目录第一章本法的适用和基本原则第一节本法的适用第二节基本原则第二章民事主体 : 自然人第一节自然人的民事能力 : 权利能力行为能力和责任能力第二节自然人的下落不明 : 宣告失踪和宣告死亡第三节自然人的监护第四节自然人的住所第三章民事主体 : 法人及其他第一节一般规定第二节营利法人 ( 企业法人

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各白
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1 中华人民共和国民法典通则编草案建议稿北航法学院课题组 ( 龙卫球主持 ) 课题组简略说明: 本课题组成立于 2015 年 5 月, 北京航空航天大学法学院龙卫球教授担任组长, 刘保玉教授和周友军副教授担任副组长, 周友军副教授具体负责协调期间参与初稿拟制的, 包括北航法学院的部分民商法教师, 如周学峰副教授李昊副教授付翠英教授任自力教授孙国瑞教授丁海俊副教授谭华霖副教授王丽副教授王天凡博士张家骥博士梁文婷博士朱晓婷博士乔博娟博士等, 也包括全国范围的部分民商法青年学者, 如傅广宇博士 ( 对外经济贸易大学法学院 ) 汪洋博士( 清华大学法学院 ) 沈建峰副教授( 中国劳动关系学院 ) 付俊伟副教授( 北京理工大学法学院 ) 申海恩副教授( 北京第二外国语学院法学院 ) 章程博士( 浙江大学法学院 ) 冉克平副教授( 华中科技大学法学院 ) 袁治杰副教授( 北京师范大学法学院 ) 崔栓林副教授( 南京师范大学法学院 ) 罗昆副教授( 武汉大学法学院 ) 刘文杰副教授( 中国传媒大学政治与法律学院 ) 翟远见博士( 中国政法大学比较法学研究院 ) 刘金瑞博士( 中国法学会信息部 ) 金晶博士( 中国青年政治学院法学院 ) 王立争博士( 天津商业大学法学院 ) 等龙卫球教授和周友军副教授具体组织了多次讨论, 包括确定架构和进行具体章节和条文修改, 参与讨论的人员, 包括龙卫球教授刘保玉教授周友军副教授周学峰副教授李昊副教授王天凡博士张家骥博士沈建峰副教授申海恩副教授汪洋博士付俊伟副教授等最后, 由龙卫球教授承担系统修订和定稿本稿在 2015 年 11 月日的民法典编纂与创制发展第五届两岸民商法前沿论坛上提交给参会的两岸民商法学者群体, 以征求改进和完善意见现予网络公开, 欢迎各方面提出完善意见 1

2 目录第一章本法的适用和基本原则第一节本法的适用第二节基本原则第二章民事主体 : 自然人第一节自然人的民事能力 : 权利能力行为能力和责任能力第二节自然人的下落不明 : 宣告失踪和宣告死亡第三节自然人的监护第四节自然人的住所第三章民事主体 : 法人及其他第一节一般规定第二节营利法人 ( 企业法人 ) 第三节公益法人 ( 国家机关国库事业单位和社会组织 ) 第三节基金会第四节合伙个体工商户和农村承包经营户第四章法律行为 : 一般规定第一节法律行为的适用第二节法律行为的成立第三节法律行为的生效第四节附条件和附期限的法律行为第五节法律行为的解释第五章法律行为 : 代理第一节代理的适用第二节无权代理和表见代理第六章民事权利的有关规定略第七章期日期间与诉讼时效第一节期日和期间第二节诉讼时效的一般规定第八章附则 2

3 第一章本法的适用和基本原则第一节本法的适用第 1 条目的依据为了正确调整民事关系, 明确和保障民事权益, 兼顾社会公平, 适应建设社会主义市场经济和全面推进依法治国的需要, 根据宪法和我国实际情况, 总结民事活动的实践经验, 制定本法第 2 条调整对象民法调整地位平等的自然人法人与其他民事主体之间的人身关系和财产关系法律对经营者和消费者企业主和劳动者有特别规定的, 依照其规定老人妇女儿童残障人在具体法律关系中受到特别保护的, 也适用相关法律规定第 3 条民法的形式渊源民事活动应当遵守法律法律没有规定的, 以经实践确定的惯例作为补充最高人民法院对审判工作中具体应用法律和惯例的问题, 可以结合审判实际需要和有关实践发展情况进行合理解释或发布指导性案例司法解释和指导性案例的内容, 应当符合法律规定和有关立法精神第 4 条适用方法 : 解释方法和填补方法本法需要解释时, 应结合法律文义法律体系立法意图和规范目的等因素予以解释, 但不得与宪法相抵触裁判者基于既有民法规定或体系的逻辑理解和价值推论, 有充足理由认为民法应该规定而未及规定的, 可采取类推适用举重明轻明示其一即反对其他目的性扩张目的性限缩等方法, 以填补漏洞第 5 条适用效力 : 时间效力本法不具有溯及力, 但此前法律与本法强制性规定相冲突的除外基于本法所废止或替代的有关规定而形成的法律关系或法律效果, 还处于持续之中的, 其中基于任意性规定而形成的, 应依据原来的规定而予以尊重, 但当事人自愿改变的除外 3

4 法律对溯及力问题另有规定的, 依照其规定第 6 条适用效力 : 空间效力和对人效力本法适用于中华人民共和国领域内的一切民事活动具有中华人民共和国国籍的自然人和本国法人, 以及外国人和无国籍人, 其在中华人民共和国境外的民事活动, 在我国审理或者仲裁的, 裁判者认为必要时可以适用本法中华人民共和国涉外民事关系法律适用法等法律另有规定的, 依照其规定第二节基本原则第 7 条平等原则, 也称主体地位平等原则民事主体在民事活动中地位平等国家机关事业单位社会团体和国有企业等以民事主体资格参加民事活动的, 不得凌驾于其他民事主体之上第 8 条自愿原则, 也称意思自治原则私法自治原则民事活动遵循自愿的原则, 由民事主体自主决定民事法律关系及其内容第 9 条信赖原则, 包括诚实信用和公平原则民事活动应当维护社会信赖基础, 不得明显违反诚实信用和抵触公平第 10 条不得与强制性法律和公序良俗抵触的原则民事活动不得违反旨在保护个人利益的强制性法律, 也不得违背公共秩序社会公德和其他善良风俗民事活动应当尊重自然生态保护, 不得破坏自然环境和浪费自然资源第二章民事主体 : 自然人第一节自然人的民事能力 : 权利能力行为能力和责任能力第 11 条自然人的权利能力和人格自然人在法律的范围内平等具有权利能力, 享有权利承担义务 4

