女一名 ), 则供养亲属抚恤金为 6000*(40%+30%)=4200 元 / 月二职工基本养老保险待遇 1. 丧葬补助费以北京为例, 根据北京市财政局北京市人事局北京市劳动和社会保障局关于调整我市职工丧葬补助费开支标准的通知 ( 京财行号 ) 规定, 北京市实行丧葬补

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永劳
7 years ago
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1 人力资源社会保障部关于执行 < 工伤保险条例 > 若干问题的意见 ( 二 ) 逐条详解 2010 年 12 月 20 日, 国务院对 2003 年颁布实施的工伤保险条例进行了修订针对修订后的工伤保险条例在贯彻执行中遇到的实际工作问题, 人力资源和社会保障部曾于 2013 年制定关于执行 < 工伤保险条例 > 若干问题的意见 ( 人社部发 [2013]34 号 ) 作出相关解释与规定 2016 年 3 月 28 日, 人力资源和社会保障部又根据近年来工伤保险领域存在争议的一些问题, 制定了关于执行 < 工伤保险条例 > 若干问题的意见 ( 二 ) ( 人社部发号 )( 以下简称意见二 ) 本文将对意见二的内容进行逐条解读第一条一级至四级工伤职工死亡, 其近亲属同时符合领取工伤保险丧葬补助金供养亲属抚恤金待遇和职工基本养老保险丧葬补助金抚恤金待遇条件的, 由其近亲属选择领取工伤保险或职工基本养老保险其中一种解读 : 按照此条规定, 一至四级工伤职工的近亲属, 在工伤职工死亡时如同时符合工伤保险与职工基本养老保险待遇条件的, 职工近亲属只能选择领取其中一种从实际的待遇水平看, 工伤保险待遇高于职工基本养老保险待遇一工伤保险待遇按照工伤保险条例第三十九条第一款的规定, 职工因工死亡, 其近亲属按照下列规定从工伤保险基金领取丧葬补助金供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金 :( 一 ) 丧葬补助金为 6 个月的统筹地区上年度职工月平均工资 ;( 二 ) 供养亲属抚恤金按照职工本人工资的一定比例发给由因工死亡职工生前提供主要生活来源无劳动能力的亲属标准为 : 配偶每月 40%, 其他亲属每人每月 30%, 孤寡老人或者孤儿每人每月在上述标准的基础上增加 10% ; 第三款规定一级至四级伤残职工在停工留薪期满后死亡的, 其近亲属可以享受本条第一款第 ( 一 ) 项第 ( 二 ) 项规定的待遇另外, 工伤保险条例第六十四条对本人工资概念进行了明确规定, 即本条例所称本人工资, 是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前 12 个月平均月缴费工资本人工资高于统筹地区职工平均工资 300% 的, 按照统筹地区职工平均工资的 300% 计算 ; 本人工资低于统筹地区职工平均工资 60% 的, 按照统筹地区职工平均工资的 60% 计算以北京为例, 北京市 2015 年度职工月平均工资为 6463 元 / 月, 则丧葬补助金为元假设工伤职工的本人工资为 6000 元, 有符合条件的近亲属两人 ( 配偶及子 1

2 女一名 ), 则供养亲属抚恤金为 6000*(40%+30%)=4200 元 / 月二职工基本养老保险待遇 1. 丧葬补助费以北京为例, 根据北京市财政局北京市人事局北京市劳动和社会保障局关于调整我市职工丧葬补助费开支标准的通知 ( 京财行号 ) 规定, 北京市实行丧葬补助费包干使用办法, 不分职务级别, 将职工丧葬费的开支标准一律为 5000 元, 在本市基本养老保险统筹内按月领取养老金的离退休 ( 含退职退养 ) 人员的丧葬补助费, 由基本养老保险基金支付 2. 供养直系亲属救济费以北京为例, 根据北京市劳动和社会保障局北京市财政局关于调整企业职工因病或非因工死亡后供养直系亲属救济费标准的通知 ( 京劳社养发 [2000]221 号 ) 规定, 企业职工和退休人员因病或非因工死亡后, 仍按照中华人民共和国劳动保险条例的有关规定, 根据供养直系亲属的人数分别给相当于死者本人工资 6 个月 9 个月 12 个月的救济费其中死者本人工资指按死亡时全市最低工资为标准北京市 2016 年最低工资标准为 1720 元, 如死亡职工有符合条件的供养直系亲属两名, 则一次性救济费为 1720*9=15480 元第二条达到或超过法定退休年龄, 但未办理退休手续或者未依法享受城镇职工基本养老保险待遇, 继续在原用人单位工作期间受到事故伤害或患职业病的, 用人单位依法承担工伤保险责任用人单位招用已经达到超过法定退休年龄或已经领取城镇职工基本养老保险待遇的人员, 在用工期间因工作原因受到事故伤害或患职业病的, 如招用单位已按项目参保等方式为其缴纳工伤保险费的, 应适用工伤保险条例解读 : 司法实践中, 对于达到法定退休年龄的职工在用人单位工作期间出现工作伤害, 是否能够认定为工伤以及是否适用工伤保险条例的相关规定一直存在争议一种观点认为, 达到法定退休年龄的职工不属于劳动法律规定的劳动者, 其在工作期间出现伤害, 应当通过民事侵权赔偿诉讼途径来解决有关赔偿问题, 而不应当通过进入工伤认定程序来解决其工伤待遇问题 ; 另一种观点认为, 法律并未明确禁止超过法定退休年龄的职工与用人单位建立劳动关系, 其与用人单位形成的工作关系符合劳动关系的要件, 因此应当认定工伤并适用工伤保险条例一最高人民法院的业务部门曾对此问题做出过相关问题答复 1. 最高人民法院行政审判庭关于退休人员与现工作单位之间是否构成劳动关系 2

