《资管细则解答》对基金公司私募QDII业务的影响

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1 资产管理法律评述 2019 年 2 月 作者 : 黎明 陈颖华 潘倚天 为进一步落实 关于规范金融机构资产管理业务的指导意见 ( 以下简称 资管新规 ), 中国证券监督管理委员会 ( 以下简称 中国证监会 ) 于 2018 年 10 月 22 日公布了 证券期货经营机构私募资产管理业务管理办法 及 证券期货经营机构私募资产管理计划运作管理规定 ( 以下合称 资管细则 ) 资管细则 适用于证券期货经营机构的私募资产管理业务 而对于具有合格境内机构投资者 ( 以下简称 QDII ) 资格的证券期货经营机构来说, 以 QDII 资格从事境外投资是其私募资产管理业务的一部分 ( 以下简称 私募 QDII 业务 ) 截至 2019 For more Llinks publications, please contact: Roy Guo: Publication@llinkslaw.com 如您需要了解我们的出版物, 请与下列人员联系 : 郭建良 : Publication@llinkslaw.com 通力律师事务所 年 1 月 30 日, 已有 41 家基金公司获得 QDII 资格, 并获得国家外汇管理局批准的共计 亿美元的投资额度, 与此同时, 不受投资额度限制的 RQDII 业务也为基金公司的私募 QDII 业务带来业务的蓝海 对于 资管新规 和 资管细则 是否以及如何适用于私募 QDII 业务, 资管新规 明确跨境资产管理产品及业务 参照 资管新规 执行, 中国证监会相关部门负责人就 资管细则 答记者问中提及 证券期货经营机构主要根据现行监管规定开展 QDII 业务, 资管细则 的实施不对现有 QDII 业务模式产生影响 但私募 QDII 业务如 1

2 何适用 资管新规 资管细则 的细节问题, 仍然是 资管新规 和 资管细则 公布后行业普遍关注且争议较大的问题之一 各地证监局于近日陆续发布 < 资管细则 > 适用相关问题解答 ( 一 ) ( 以下简称 解答 ), 对证券公司 基金公司开展私募 QDII 业务的规则适用标准做出明确安排 解答 内容简练, 但对基金公司私募 QDII 业务影响较大 一. 私募 QDII 业务适用规则发生的重大变化 此前, 基金公司开展私募 QDII 业务主要依据中国证监会基金监管部 2009 年 3 月下发的 关于基金管理公司开展特定客户境外资产管理业务有关问题的回函 ( 以下简称 回函 ), 回函 规定基金公司开展私募 QDII 业务的业务资质 额度管理 聘任境外合作机构等方面参照 合格境内机构投资者境外证券投资管理试行办法 ( 以下简称 QDII 办法 ) 的规定执行, 投资范围仍仅限于 关于实施 < 合格境内机构投资者境外证券投资管理试行办法 > 有关问题的通知 ( 以下简称 QDII 通知 ) 所允许公募基金 证券公司集合资管计划投资的金融产品或工具, 但投资比例限制 交易方式 交易对手资质等内容可由资管合同当事方确定, 而不再适用 QDII 通知 的相关限制 这使得基金公司的私募 QDII 业务, 特别是集合资管计划 ( 即一对多专户 ) 的适用规则与证券公司的同类产品存在一定差异 为统一监管要求, 消除同类型产品的监管差异, 解答 要求基金公司私募 QDII 业务应当与证券公 司私募 QDII 业务的监管标准保持一致 至此, 除下文第二部分提及 资管细则 对私募 QDII 业务 的影响 外, 基金公司私募 QDII 业务的适用规则需向证券公司 看齐, 具体如下表所示 : 单一 QDII 资管计划 集合 QDII 资管计划 变化前 变化后 变化前 变化后 < 合格境内机构 投资者境外证券 投资管理试行办 适用规则 回函 法 > 第四十六条证券公司开展境外 回函 QDII 办法 QDII 通知 证券投资定向资 产管理业务的适 用意见 证券 2

3 期货法律适用意见第 6 号 ( 以下简称 定向资管适用意见 ) 有鉴于适用规则的变化, 具体到私募 QDII 产品的投资运作, 我们也同样以列表方式体现监管要求的 具体变化内容 募集起点 ( 单位 : 人民币或等值货币 ) 投资范围投资比例限制 单一 QDII 资管计划 集合 QDII 资管计划 变化前变化后变化前变化后 万元 1000 万元 3000 万元 1 亿元 无变化 限于 QDII 通知 第五条所允许投资的金融产品或工具 无变化 不适用 QDII 通知 第五条关于投资比例的限 制 适用 QDII 通知 第五条关于 投资银行存款 证券 非流动 性资产 境外基金 金融衍生 品等的分散投资要求, 较 资管 细则 的双 25% 更为严格 适用 资管细则, 结构化产品 杠杆比例 适用 资管细则, 为 200% 为 140%, 平层产品为 200% 若参与证券借贷与回购交易的, 还需进一步满足 QDII 通知 关于融出 融入杠杆的比例要 求 除应付赎回 交易清算等临时 交易方式 无变化 可进行融资 卖空等交易 可进行融资 卖空等交易 用途以外, 不得借入现金 ; 不得利用融资购买证券 ; 不得参与未持有基础资产的卖空交 易 交易对手资质 无变化 不适用 QDII 通知 有关交易对手资质的要求 适用 QDII 通知 第五条第六项至第八项关于交易对手资质的要求 3