5 自然人的权利能力, 始于出生, 终于死亡自然人的出生时间应结合出生证明户籍证明及其他有关证据认定自然人的死亡时间应结合国家机关或组织出具的证明等予以认定二人以上同时遇难, 无法证明各人死亡时间的, 推定同时死亡, 但法律另有规定的除外第 12 条自然人的人格自然人享有生命身体健康自由名誉隐私和其他人格自然人的人格应受他人尊重和法律保护第 13 条胎儿的法律地位未出生的胎儿自受孕时起视为具有权利能力, 但以活体出生为限第 14 条人工胚胎的法律地位基于生育医学研究或应用等原因形成的人工胚胎, 受精发育两周以上的, 按照胎儿对待对于两周以内的人工胚胎, 或者虽然在两周以上但一直处于冰冻状态暂停发育的人工胚胎, 允许当事人依据协议处置, 但这种处置应当尊重人伦及有关公序良俗且不得违反法律的强制性规定第 15 条自然人死亡后的法律地位自然人死亡后, 依其性质仍有存续必要的名誉隐私个人信息姓名肖像等人格利益受法律保护自然人近亲属对死者享有安葬悼念的权利并负有相应义务死者尸体器官和遗骸应受尊重, 未经其生前同意不得为捐赠或者利用第 16 条自然人的行为能力自然人年满十八周岁并具有独立判断能力的, 具有完全行为能力, 可以通过自己的行为独立实施法律行为自然人不满七周岁的, 或者虽年满十八周岁但完全不具有独立判断能力的, 不具有行为能力, 由其法定代理人代理实施法律行为自然人为七周岁以上但不满十八周岁的, 或者虽年满十八周岁但不完全具有独立判断能力的, 具有限制行为能力, 只能实施与其年龄智力或精神健康状况 5

6 相适应的法律行为, 其他法律行为由其法定代理人代理或征得其法定代理人的同意第 17 条自然人判断能力的认定自然人的判断能力, 应根据行为与本人生活相关联的程度, 基于本人的智力和精神状态能否理解其行为并预见相应的行为后果, 以及行为标的数额等方面加以认定自然人因患有精神病而影响其判断能力的, 对其是否患有精神病以及有关影响程度, 法院应当根据司法精神病学鉴定或者参照医院的诊断鉴定予以确定第 18 条因劳动而成年的特殊情况自然人为十六周岁以上但不满十八周岁的, 以自己的劳动收入作为主要生活来源的, 视为具有完全行为能力第 19 条自然人的责任能力自然人年满十八周岁且具有充分识别能力的, 具有完全责任能力, 对自己的行为造成的后果承担责任自然人不满十八周岁, 或者虽年满十八周岁但不具有充分识别能力的, 以其在行为时的具体识别能力为限, 对自己的行为造成的后果承担责任监护人就其监护职责范围, 对受害人并存承担责任前款所谓识别能力, 指对是非的辨别能力第 20 条民事能力的公共秩序性质自然人的权利能力人格行为能力和责任能力本身亦具有公共秩序性质, 不得抛弃转让或继承第二节自然人的下落不明 : 宣告失踪和宣告死亡第 21 条宣告失踪和宣告死亡的一般条件和关系自然人离开住所下落不明并符合法定条件的, 利害关系人依法可以下落不明人住所地法院申请宣告失踪或死亡利害关系人怠于为申请的, 自然人住所地的基层检察机关认为有必要的, 可以自行提出申请 6

7 利害关系人只申请宣告失踪的, 应当宣告失踪利害关系人有的申请宣告死亡, 有的不同意宣告死亡的, 应当宣告死亡配偶申请宣告失踪, 其他利害关系人申请宣告死亡的, 应当宣告失踪自然人符合宣告死亡条件的, 利害关系人可以不经申请宣告失踪而直接申请宣告死亡第 22 条公告前置程序法院受理宣告失踪的申请后, 应当依照民事诉讼法的规定发布公告公告期间届满, 法院依法宣告失踪或宣告死亡, 或者驳回申请第 23 条宣告失踪的条件自然人离开住所下落不明满两年的, 经其近亲属债权人等利害关系人申请, 法院可以宣告其为失踪人, 但该自然人有法定代理人或授权的财产管理人的除外利害关系人为失踪宣告, 并无顺序限制前款中的下落不明, 指音讯消失的情况有关的两年期间, 应自自然人的音讯消失之日开始计算但是, 在意外事故中下落不明的, 从意外事故发生之日开始计算 ; 在战争期间下落不明的, 从战争结束之日开始计算第 24 条设立财产代管人法院作出失踪宣告, 应当确定失踪人的财产代管人, 并在必要时可以要求财产代理人就财产的管理及返还提供担保财产代管人的确定, 应当从有利于失踪人的利益考虑, 自其配偶父母成年子女共同居住一年以上的同居者及其他关系密切的亲属朋友中选定 ; 没有以上规定人或以上规定的人不适合的, 可以指定有关组织代管第 25 条有法定代理人或授权管理人时的例外失踪人为限制行为能力人或无行为能力人的, 其监护人即为财产管理人, 但不适合担任财产代理人的除外失踪人失踪前已经授权他人管理财产的, 无须指定财产代管人, 但在授权范围外仍有财产的, 应当确定财产代管人第 26 条财产清单的制作和保存财产代管人进行财产管理之前, 应当制作财产清单财产代管人制作财产清单, 应受失踪人原住所地基层法院监督, 制作完成后, 应及时交由该法院保存 7