3 以及工作时间内受伤是否适用工伤保险条例问题的答复 ([2007] 行他字第 6 号 ) 认为, 根据工伤保险条例第 2 条第 61 条等有关规定, 离退休人员受聘于现工作单位, 现工作单位已经为其缴纳了工伤保险费, 其在受聘期间因工作受到事故伤害的, 应当适用工伤保险条例的有关规定处理但在实践中, 用人单位无法继续为退休人员缴纳工伤保险, 因此该回复设定的前提条件很难实现 2. 最高人民法院行政审判庭关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的, 应否适用工伤保险条例请示的答复 ([2010] 行他字第 10 号 ) 认为, 用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民, 在工作时间内因工作原因伤亡的, 应当适用工伤保险条例的有关规定进行工伤认定但需要注意的是, 该答复仅适用于进城务工农民二意见二根据不同情形对此问题进行了规定 1. 同时符合以下情形的, 无论用人单位是否为职工缴纳了工伤保险, 用人单位承担工伤保险责任 :(1) 职工达到或超过法定退休年龄 ;(2) 职工未办理退休手续或者未享受职工基本养老保险待遇 ;(3) 继续在原用人单位工作 2. 同时符合以下情形的, 应当适用工伤保险条例 :(1) 职工达到超过法定退休年龄或已经领取城镇职工基本养老保险待遇后被用人单位招用 ;( 2) 用人单位已经按照项目方式为其缴纳工伤保险根据人力资源社会保障部住房城乡建设部国家安全生产监督管理总局全国总工会关于进一步做好建筑业工伤保险工作的意见 ( 人社部发 [2014]103 号 ) 规定, 对不能按用人单位参保建筑项目使用的建筑业职工特别是农民工, 按项目参加工伤保险实践中以项目形式参加工伤保险主要适用于建筑业三除以上两种情形外, 意见二并未规定职工达到超过法定退休年龄或已经领取城镇职工基本养老保险待遇后被用人单位招用, 但用人单位未为其缴纳工伤保险的情形下, 是否认定工伤是否适用工伤保险条例对此问题, 还需参照各地方的相关规定, 地方规定存在较大差异 : 1. 认定工伤, 适用工伤保险条例如上海市劳动和社会保障局, 上海市医疗保险局关于实施上海市工伤保险实施办法若干问题的通知第二十条规定, 本市用人单位聘用的退休人员发生事故伤害的, 其工伤认定劳动能力鉴定按照实施办法的规定执行, 工伤保险待遇参照实施办法的规定由聘用单位支付 2. 不认定工伤, 不适用工伤保险条例北京市实施工伤保险条例办法 ( 北京市人民政府令 [2003]140 号 ) 第二十一条曾规定, 工伤认定申请有下列情形之一的, 不予受理 : ( 二 ) 受伤害人员是用人单位聘用的离退休人员或者超过法定退休年龄的虽然该办法已失效, 新的实施办法并未明确规定, 但北京的司法实践中一般不认定工伤, 也不适用工伤保险条例第三条工伤保险条例第六十二条规定的新发生的费用, 是指用人单位参加 3

