第四章 : 合同法律制度 最近 3 年题型题量分析表 题型 2012 年 2013 年 2014 年 单选题 5 题 5 分 1 题 1 分 3 题 3 分 多选题 3 题 4.5 分 1 题 1.5 分 2 题 3 分 案例分析题 8 分 8 分 22 分 合计 17.5 分 10.5 分 28

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1 Professional Accounting Education Provided by Academy of Professional Accounting (APA) CPA 知识讲解 经济法 第四章 合同的订立 讲师 :AnnieLee ACCAspace 中国 ACCA 特许公认会计师教育平台 Copyright ACCAspace.com

2 第四章 : 合同法律制度 最近 3 年题型题量分析表 题型 2012 年 2013 年 2014 年 单选题 5 题 5 分 1 题 1 分 3 题 3 分 多选题 3 题 4.5 分 1 题 1.5 分 2 题 3 分 案例分析题 8 分 8 分 22 分 合计 17.5 分 10.5 分 28 分 2016 年教材的主要变化 1. 新增了 涉及保证人的诉讼问题 ; 2. 新增了关于 民间借贷合同 的司法解释 2

3 第一单元 合同的订立 考点 1: 合同的订立程序 考点 2: 合同成立的时间和地点 考点 3: 免责条款 考点 4: 格式条款 考点 5: 合同的生效 3

4 考点 1 合同的订立程序 1. 要约和要约邀请 要约是指希望和他人订立合同的意思表示, 要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示 要约应当符合下列规定 : (1) 内容具体确定 ; (2) 表明经受要约人承诺, 要约人即受该意思表示的约束 4

5 解释 1 要约具有法律约束力, 而要约邀请没有法律约束力 解释 2 所谓要约的内容 具体确定, 是指该意思表示已经具备了未来合同的 必要内容, 并不要求该意思表示必须具备合同的 所有条款 根据 合同法解释 ( 二 ) 的规定, 当事人对合同是否成立存在争议, 人民法院能够确定当事人名称或者姓名 标的和数量的, 一般应当认定合同成立, 但法律另有规定或当事人另有约定除外 5

6 解释 3 寄送的价目表 拍卖公告 招标公告 招股说明书 商业广告等, 性质均为要约邀请, 但若商业广告的内容符合要约的规定, 则视为要约 (2003 年单选题 ) 解释 4 (1) 招标公告属于要约邀请 ;(2) 投标人投标属于要约 ;(3) 招标人定标属于承诺 ;(4) 中标人在接到中标通知后, 在指定的期间 地点与招标人签订书面合同, 买卖合同正式成立 解释 5 根据 合同法解释( 二 ) 的规定, 悬赏人以公开方式声明对完成一定行为的人支付报酬, 完成特定行为的人请求悬赏人支付报酬的, 人民法院应予支持 ; 但悬赏有 合同法 第 52 条规定 ( 合同无效 ) 情形的无效 6

7 例题 单选题 甲公司 7 月 1 日通过报纸发布广告, 称其有某型号的电脑出售, 每台售价 8000 元, 随到随购, 数量不限, 广告有效期至 7 月 30 日 乙公司委托王某携带金额 16 万元的支票于 7 月 28 日到甲公司购买电脑, 但甲公司称广告所述电脑已全部售完 乙公司为此受到一定的经济损失 根据合同法律制度的规定, 下列表述正确的是 () (2003 年 ) A. 甲公司的广告构成要约, 乙公司的行为构成承诺, 甲公司不承担违约责任 B. 甲公司的广告构成要约, 乙公司的行为构成承诺, 甲公司应当承担违约责任 C. 甲公司的广告不构成要约, 乙公司的行为不构成承诺, 甲公司不承担民事责任 D. 甲公司的广告构成要约, 乙公司的行为不构成承诺, 甲公司不承担民事责任 7

8 2. 要约的生效 撤回 撤销和失效 (1) 要约的生效 要约 到达 受要约人时生效 解释 1 (1) 收件人指定特定系统接收数据电文的, 数据电文进入该特定系统的 时间, 视为到达时间 ;(2) 未指定特定系统的, 数据电文进入收件人的任何系统的 首次时间, 视为到达时间 解释 2 要约到达受要约人, 并不是指要约一定实际到达受要约人 ( 或者其代理 人 ) 手中, 要约只要送达受要约人通常的地址 住所或者能够控制的地方 ( 如信箱 ) 即为到达 解释 3 承诺也采用 到达生效 8

9 例题 单选题 2007 年 4 月 30 日, 甲以手机短信形式向乙发出购买一台笔记本电脑的要约, 乙于当日回短信同意要约 但由于 五一 期间短信系统繁忙, 甲于 5 月 3 日才收到乙的短信, 并因个人原因于 5 月 8 日才阅读乙的短信, 后于 9 日回复乙 短信收到 根据合同法律制度的规定, 甲乙之间买卖合同的成立时间是 () (2007 年 ) A.2007 年 4 月 30 日 B.2007 年 5 月 3 日 C.2007 年 5 月 8 日 D.2007 年 5 月 9 日 9