8 第 27 条财产代管人的职责财产代管人应为了失踪人利益并依处理自己事务的本份而实施财产管理此项财产管理, 必要时可包括财产改良和处分, 但财产处分必须得到法院的许可财产代管人违反前款职责, 造成失踪人损害的, 应当承担赔偿责任第 28 条财产代管人的报酬财产代管人可以请求法院自失踪人的财产中取得适当的报酬此项报酬数额的确定, 应综合财产代管人提供的劳务和失踪人财产的收益等因素确定财产代管人取得报酬时, 其注意义务也应提升到善良管理人的水平第 29 条财产代管人的变更财产代管人不履行管理职责侵害失踪人权益或者不再适合进行管理的, 利害关系人或检察机关可以向法院申请变更财产代管人第 30 条失踪宣告的撤销被宣告失踪的人人重新出现或者确知他的下落, 经本人或者财产代管人申请, 法院应当撤销失踪宣告法院撤销宣告失踪宣告后, 除非为了维护本人的财产利益而有继续管理的必要, 财产代管人应当及时停止管理行为, 向本人移交财产并报告管理情况第 31 条宣告失踪期间的失踪人死亡失踪人在宣告失踪期间死亡或者被发现此前就已经死亡的, 财产代管人应向失踪人的遗嘱执行人或继承人移交管理的财产, 并报告管理情况第 32 条恶意使他人被宣告失踪的法律效果利害关系人明知他人未失踪而申请宣告失踪的, 应当就该他人因此遭受的损失承担赔偿责任第 33 条宣告死亡的条件自然人离开住所下落不明, 有下列情形之一的, 经其近亲属债权人等利害关系人申请, 人民法院可以宣告其死亡 : ( 一 ) 下落不明满四年 ; 8

9 ( 二 ) 因意外事故下落不明的, 自事故发生之日起满两年自然人因重大意外事故而发生下落不明, 经有关机关证明死亡确信无疑或者可能性极高的, 推定为自然死亡本条规定的下落不明的理解及有关期间的起算, 适用本节第 21 条第 2 款的规定第 34 条宣告死亡的申请人顺序利害关系人申请宣告死亡, 应依据以下顺序 : ( 一 ) 配偶 ; ( 二 ) 父母子女 ; ( 三 ) 兄弟姐妹祖父母外祖父母孙子女外孙子女 ; ( 四 ) 其他有民事权利义务关系的人上款顺序规定为排斥性的, 前一顺序的利害关系人未申请死亡宣告时后一顺序的利害关系人才得申请, 且如果前一顺序明确反对申请死亡宣告则后一顺序不得提起申请但在同一顺序的利害关系人中, 就申请宣告死亡部分同意部分不同意的, 法院可以依据具体情况确定是否宣告死亡申请撤销死亡宣告, 不受前条规定的顺序限制第 35 条宣告死亡中死亡日期的确定法院宣告死亡, 在其裁判中应以下列时间来确定死亡日期 : ( 一 ) 下落不明满四年的, 以满四年之日为准 ; ( 二 ) 因意外事故下落不明的, 以事故发生之日起满两年之日为准第 36 条宣告死亡的法律效果被宣告死亡的人自宣告确定的死亡日期起, 视为自然死亡被宣告死亡的人, 其财产立即作为遗产进入继承程序, 处于婚姻关系的其婚姻关系即归于消灭, 处于受监护关系的其监护关系即归于终止但公法上的义务和权利, 不因死亡宣告而当然受影响第 37 条宣告死亡时间与实际死亡时间不一致的后果 9

10 自然人被宣告死亡的时间与实际死亡时间不一致的, 宣告死亡仍然有效, 但其间被宣告死亡人实施法律行为的, 依据实际具有行为能力情况处理第 38 条被宣告死亡的人实际未死亡的后果被宣告死亡的人重新死亡或者确知其未死亡, 经本人利害关系人或者本人住所地的基层检察机关申请, 法院应当依法撤销其死亡宣告被宣告死亡的人实际未死亡时, 其权利能力和行为能力受法律保护, 其责任能力也不应死亡宣告而受到影响第 39 条死亡宣告撤销的后果死亡宣告经撤销, 第三人非以继承方式而合法取得财产的, 可不予返还依据继承法而取得财产, 取得人则应予以返还 ; 原物不存在的可免于返还, 但其中取得人为恶意的应当给予适当补偿被撤销死亡宣告的人的婚姻关系并不当然恢复被宣告死亡的人的配偶尚未再婚的, 夫妻关系从撤销死亡宣告之日起自行恢复 ; 其配偶再婚后又离婚或者再婚后配偶又死亡的, 则不得认定夫妻关系自行恢复死亡宣告撤销不因此影响收养关系被撤销宣告死亡的人在被宣告死亡期间, 其子女被他人依法收养, 死亡宣告被撤销后仅以未经本人同意而主张收养关系无效的, 不应准许, 但收养人和被收养人同意的除外第 40 条恶意宣告死亡的责任利害关系人以隐瞒真实情况等手段恶意使他人被宣告死亡而取得其财产的, 应返还原物及孳息, 还应对造成的损失予以赔偿第三节自然人的监护第 41 条监护的适用对于未成年人或者因精神智障原因而不能照顾自身和处理好自己事务的成年人, 应设置监护人, 以照顾其人身和财产或帮助处理其必要事务受监护的人称被监护人, 对其进行监护的人称监护人对于因身体疾病障碍而不能正常处理自己事务的成年人, 允许其依据自身意愿比照监护设立照顾辅助人, 但这种情况不应妨碍该成年人的自主决定第 42 条未成年人的当然监护人 : 法定监护人和遗嘱监护人 10