4 二. 资管细则 对私募 QDII 业务的影响 根据 解答, 私募 QDII 业务境外投资不受 一层嵌套 的限制, 但 QDII 业务规则没有特别规定的, 应 当适用 资管细则 的规定, 如 解答 所提及的业务形式 非公开募集 杠杆比例 ( 具体如上文 第一部分所述 ) 结构化产品设计等 具体而言 : 具体内容 根据委托人的人数将资管产品分为单一资管计划与集合资管 计划 业务形式 主要对应 证券期货经营机构私募资产管理业务管理办法 ( 以下简称 资管办法 ) 第三章的内容 管理人应履行主动管理职责产品类型的划分标准, 包括 FOF 的运作要求产品的运作方式, 即开放式与封闭式资管计划涉及的具体要求结构化产品设计规范结合 解答 要求, 优先级份额与劣后级份额应当 同亏同赢, 但分享收益和承担亏损的约定比例无需镜像对等, 且优先级份额分担资产管理计划亏损的比例不得少于 10% 募集行为规范 非公开募集合格投资者认定标准 非公开募集 主要对应 资管办法 第四章的 内容 法律文件必备条款 投资者适当性要求, 包括禁止错配销售 募集期内行为规范 计划成立条件 监管备案要求 计划份额转让管理人自有资金 关联方投资资管产品的相应限制及要求私募资管业务展业资格及总体规范要求 主要对应 资管办法 第一章 第二章的内容信息披露 其他 主要对应 资管办法 第六章的内容 但对于集合 QDII 计划, 仍需关注 QDII 通知 第六 七条关 于份额净值 境外合作机构 投资金融衍生品 参与证券借 贷 回购业务 风险揭示 代理投票等方面的信息披露要求 4

5 变更 终止与清算 主要对应 资管办法 第七章的内容风险管理与内部控制 主要对应 资管办法 第八章的内容 三. 私募 QDII 业务开展过程中的其他疑难问题 1. 关于结构化票据的投资 QDII 通知 提及 QDII 产品可投资 与固定收益 股权 信用 商品指数 基金等标的物挂 钩的结构性投资产品 据此, 实践中存在一部分私募资管产品投资挂钩基金 优先股等品种 的结构化票据 该等产品在 资管细则 部分规则的适用上存在一定争议 第一, 关于产品类型, 如上表所示, 属于私募 QDII 业务应适用的 资管细则 项下 业务形式 的范畴 由于结构化票据所挂钩的底层投资品种性质的不同, 对于投资结构化票据的计划类型亦不宜一概而论, 我们理解, 应穿透结构化票据的实际挂钩品种以确定资管计划的产品类型 第二, 关于投资集中度, 解答 未明确私募 QDII 业务是否适用 资管细则 的投资比例限制 ( 即双 25% 要求 ), QDII 通知 虽并未提及结构性投资产品的具体投资比例限制, 但规定集合资管计划持有非流动性资产市值不得超过该集合资管计划净值的 10% 鉴于结构化票据的特殊性, 如何适用上述投资集中度要求尚有待监管机构进一步明确 2. 私募 QDII 产品是否可以聘请境内投顾 资管细则 允许符合条件的境内机构担任资管产品的投资顾问, 而根据 QDII 办法, 资产管理人可以委托符合条件的境外金融机构担任 QDII 产品的投资顾问 但符合 资管细则 规定的境内机构是否可以担任私募 QDII 产品的投资顾问, 目前仍然存在争议有待进一步明确 5

6 如需进一步信息, 请联系 : 作者黎明电话 : raymond.li@llinkslaw.com 上海 韩炯 电话 : christophe.han@llinkslaw.com 俞卫锋 电话 : david.yu@llinkslaw.com 娄斐弘 电话 : nicholas.lou@llinkslaw.com 黎明 电话 : raymond.li@llinkslaw.com 安冬 电话 : desmond.an@llinkslaw.com 北京 王利民 电话 : leo.wang@llinkslaw.com 香港 ( 与方緯谷律师事务所联营 ) 俞卫锋 电话 : david.yu@llinkslaw.com 伦敦 杨玉华电话 : +44 (0) yuhua.yang@llinkslaw.com 秦悦民电话 : charles.qin@llinkslaw.com 吕红电话 : sandra.lu@llinkslaw.com 夏亮电话 : tomy.xia@llinkslaw.com 俞佳琦电话 : elva.yu@llinkslaw.com 高云电话 : monica.gao@llinkslaw.com 吕红电话 : sandra.lu@llinkslaw.com 通力律师事务所 资管细则 颁布后, 除集合 QDII 资管计划等产品另有规定外, 私募资管产品的募集起点统一下调至 1000 万元人 民币 6

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