10 (2) 要约的撤回 要约在发出后 生效前, 要约人可以撤回要约 解释 1 撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人 解释 2 由于 承诺生效时合同成立, 因此, 承诺可以撤回 但不能撤销 撤回承诺的通知应当在承诺到达要约人之前或者与承诺同时到达要约人 10

11 (3) 要约的撤销 (2001 年多选题 ) 在要约生效后 受要约人承诺前, 要约人可以撤销要约 但下列情形要约不得撤销 : 1 要约人确定了承诺期限 ; 2 要约人以其他形式明示要约不得撤销 ; 3 受要约人有理由认为要约是不可撤销的, 并已经为履行合同做了准备工作 解释 第 3 条必须同时满足两个条件 :(1) 受要约人有理由认为要约不可撤销 ; (2) 受要约人已经为履行合同做了准备工作 11

12 (4) 要约的失效 1 拒绝要约的通知到达要约人 ; 2 要约人依法撤销要约 ; 3 承诺期限届满受要约人未作出承诺 ; 4 受要约人对要约的内容作出实质性变更 12

13 例题 1 多选题 根据合同法律制度的规定, 下列要约中, 不得撤销的有 () (2 001 年 ) A. 要约人确定了承诺期限的要约 B. 要约人明示不可撤销的要约 C. 已经到达受要约人但受要约人尚未承诺的要约 D. 受要约人有理由认为要约不可撤销, 并且为履约做了准备的要约 13

14 例题 2 多选题 甲公司主张乙公司违约, 乙公司则主张合同未成立, 其理由是自己向甲公司发出的要约已经撤销 根据合同法律制度的规定, 在甲公司可能提出的下列理由中, 可以被人民法院认定为乙公司撤销要约不能成立的证据有 () A. 乙公司在要约中确定了承诺期限 B. 尽管乙公司在要约中未确定承诺期限, 但甲公司接到要约后即已为履行合同做了准备工作 C. 乙公司在要约中明确表示等待甲公司的答复 D. 甲公司发出承诺以后才收到乙公司撤销要约的通知 14

15 例题 3 单选题 甲公司于 4 月 1 日向乙公司发出订购一批实木沙发的要约, 要求乙公司于 4 月 8 日前答复 4 月 2 日乙公司收到该要约 4 月 3 日, 甲公司欲改向丙公司订购实木沙发, 遂向乙公司发出撤销要约的信件, 该信件于 4 月 4 日到达乙公司 4 月 5 日, 甲公司收到乙公司的回复, 乙公司表示暂无实木沙发, 问甲公司是否愿意选购布艺沙发 根据合同法律制度的规定, 甲公司要约失效的时间是 () A.4 月 3 日 B.4 月 4 日 C.4 月 5 日 D.4 月 8 日 15

16 3. 承诺期限 (1) 承诺期限的起算 1 要约以信件作出的, 承诺期限自 信件载明的日期 开始计算 ; 信件未载明日期的, 自投寄该 信件的邮戳日期 开始计算 2 要约以电话 传真作出的, 承诺期限自要约到达受要约人时开始计算 (2) 承诺的迟延与迟到 (2012 年单选题 ) 1 承诺的迟延 受要约人超过承诺期限发出承诺的, 为迟延承诺, 除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外, 迟延承诺应视为新要约 16

17 2 承诺的迟到 受要约人在承诺期限内发出承诺, 按照通常情况能够及时到达要约人, 但因其他原因致使承诺到达要约人时超过承诺期限的, 为迟到承诺, 除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外, 迟到承诺为有效承诺 17

18 例题 单选题 2011 年 4 月 24 日, 甲向乙发出函件称 : 本人欲以每吨 5000 元的价 格出售螺纹钢 100 吨 如欲购买, 请于 5 月 10 日前让本人知悉 乙于 4 月 27 日收到 甲的函件, 并于次日回函表示愿意购买 但由于投递错误, 乙的回函于 5 月 11 日方到 达甲处 因已超过 5 月 10 日的最后期限, 甲未再理会乙, 而将钢材售与他人 乙要求 甲履行钢材买卖合同 根据合同法律制度的规定, 下列表述中, 正确的是 ( ) (2 012 年 B 卷 ) A. 甲 乙之间的合同未成立, 甲对乙不承担任何责任 B. 甲 乙之间的合同未成立, 但乙有权要求甲赔偿信赖利益损失 C. 甲 乙之间的合同成立但未生效, 甲有权以承诺迟到为由撤销要约 D. 甲 乙之间的合同成立且已生效, 乙有权要求甲履行合同 18

19 4. 承诺内容 (1) 受要约人对要约的内容作出实质性变更的, 视为新要约 (2) 受要约人对要约的内容作出非实质性变更的 ( 除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更外 ), 该承诺有效, 合同的内容以承诺的内容为准 19