11 未成年人的父母, 是其法定监护人此谓父母, 除了亲生父母之外, 也包括依据婚姻法收养法确立的养父母以及具有实际抚养关系的继父母未成年人的父母, 死亡之前可以在遗嘱中为未成年子女设立遗嘱监护人父或母设立不同遗嘱监护人的, 以后死者所设立的为准前两款所规定的父母必须享有监护权且监护权未依法丧失或被撤销第 43 条未成年人的其他监护人未成年人的父母死亡且无遗嘱监护人, 或者被撤销丧失监护资格的, 应按照最有利于被监护人的原则, 从下列人员中有监护能力的人中确定其监护人 : ( 一 ) 祖父母外祖父母 ; ( 二 ) 成年的兄姐 ; ( 三 ) 关系密切的其他人愿意承担监护责任, 经未成年人住所地的居民委员会村民委员会同意的前款人员并无顺序要求, 但对于七周岁以上的未成年人, 在确定监护人时应当适当考虑被监护人的意愿没有前款规定的监护人的, 由未成年人住所地的县级民政部门或其认可的福利机构担任监护人第 44 条精神智障成年人的监护人因精神智障原因而不能照顾自身和处理好自己事务的成年人, 有配偶的, 其配偶为当然的法定监护人, 无配偶或者配偶不适于担任监护人的, 则按照最有利于被监护人的原则, 从下列人员有监护能力的人中确定监护人 : ( 一 ) 父母 ; ( 二 ) 成年子女 ; ( 三 ) 其他关系密切的亲属或朋友愿意承担监护责任, 经未成年人住所地的居民委员会村民委员会同意的没有前款规定的监护人的, 由未成年人住所地的县级民政部门或其认可的福利机构担任监护人精神智障成年人有辨别能力的, 在确定监护人时, 应当考虑被监护人的意愿 11

12 第 45 条禁止担任监护人的情形有下列情形之一的, 不得担任监护人 : ( 一 ) 未成年人成年障碍者 ; ( 二 ) 下落不明的自然人 ; ( 三 ) 不能履行监护职责的人或被撤职的监护人 ; ( 三 ) 对被监护人提起诉讼的人及其配偶直系亲属, 或其他与被监护人有其它利害冲突的人第 46 条法定监护人的协议监护有监护资格的人相互之间采取协议方式确定监护人的, 可由协议确定的监护人承担监护职责, 但应以不悖于被监护人利益为限被监护人有辨别能力的, 协议确定监护人时应当充分考虑被监护人的意愿第 47 条指定监护有监护资格的人对担任监护人有争议的, 由被监护人住所地的民政部门按照最有利于被监护人的原则指定监护人民政部门指定监护人, 应当以书面方式通知被指定人被指定人不服的, 应当在接到通知的次日起三十日内向法院起诉 ; 逾期起诉的, 按变更监护关系处理监护人被指定后, 不得自行变更擅自变更的, 由被指定的监护人和变更后的监护人共同承担监护职责第 48 条数个监护人的监护权行使监护人为数人时, 各监护人可以按照约定共同履行监护职责, 也可以按照约定分别履行监护职责没有约定或者约定不明确的, 数个监护人应当共同履行监护职责数个监护人共同履行职责的, 就重要的监护事项无法达成一致意见, 可以申请法院作出裁定第 49 条监护委托监护人可以委托他人履行全部或部分监护职责 12

13 因被监护人的不法行为侵害他人的, 受监护委托的人也有过错的, 就监护人应承担部分负连带责任监护人因为被监护人入托上学住院等原因, 视为与作为接收单位的幼儿园学校医院或精神病院等具有监护委托关系第 50 条监护人的职责监护人应当妥善安排和保障被监护人的生活, 照顾和维护被监护人的人身财产和其他合法权益, 必要时对其进行管理和教育 ; 被监护人需要进行事务协助时, 代理其实施法律行为 ; 在被监护人合法权益受到侵害或者与人发生争议时, 代理其进行诉讼第 51 条人身监护的特殊职责涉及对身体的完整或个性产生严重而持久不利影响的医疗行为为决断时, 只有经过独立于主治医生的医疗机构出具鉴定意见且认定该医疗行为对于被监护人是必要的, 监护人才能表示同意对于会使被监护人丧失生育能力的医疗行为, 监护人除非得到法院的许可否则不能表示同意, 而且必须优先采用可恢复生育能力的方法紧急情形, 可不适用前两款的规定第 52 条财产监护的特殊职责监护人履行职责之前, 应当在被监护人所在的居民委员会或村民委员会的监督下, 制作被监护人的财产清册并保存在民政部门监护人处分被监护人的不动产, 应当取得法院的许可监护人除为被监护人的利益外, 不得处理被监护人的财产监护人不得代理被监护人进行赠与, 但该赠与属于被监护人的道德义务的除外第 53 条监护的费用和报酬监护人处理监护事务的必要费用, 应当从被监护人的财产中支付监护人可以请求法院自被监护人的财产中给予适当的报酬, 但扶养义务人居民委员会村民委员会和民政部门担任监护人的除外前款规定的报酬, 依据监护人和被监护人之间的关系监护人所提供的劳务被监护人财产的收益等因素加以确定 13

14 第 54 条监护监督人及其职责除非未成年父母担任监护人的情形, 被监护人住所地民政部门即为监护监督人, 对监护人履行职责进行监督监护监督人负有如下职责 : ( 一 ) 监督监护职责的履行 ; ( 二 ) 在缺少监护人时, 向法院提出申请 ; ( 三 ) 在被监护人与监护人的利益发生冲突时, 作为被监护人的法定代理人本节和其他法律规定需要由法院决定的事项, 应由被监护人住所地基层法院做出决定书第 55 条监护人的辞任和撤销监护人有正当理由的, 经法院许可, 可以辞去其职务监护人滥用监护权怠于履行监护职责给被监护人造成严重损害, 或严重侵害被监护人合法权益的, 经其他具有担任监护人资格的人或者监督监护人申请, 法院可以判决撤销其监护资格, 并在具有担任监护人资格的人中为其指定新的监护人第 56 条监护关系的终止有下列情形之一的, 监护关系终止 : ( 一 ) 被监护人死亡或已经具备完全行为能力 ; ( 二 ) 监护人死亡或者丧失监护能力 ; ( 三 ) 监护人与被监护人之间的特定身份关系消灭 ; ( 四 ) 其它应当终止监护的情形第 57 条监护资格被撤销或监护关系终止时的报告义务监护人的监护资格撤销或监护关系终止时, 其应当向新监护人或被监护人报告其履行财产监护职责的情况第 58 条监护人违反职责的责任 14