4 工伤保险前发生工伤的职工, 在参加工伤保险后新发生的费用其中由工伤保险基金支付的费用, 按不同情况予以处理 : ( 一 ) 因工受伤的, 支付参保后新发生的工伤医疗费工伤康复费住院伙食补助费统筹地区以外就医交通食宿费辅助器具配置费生活护理费一级至四级伤残职工伤残津贴, 以及参保后解除劳动合同时的一次性工伤医疗补助金 ; ( 二 ) 因工死亡的, 支付参保后新发生的符合条件的供养亲属抚恤金解读 : 工伤保险条例第六十二条第三款规定, 用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费滞纳金后, 由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用从条例这一规定的立法精神来看, 是为了在时间节点上明确工伤保险基金和用人单位各自的责任, 引导用人单位尽早参加工伤保险, 更好地保障工伤职工的权益在工作实践中, 对于何为新发生的费用存在争议意见二对此问题予以明确, 即 : 1. 因工负伤的工伤保险基金支付参保后新发生工伤医疗费工伤康复费住院伙食补助费统筹地区以外就医交通食宿费辅助器具配置费生活护理费一级至四级伤残职工伤残津贴, 以及参保后解除劳动合同时的一次性工伤医疗补助金参保前已发生的费用工伤保险基金不予支付 2. 因工死亡的工伤保险基金支付参保后新发生的符合条件的供养亲属抚恤金工亡职工近亲属可领取的丧葬补助金一次性工亡补助金以及已发生的供养亲属抚恤金, 工伤保险基金不予支付第四条职工在参加用人单位组织或者受用人单位指派参加其他单位组织的活动中受到事故伤害的, 应当视为工作原因, 但参加与工作无关的活动除外解读 : 最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定 ( 法释号 ) 第四条曾规定, 社会保险行政部门认定下列情形为工伤的, 人民法院应予支持 :( 二 ) 职工参加用人单位组织或者受用人单位指派参加其他单位组织的活动受到伤害的意见二的本条规定与上述司法解释内容相类似, 但本条规定特别强调参加与工作无关的活动除外第五条职工因工作原因驻外, 有固定的住所有明确的作息时间, 工伤认定时按照在驻在地当地正常工作的情形处理 4

5 解读 : 依照本条规定, 如职工在驻外期间有固定的住所有明确的作息时间, 工伤认定时按照正常工作的情形处理, 即与非驻外情况下的工伤认定相同, 根据工伤保险条例第十四条及第十五条的规定认定工伤第六条职工以上下班为目的在合理时间内往返于工作单位和居住地之间的合理路线, 视为上下班途中解读 : 根据工伤保险条例第十四条规定, 职工有下列情形之一的, 应当认定为工伤 : ( 六 ) 在上下班途中, 受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通客运轮渡火车事故伤害的在实际工作中, 对于如何界定上下班途中存在争议, 本条根据条例规定精神, 从合理性角度出发对于此问题进行了规定另外, 最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定 ( 法释号 ) 对于上下班途中也有较为明确的规定该司法解释第六条规定对社会保险行政部门认定下列情形为上下班途中的, 人民法院应予支持 :( 一 ) 在合理时间内往返于工作地与住所地经常居住地单位宿舍的合理路线的上下班途中 ;( 二 ) 在合理时间内往返于工作地与配偶父母子女居住地的合理路线的上下班途中 ;( 三 ) 从事属于日常工作生活所需要的活动, 且在合理时间和合理路线的上下班途中 ;( 四 ) 在合理时间内其他合理路线的上下班途中第七条用人单位注册地与生产经营地不在同一统筹地区的, 原则上应在注册地为职工参加工伤保险 ; 未在注册地参加工伤保险的职工, 可由用人单位在生产经营地为其参加工伤保险劳务派遣单位跨地区派遣劳动者, 应根据劳务派遣暂行规定参加工伤保险建筑施工企业按项目参保的, 应在施工项目所在地参加工伤保险职工受到事故伤害或者患职业病后, 在参保地进行工伤认定劳动能力鉴定, 并按照参保地的规定依法享受工伤保险待遇 ; 未参加工伤保险的职工, 应当在生产经营地进行工伤认定劳动能力鉴定, 并按照生产经营地的规定依法由用人单位支付工伤保险待遇解读 : 实践中, 一些用人单位的注册地与生产经营地不在同一地区, 对于职工应在何地参加工伤保险, 在何地进行工伤认定劳动能力鉴定以及在何地享受待遇存在争议一本条第一款对参加工伤保险地作出了规定 5

