 应按合同金额的 20% 承担违约金 A: 应该就具体违约情行进行设定 4 P: 对方的任意解除权, 如 甲方可以随时终止合同, 并不经乙方同意 A: 建议删除, 至少应对终止合同做限定, 如 提前一周通知, 并按合同总价的 20% 支付违约金

38 合同审核常见问题 合同付款时间不明确 5 P: 如 方案设计批复后付 40% 竣工验收后支付尾款 A: 付款时间应明确的具体日期, 即改为 方案设计批复后 5 日内 合同签订时间不明确 6 P: 合同落款未填写签订时间 A: 必须填写, 否则影响付款节点 ( 合同签订后 7 日内付 20%) 违约金起算时间 诉讼时效等等 合同签章不规范 7 P: 合同签字人非法定代表人或授权委托人 A: 合同落款人签字必须为对方法定代表人或者有书面授权的代理人, 否则无签字权利

39 合同审核常见问题 8 P: 对方盖章不规范, 未提出异议 A: 合同落款单位盖章, 应认定对方公司公章或合同专用章 ( 公章 > 合同专用章 ), 且用印必须清晰可见, 不可与其他印章交错重叠, 其他印章如 部门章 项目部章 技术专用章 等无对外签订合同的权利, 我方不予认可

40 合同审核常见问题 合同附件与合同补充附页概念混淆 9 P: 合同附件与合同补充附页? A: 合同附件是与合同有关的文件, 如报价单, 结算单, 工程量清单, 车辆租用 信息单, 身份证复印件, 房产证复印件等等 合同附件与正文不一致的, 以合同为准 补充附页是对合同正文的补充, 如条款的增减, 修改等 补充附页与正文不一致的, 以补充附页为准

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