15 监护人未履行监护职责或者未适当履行监护职责, 造成被监护人损害或者受到损害的, 应当赔偿其损失 ; 被监护人因此造成他人损害的, 监护人应就此对他人承担并存赔偿责任第 59 条完全行为能力人的任意监护完全行为能力人可以委托他人担任任意监护, 在自己因年老或患病等原因而丧失或部分丧失行为能力后, 由他人处理自己的全部或部分监护事务该项委托合同须以公证形式订立, 自登记完成生效受托人应在委托人丧失或部分丧失行为能力之后, 立即到民政部门进行登记本节没有规定的, 准用关于委托合同的规定委托人可就任意监护指定监护监督人没有指定的, 受托人应当申请民政部门指定第 60 条患者的预先指示完全行为能力可以预先作出医疗决定, 明确在其丧失或部分丧失判断能力时同意或拒绝的特定医疗措施此项医疗决定在该成年人丧失或部分丧失判断能力且应当实施特定的医疗措施时生效自然人也可以委托他人在其丧失或部分丧失判断能力时为自己作出医疗决定, 在此也可以要求受托人遵从其预先作出的医疗决定除当事人另有约定外, 该委托合同自委托人丧失或部分丧失判断能力时生效前款的受托人不能是对委托人进行治疗的医疗机构的经营者医生或其他雇员, 但受托人与委托人之间存在婚姻收养或血缘关系的除外第 61 条患者预先指示的书面形式要求和任意撤回患者预先指示和任意监护委托协议都须以书面的形式作出, 并且要签名注明年月日没有采用书面形式的患者预先指示, 也应当作为负责治疗的医生作出决定的考量因素患者预先指示可以任意撤回, 不必采取前款规定的书面形式第 62 条患者预先指示的效力负责治疗的医生应当遵从患者的预先指示, 除非该指示违反了法律的强行性规定, 或者可以合理怀疑非出于患者的自愿或仍然符合患者被推定的当前意思 15

16 负责治疗的医生也应当遵从患者受托人作出的医疗决定, 除非该医疗决定违反了法律的强行性规定患者被推定的当前意思, 应当结合患者当前的病情患者作出预先指示以后的医疗技术的实质性发展患者自身宗教信仰等价值观的变化等因素综合认定第四节自然人的住所第 63 条住所确定的一般规则自然人以其经常居住地为住所经常居住地不确定的, 以居所为住所 ; 居所也不确定的, 以户籍上所登记的住址为住所当事人可以通过约定, 就特定的法律行为确定临时住所第 64 条被监护人的住所被监护人以监护人的住所为住所监护人也可以为被监护人代定住所 ; 被监护人为限制行为能力人的, 经监护人同意也可自定住所第 65 条运输企业的雇员的住所从事航空航运陆运的运输企业的雇员, 在依据本节第 1 条无法确定其住所时, 以运输企业所在地为其住所第 66 条军人的住所军人以其驻地或国内最后驻地为住所第三章民事主体 : 法人及其他第一节一般规定第 67 条法人的定义法人是依法设立并享有权利能力的组织法人的权利能力自成立时产生, 至终止时消灭 16

17 第 68 条法人设立的一般要求设立法人, 应当具备下列条件 : ( 一 ) 有自己的名称章程组织机构和场所 ; ( 二 ) 有依法要求的独立财产 ; ( 三 ) 法律规定的其他条件设立法人应当依照法律规定的程序进行第 69 条设立中的法人法人的设立人可以以法人的名义从事法人设立必需的民事活动法人成立后, 因前款规定所产生的权利和义务依法由法人概括承受 ; 法人经设立而未成立的, 其债务的承担准用法律关于合伙的规则第 70 条法人的民事责任法人以其全部财产独立承担民事责任, 但法律另有规定的除外第 71 条法人的组织机构法人应依据法律和章程设置组织机构法人组织机构应遵循法律和章程规定的法人治理结构, 严格按照机构分工和运行程序履行职责, 维护法人的合法利益第 72 条法人的法定代表人依照法律或者法人章程的规定, 代表法人行使职权的负责人, 是法人的法定代表人法人的法定代表人代表法人从事的职务行为, 其法律后果应由法人承受在法定代表人具有故意或重大过失时, 其在法人承受法律后果之后, 应当向法人承担相应的责任在实施法定代表人自身利益与法人利益冲突的法律行为时, 应当由法人的监事或监事会负责人代表法人第 73 条法定代表人越权行为的效力 17

18 法人的法定代表人超越权限实施法律行为的, 除相对人知道或者应当知道的以外, 该代表行为有效第 74 条法人的成员大会决议的撤销法人的成员大会决议程序和决议方法违反法律的强行性规定或其章程的, 成员可以在决议作出后的三个月内请求法院撤销该决议本法对于其他决议行为的撤销没有规定的, 准用前款规定第 75 条法人对其成员的处罚法人对其成员进行处罚的类型适用条件限度适用程序等都必须在法人的组织章程中明确规定法人的成员认为法人作出的处罚决定侵害了其合法权益时, 可以起诉或申请仲裁, 请求撤销该决定法人不得通过组织章程或合同约定等方式排除其成员起诉或申请仲裁的权利法院和仲裁机构应当考虑法人的组织章程是否有明确规定事实是否清楚程序是否符合章程的规定是否违反法律的强行性规定和公序良俗是否符合比例原则是否显失公正等, 以决定是否撤销法人作出的对其成员的处罚决定第 76 条法人的分支机构法人可以依法设立分支机构依法办理了登记的法人分支机构, 在登记事项或法人授权的范围内, 可以以自己的名义从事民事活动法人分支机构以其财产先行承担债务, 不足部分由法人承担第 77 条法人的住所法人的住所应予登记法人以登记的住所为住所第 78 条设立后新增事项和变更事项的登记法人设立后就其新增事项和变更事应当依法进行登记法人办理设立登记后, 出现应登记的事项而不登记, 或者已经登记的事项变更而不进行变更登记的, 不得以该事项对抗善意第三人, 但法律另有规定的除外第 79 条法人的终止法人因解散被宣告破产等终止 18