6 1. 一般情况原则上在用人单位注册地, 也可在用人单位生产经营地 2. 劳务派遣根据劳务派遣暂行规定第十八条规定, 劳务派遣单位跨地区派遣劳动者的, 应当在用工单位所在地为被派遣劳动者参加社会保险, 按照用工单位所在地的规定缴纳社会保险费, 被派遣劳动者按照国家规定享受社会保险待遇 3. 建筑施工企业按项目参保的在施工项目所在地参加工伤保险二本条第二款对工伤认定劳动能力鉴定以及待遇享受地作出规定 1. 参加了工伤保险的, 在参保地 2. 未参加工伤保险的, 在用人单位经营地第八条有下列情形之一的, 被延误的时间不计算在工伤认定申请时限内 ( 一 ) 受不可抗力影响的 ; ( 二 ) 职工由于被国家机关依法采取强制措施等人身自由受到限制不能申请工伤认定的 ; ( 三 ) 申请人正式提交了工伤认定申请, 但因社会保险机构未登记或者材料遗失等原因造成申请超时限的 ; ( 四 ) 当事人就确认劳动关系申请劳动仲裁或提起民事诉讼的 ; ( 五 ) 其他符合法律法规规定的情形解读 : 工伤保险条例第十七条规定, 职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断鉴定为职业病, 所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断鉴定为职业病之日起 30 日内, 向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请遇有特殊情况, 经报社会保险行政部门同意, 申请时限可以适当延长 ; 用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的, 工伤职工或者其近亲属工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断鉴定为职业病之日起 1 年内, 可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请根据上述规定, 用人单位工伤职工或者其近亲属工会组织均可以提出工伤认定申请, 工伤认定申请需要在法定时间内提出工作实践中, 出现诸多因各种情况延误而未在法定时间内提出的情形针对不同情形, 本条对不计算在申请时效内的延误时间做出了规定另外, 就此问题最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定 ( 法释号 ) 也作出过明确规定该司法解释第七条规定, 由于不属于职工或者其近亲属自身原因超过工伤认定申请期限的, 被耽误的时间不计算在工伤认定申请期限内 6

7 有下列情形之一耽误申请时间的, 应当认定为不属于职工或者其近亲属自身原因 :( 一 ) 不可抗力 ;( 二 ) 人身自由受到限制 ;( 三 ) 属于用人单位原因 ;( 四 ) 社会保险行政部门登记制度不完善 ;( 五 ) 当事人对是否存在劳动关系申请仲裁提起民事诉讼第九条工伤保险条例第六十七条规定的尚未完成工伤认定的, 是指在工伤保险条例施行前遭受事故伤害或被诊断鉴定为职业病, 且在工伤认定申请法定时限内 ( 从工伤保险条例施行之日起算 ) 提出工伤认定申请, 尚未做出工伤认定的情形解读 : 工伤保险条例第六十七条规定, 本条例自 2004 年 1 月 1 日起施行本条例施行前已受到事故伤害或者患职业病的职工尚未完成工伤认定的, 按照本条例的规定执行本条规定特别强调需在工伤认定申请法定时效内 ( 从 2004 年 1 月 1 日起算 ) 提出工伤认定申请, 方可按照本条例执行根据工伤保险条例第十七条的规定, 职工所在单位应当自事故伤害发生之日或者职工被诊断鉴定为职业病之日起 30 日内申请认定工伤 ; 职工所在单位未申请的, 工伤职工或者其近亲属工会组织应当自事故伤害发生之日或者职工被诊断鉴定为职业病之日起 1 年内申请认定工伤第十条因工伤认定申请人或者用人单位隐瞒有关情况或者提供虚假材料, 导致工伤认定决定错误的, 社会保险行政部门发现后, 应当及时予以更正解读 : 本条规定社保行政部门发现认定错误后应当及时更正如社保行政部门未及时发现并更正, 相关单位个人实际骗取了工伤保险待遇, 相关单位个人将承担法律责任按照工伤保险条例第六十条规定, 用人单位工伤职工或者其近亲属骗取工伤保险待遇, 医疗机构辅助器具配置机构骗取工伤保险基金支出的, 由社会保险行政部门责令退还, 处骗取金额 2 倍以上 5 倍以下的罚款 ; 情节严重, 构成犯罪的, 依法追究刑事责任刘正赫北京安杰律师事务所合伙人电子邮件 :liuzhenghe@anjielaw.com 7

户, 专款专用, 任何单位或个人不得将工伤保险基金用于投资运营兴建或改建办公场所发放奖金, 或者挪作其他用途第六条工伤保险费的征缴, 按照社会保险法和社会保险费征缴暂行条例的有关规定执行用人单位应当按时缴纳工伤保险费职工个人不缴纳工伤保险费第七条用人单位的初次缴费费率, 按行业

户, 专款专用, 任何单位或个人不得将工伤保险基金用于投资运营兴建或改建办公场所发放奖金, 或者挪作其他用途第六条工伤保险费的征缴, 按照社会保险法和社会保险费征缴暂行条例的有关规定执行用人单位应当按时缴纳工伤保险费职工个人不缴纳工伤保险费第七条用人单位的初次缴费费率, 按行业山东省贯彻工伤保险条例实施办法山东省人民政府关于印发山东省贯彻工伤保险条例实施办法的通知鲁政发 [2011]25 号各市人民政府, 各县 ( 市区 ) 人民政府, 省政府各部门各直属机构, 各大企业, 各高等院校 : 现将山东省贯彻工伤保险条例实施办法印发给你们, 请认真贯彻执行山东省人民政府二一一年七月一日山东省贯彻工伤保险条例实施办法第一条根据国务院关于修改