20 考点 2 合同成立的时间和地点 1. 合同成立的时间 (1) 承诺生效时合同成立, 这是大部分合同成立的时间标准 (2) 当事人采用合同书形式订立合同的, 自双方当事人签字或者盖章时合同成立 ; 如双方当事人未同时在合同书上签字或者盖章的, 则以当事人中最后一方签字或者盖章的时间为合同的成立时间 解释 当事人在合同上摁手印的, 具有与签字或者盖章同等的法律效力 20

21 2. 实际履行原则 (2000 年案例分析题 2001 年案例分析题 ) (1) 合同当事人约定采用书面形式订立合同, 当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务并且对方接受的, 该合同成立 (2) 合同当事人约定采用合同书形式订立合同, 在签字或者盖章之前, 当事人一方已经履行主要义务并且对方接受的, 该合同成立 解释 对方是否接受 是判定合同是否处于实际履行状态的关键 21

22 考点 3 免责条款 (P71)(2012 年案例分析题 2014 年多选题 ) 1. 基于合同自由原则, 对于双方当事人自愿订立的免责条款, 尤其是事后订立的免责条款, 法律原则上不加干涉 但是, 如果事先约定的免责条款明显违反诚实信用原则及社会公共利益的, 则法律规定其为无效 2. 根据 合同法 的规定, 合同中的下列免责条款无效 : (1) 造成对方人身伤害的 ; (2) 因故意或者重大过失造成对方财产损失的 22

23 例题 多选题 根据合同法律制度的规定, 合同中的下列免责条款中, 无效的有 () (2014 年 ) A. 排除因故意造成对方人身伤害的责任 B. 排除因故意造成对方财产损失的责任 C. 排除因重大过失造成对方财产损失的责任 D. 排除因重大过失造成对方人身伤害的责任 23

24 考点 4 格式条款 1. 提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务, 并采取合理 的方式提请对方注意免除或限制其责任的条款, 按照对方的要求, 对该条款予以说 明 提供格式条款的一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任 2. 格式条款具有 合同法 规定的合同无效 ( 损害社会公共利益 违反法律的强制性 规定 以合法形式掩盖非法目的等 ) 和免责条款无效的情形 ( 造成对方人身伤害的 因故意或者重大过失造成对方财产损失的 ) 时, 该条款无效 3. 提供格式条款的一方免除其责任 加重对方责任 排除对方主要权利的, 该格式条 款无效 4. 对格式条款的理解发生争议的, 应当按照字面含义及通常解释予以解释 5. 对格式条款有两种以上解释的, 应当作出不利于提供格式条款一方的解释 ; 格式条 款与非格式条款不一致的, 应当采用 非格式条款 24

25 考点 5 合同的生效 1. 依法成立的合同, 原则上自成立时生效 如保证合同 抵押合同 质押合同 金融机构贷款的借款合同等 2. 实践合同 (1) 定金合同从实际交付定金之日起生效 (2) 自然人之间的借款合同为实践合同, 自贷款人提供借款时生效 3. 附条件 附期限的合同 (1) 附生效条件的合同, 自条件成就时生效 (2) 附生效期限的合同, 自期限届至时生效 25

26 4. 应当登记备案, 但登记备案并非合同的生效要件 (1) 当事人之间订立有关设立 变更 转让和消灭不动产物权的合同, 除法律另有 规定或者合同另有约定外, 自合同成立时生效 ; 未办理物权登记的, 不影响合同效 力 (2009 年案例分析题 ) (2) 商品房预售合同应当办理登记备案手续, 但该登记备案手续并非合同生效条 件, 当事人另有约定的除外 (3) 当事人以房屋租赁合同未按照法律 行政法规规定办理登记备案手续为由, 请 求确认合同无效的, 人民法院不予支持 (4) 对 自由进出口 的技术, 实行合同登记制度 但是, 该技术进出口合同自依 法成立时生效, 不以登记作为合同生效的条件 ( 第 12 章 ) 26

27 5. 经许可合同才生效 对 限制进出口 的技术, 实行许可证管理, 该技术进出口合同自许可证 颁发 之日起生效 ( 第 12 章 ) 6. 经批准合同才生效 当事人在外商投资企业设立 变更等过程中订立的合同, 依法律 行政法规的规定应当经外商投资企业审批机关批准后才生效的, 自批准之日起生效 ; 未经批准的, 人民法院应当认定该合同 未生效 当事人请求确认该合同 无效 的, 人民法院不予支持 ( 第 12 章 ) 27

28 7. 多重买卖合同 出卖人就同一标的物订立多重买卖合同, 如合同均不具有 合同法 第 52 条规定的无效情形, 买受人因不能按照合同约定取得标的物的所有权, 请求追究出卖人违约责任的, 人民法院应予支持 28

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