19 在法人被吊销营业执照被法院强制解散时, 立即丧失权利能力法人终止的, 应当进行终止清算, 办理注销登记, 并进行公告第 80 条法人的解散法人因下列原因之一而解散 : ( 一 ) 法人章程规定的期限届满或解散事由出现 ; ( 二 ) 目的事业已经完成或目的事业确定无法完成 ; ( 三 ) 法人的成员大会决议解散 ; ( 四 ) 法人的成员不足法定人数 ; ( 五 ) 依法被吊销营业执照 ; ( 六 ) 被法院强制解散 ; ( 七 ) 法律规定的其他解散事由出现第 81 条法人的清算与终止法人解散应当依法进行清算, 并停止清算目的范围以外的活动法律对破产清算另有规定的, 依照其规定除法律另有规定外, 未经清算, 法人不得终止法人未经清算即终止的, 清算义务人应当对受害人承担赔偿责任, 但清算义务人能够证明其没有过错或即使经过清算损害仍然发生的除外第 82 条清算人的产生法人清算应选任清算人或成立清算组法人应自行选任清算人或成立清算组, 但法律另有规定的除外第 83 条清算人的权利和义务清算人或清算组在清算期间是法人的执行机构和代表机构清算人或清算组负有的职责包括 : ( 一 ) 清理法人的财产 ; 19

20 ( 二 ) 了结法人的业务 ; ( 三 ) 收取法人的债权 ; ( 四 ) 清偿法人的债务 ; ( 五 ) 处理法人的剩余财产 ; ( 六 ) 法律规定的其他义务清算人或清算组履行职责应当限于清算目的范围第 84 条剩余财产的归属法人经清算后的剩余财产归其成员所有, 但法律或章程另有规定成员大会另有决议的除外第 85 条非法人团体非法人团体是未经法人登记且不从事营利活动的团体非法人团体在法律允许的范围内从事民事活动, 可以以自己的名义享有权利和承担义务, 也可以以自己的名义参加诉讼非法人团体以其享有的财产承担其民事责任, 其财产不足以承担责任的, 由其成员承担无限连带责任, 但法律另有规定的除外第二节营利法人 ( 企业法人 ) 第 86 条营利法人或企业法人的一般地位营利法人即企业法人, 是以营利为目的的具有法人资格的组织营利法人应依法从事活动并严格按照章程目的和经营范围从事经营营利法人的法定代表人由法律规定或章程确定营利法人的法定代表人和工作人员的经营活动, 由法人承担法律后果营利法人经营活动超出章程目的或经营范围的, 并不因此影响合同效力, 也不影响法人应当承担法律后果第 87 条公司法人 20

21 公司法人是依中华人民共和国公司法设立登记的营利性经济组织公司法人依法享有法人财产权, 并以其所有的财产承担民事责任公司法人的成立组织管理运营法律责任等由中华人民共和国公司法等法律另行规定第 88 条国有企业法人国有企业 ( 全民所有制企业 ) 自核准登记之日起具有法人资格国有企业对国家授予其经营管理的财产依法享有经营权, 并以国家授权经营的财产承担民事责任关于国有企业的成立组织管理运营法律责任等事项, 首先适用中华人民共和国全民所有制工业企业法等特殊法律, 没有特殊规定的则适用中华人民共和国公司法等法律第 89 条集体所有制企业法人集体所有制企业法人自核准登记之日起, 具有法人资格集体所有制企业法人以企业所有的财产承担民事责任集体所有制企业的成立组织管理运营法律责任等适用相关法律的规定第 90 条农村集体经济组织农村集体经济组织, 自成立或登记时起具有法人资格农村集体经济组织对其动产和不动产享有所有权或其他财产权利农村集体经济组织以其依法所有并依法可以处分的财产, 承担民事责任农村集体经济组织的成立组织管理运营法律责任等另由法律规定第 91 条合作社法人城市居民农村集体经济组织成员可以依法设立具有法人资格的合作社合作社的成立组织管理运营法律责任等, 另由法律规定第 92 条具有法人资格的外资企业 21

22 具有法人资格的中外合资企业中外合作企业和外商独资企业, 经核准登记, 取得中国法人资格前款规定的外资企业, 首先适用中华人民共和国中外合资企业法中华人民共和国中外合作企业法中华人民共和国外资企业法等特别法律, 没有特别规定的, 适用中华人民共和国公司法等法律的规定第三节公益法人 ( 国家机关国库事业单位和社会组织 ) 第 93 条公益法人的一般地位公益法人是以实现或促进公共职能社会利益等公益为目的具有法人资格的组织, 包括国家机关国库事业单位等公共法人以及具有法人资格的社会组织等公益法人的民事活动, 应当受到目的性质和法律规定的限制公益法人的法定代表人及其工作人员应在职责范围内从事的民事活动, 由法人承担法律后果 ; 超出职责范围的民事活动, 则应由个人承担法律后果第 94 条国家机关有独立经费的国家机关从成立之日起, 具有法人资格国家机关负责人为法定代表人政党和人民团体视为国家机关法人第 95 条国库国库依法具有法人地位国务院总理是国库的法定代表人第 96 条事业单位具备法人条件的事业单位, 依法不需要办理法人登记的, 从成立之日起, 具有法人资格 ; 依法需要办理法人登记的, 自完成登记时取得法人资格事业单位的负责人为法定代表人第 97 条社会组织 22

23 行业组织社会公益组织学术研究组织文学艺术组织宗教组织等社会组织法人, 自依法成立时起, 具有法人资格, 但需要登记的, 自完成登记时起具有法人资格社会组织的负责人为法定代表人第三节基金会第 98 条基金会的地位和依据基金会依法经主管机关核准登记而成立, 具有法人资格基金会以公益为目的, 以自然人法人或其他组织捐助的财产为基础, 其成立和活动应严格遵循法律和章程的规定基金会除适用本节规定以外, 也适用本法关于社会组织的规定第 99 条基金会的成立和基金章程基金会成立, 须由捐助人订立捐助章程, 应当载明基金会的名称特定目的财产和符合法律要求的组织机构设置等事项捐助人以遗嘱方式捐助时, 应指定遗嘱执行人订立捐助章程 ; 未指定遗嘱执行人订立捐助章程的, 由主管机关指定基金会成立后, 除符合法律和捐助章程规定的条件并依据法律和捐助章程规定的程序外, 捐助章程不得修改第 100 条捐助人的出捐捐助人应当按照捐助章程规定的数额方式时间等出捐基金会成立后, 捐助人无权撤回捐助第 101 条基金会的组织机构基金会应当依据法律和捐助章程设立执行机构和监督机构理事会是执行机构, 按照法律和捐助章程的规定执行基金会的事务监事会是监督机构, 按照法律和捐助章程的规定对基金会的理事会和理事进行监督理事或理事会有违反法律或捐助章程的行为时, 主管机关监事会或利害关系人可以请求法院确认该行为无效 23

24 第 102 条基金会登记事项的变更基金会的登记事项需要变更的, 应当向登记管理机关申请变更登记基金会的目的不得变更, 但基金会的目的已经实现或者不可能实现, 或者有悖于公序良俗的, 主管机关可以请求法院确认予以变更第 103 条基金会的终止基金会因法律和章程规定的目的达成目的不能实现财产不足以支持其目的违法撤销或其它原因而导致终止基金会的终止, 应严格依据法律和章程的规定履行终止程序, 并经主管机关核准注销第 104 条基金会终止时剩余财产的处理基金会非因非法撤销的原因而终止的, 终止后的剩余财产应当归属于捐助章程指定的人, 如捐助章程对此未作指定, 则由主管机关划归与该基金会目的相同或最相近似的基金会第 105 条股权型基金会的特别规定以股权为财产基础成立的基金会, 其设立运营和监管, 应符合本法和其他相关法律的特别规定第四节合伙个体工商户和农村承包经营户第 106 条合伙的定义两个以上的自然人法人或其他组织, 以经营共同事业为目的, 按照协议共同出资共担风险, 为合伙合伙人应共同订立协议, 约定出资数额盈余分配债务承担入伙退伙合伙终止等事项第 107 条合伙的法律地位合伙的合法权益受法律保护合伙可以起字号, 起字号的合伙须经工商管理部门核准登记 24

25 在民事诉讼中, 起字号的个人合伙, 应当以依法核准登记的字号为诉讼当事人, 并由合伙负责人为诉讼代表人 ; 合伙未起字号的, 以全体合伙人为共同诉讼人, 人数众多的可以推举诉讼代表人在存续期间, 合伙可以以自己的名义享有权利和承担义务第 108 条合伙的事务管理合伙事务应当共同管理或处理, 合伙人可以推举负责人 ; 合伙负责人和其他人员经营活动的法律后果由全体合伙人承受合伙人有权监督合伙事务的管理第 109 条合伙财产与合伙债务承担合伙出资和经营积累的财产属于合伙财产, 应当统一管理和使用在合伙存续期间, 合伙的债务由合伙财产先行承担, 不足部分由合伙人承担无限连带责任合伙人偿还债务超过其应当承担的数额的, 有权向其他合伙人追偿第 110 条利润分配和亏损分担合伙的利润分配亏损分担, 按照合伙协议的约定办理 ; 合伙协议未约定或者约定不明确的, 由合伙人协商决定 ; 协商不成的, 由合伙人按照实缴出资比例分配分担 ; 无法确定出资比例的, 由合伙人平均分配分担合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损第 111 条入伙在合伙存续期间入伙, 合伙协议有约定的, 按照协议处理 ; 合伙协议未约定的, 须经全体合伙人同意, 未经全体合伙人同意的, 应当认定入伙无效第 112 条退伙合伙人退伙, 书面协议有约定的, 按书面协议处理 ; 书面协议未约定的, 原则上应予准许但因其退伙给其他合伙人造成损失的, 应当承担赔偿责任合伙人就其退伙前的合伙债务承担无限连带责任第 113 条合伙的终止 25

26 合伙因下列原因终止 : ( 一 ) 全体合伙人同意 ; ( 二 ) 合伙目的已经实现或确定无法实现 ; ( 三 ) 合伙期限届满 ; ( 四 ) 合伙协议约定的终止事由发生 ; ( 五 ) 合伙被依法撤销合伙终止的, 其财产分配按照合伙协议处理 ; 没有合伙协议的, 按照合伙人事后达成的协议处理 ; 无法达成协议的, 按照出资比例分配第 114 条合伙企业的法律适用合伙人依据中华人民共和国合伙企业法设立合伙企业的, 应适用该法的规定第 115 条个体工商户自然人依法登记从事工商业经营的, 为个体工商户个体工商户的合法权益受法律保护个体工商户可以起字号, 起字号的个体工商户应以营业执照登记的户主为行为人或诉讼当事人个体工商户发生的债务, 个人经营的, 以个人财产承担 ; 家庭经营的, 以家庭财产承担第 116 条农村承包经营户农村集体经济组织的成员在法律允许的范围内从事承包经营的, 为农村承包经营户农村承包经营户的合法权益受法律保护农村承包经营户应以户主作为权利名义人行为人或诉讼当事人农村承包经营户发生的债务, 个人经营的, 以个人财产承担 ; 家庭经营的, 以家庭财产承担 26

27 第四章法律行为 : 一般规定第一节法律行为的适用第 117 条法律行为的适用法律行为是特定人追求设立变更或终止民事法律效果的行为其中, 特定人关于设立变更或终止民事法律效果的意思表达, 称意思表示搭乘公共交通使用自动售货机等社会典型行为, 仅依行为事实本身即可发生民事法律效果, 无需考虑是否有意思表示当事人得以法律行为的方式自主进行民事活动, 但不应与法律规定相违反, 也不应与公序良俗相抵触第 118 条身份行为的适用结婚离婚收养等身份行为适用本法关于法律行为的规定, 但法律另有规定或依据特定身份行为的性质无法适用的除外第 119 条准法律行为的适用民法上具有法律效果的意思通知观念通知情感表示等行为, 应准用本法关于法律行为的规定第二节法律行为的成立第 121 条法律行为的成立双方法律行为和共同行为因双方或者多方意思表示一致而成立单方法律行为因单方意思表示的作出而成立法人组织内部决议行为应当依照法人章程或者法律规定的表决程序和表决规则进行, 自决议表决形成之时即为成立第 122 条法律行为的形式当事人实施法律行为, 可以采用口头书面公证等形式法律行政法规规定应当采用书面公证或其他特定形式的, 应当依照其规定, 否则视为未成立 27

28 当事人也可以约定法律行为的形式违反当事人约定的形式的, 该法律行为无效, 但该约定仅以保存证据为目的的, 不影响其效力当事人履行了法律行为中的主要义务的, 视为放弃约定形式第 123 条数据电文法律行为采取数据电文形式的, 适用相关法律的规定第 124 条签名法律行为的实施要求当事人签名的, 盖章按指印电子签名与亲笔签名具有同等效力, 但法律另有规定或当事人另有约定的除外第 125 条意思表示的完成遗嘱等无相对人的单方意思表示自作出时完成, 法律另有规定的除外有相对人的意思表示, 以口头电话等对话的方式作出的, 自相对人了解时完成 ; 不以对话的方式作出的, 自到达相对人时完成, 但向无行为能力人或限制行为能力人作出意思表示的, 自到达其法定代理人时完成第 126 条意思表示的作出方式 : 明示与默示意思表示可以以明示或默示的方式作出除非法律另有规定当事人另有约定或依习惯可以确定, 仅依沉默不能视为成立意思表示第 127 条意思表示的送达与公告意思表示需要送达的, 表意人应当采取通用的送达方式, 并对相对人就送达及其瑕疵负责表意人非因自己的过错而不知道相对人的姓名住所的, 可以依据中华人民共和国民事诉讼法的规定以公告送达的方式进行送达第 128 条表意人丧失相应的行为能力意思表示作出以后, 表意人死亡或丧失相应的行为能力的, 不因此丧失效力第 129 条意思表示的撤回有相对人的意思表示, 在其到达之前或到达之时, 可以撤回 28

29 第 130 条法律行为成立的一般效力法律行为从成立时起具有法律约束力行为人非依法律规定或者取得对方同意, 不得擅自变更或者解除第三节法律行为的生效第 131 条法律行为生效的推定法律行为成立即推定生效, 但法律另有规定当事人另有约定或者根据法律行为性质不得推定的例外当事人对于法律行为生效推定具有反对意见的, 应就此项主张加以举证第 132 条无行为能力人的法律行为无行为能力人实施的法律行为无效, 但法律另有规定的除外完全行为能力人因暂时无意识或精神错乱而丧失判断能力时实施的法律行为无效第 133 条限制行为能力人所实施法律行为的效力限制行为能力人实施与其年龄智力精神健康状况不相适应的法律行为, 未征得法定代理人同意的, 处于效力不确定状态, 但其中属于单方法律行为的则为无效法定代理人事后予以追认的, 限制行为能力视为实施法律行为时就具有相应行为能力, 法律行为可因此而自始发生效力法定代理人也可以通过事先允许的方式限制行为能力实施法律行为, 但这种事先允许不得采取概括授权相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认, 法定代理人到期未作表示的, 视为拒绝追认法律行为被追认之前, 善意相对人有撤销的权利, 撤销应当以通知的方式作出限制行为能力人获得完全行为能力后, 有权追认其所实施的法律行为第 134 条纯获法律上利益的法律行为无行为能力人或者限制行为能力人为法律行为, 属于纯获法律上利益的, 则不应因行为能力本身而归于无效 29

30 上款规定的纯获法律上利益, 是指行为人既不负担义务, 也不减损其权利, 而取得法律上利益因法律行为的实施而负担公法上的义务, 不影响纯获法律上利益的认定限制行为能力人实施的法律行为, 其法律效果对他人而不对限制行为能力人自身发生的, 准用本条规定第 135 条零用钱及其他许可处分的财产如果未成年人已经以金钱履行了其所订立的合同中的给付, 而该金钱是其法定代理人为这一目的给予的, 或者许可该未成年人自由处分的, 或者是第三人经法定代理人同意而给与的, 未成年人未经法定代理人允许而订立的合同不属于超出行为能力的情况第 136 条允许的独立营业法定代理人允许限制行为能力人进行独立营业的, 该限制行为能力人可以实施营业范围内的法律行为第 137 条未成年人为成年欺诈未成年人使用欺诈的方法使合同相对人相信其已经成年的, 视为成年合同相对人因此有撤销其意思表示的权利合同相对人知道其为未成年人, 则不得视为成年, 但未成年人违背真实情况谎称其已经取得法定代理人的允许时, 仍然可以撤回 ; 如果合同相对人在订立合同时明知未成年人没有取得其法定代理人的允许则仍不能撤回第 138 条法律行为违反强制性规定的效果法律行为违反保护法律行政法规强制性规定的, 归于无效当事人认为不应认定无效, 依据规范目的保护对象保护利益的性质施加给违法者的制裁功能违反的严重性程度是否故意违反以及法律行为与违反该规定之间的紧密程度等, 不应认定为无效的, 可以不做无效处理第 139 条法律行为违反公序良俗的效果法律行为违反公共秩序或善良风俗的, 归于无效第 140 条法律行为存在显失公平与高利贷暴利时的效果 30

31 法律行为属于显失公平的, 受损一方有权予以撤销或者请求法院或者仲裁机构按照诚实信用原则和公平交易的观念予以变更法律行为存在高利贷暴利等严重违反公平情形的, 则归于无效前款所谓显失公平, 是指一方乘人之危, 或利用对方的无经验显然的意志薄弱或欠缺判断能力致使当事人之间的利益关系明显失衡的法律行为严重违反公平或显失公平由第三人所引起的, 在该第三人的行为由另一方当事人负责或者该第三人的行为虽不由第三人负责但另一方当事人知道或应当知道显失公平时, 受损一方享有前款规定的权利第 141 条法律行为相对特定第三人无效双方法律行为共同行为决议行为损害特定第三人利益的, 该特定第三人有权请求法院或者仲裁机构确认该行为对其而言无效, 但法律另有规定的除外第 142 条心中保留行为人故意隐瞒其真意而进行意思表示的, 该法律行为不因其保留真意而无效行为人能够证明相对人明知的, 法律行为无效, 但不得对抗善意第三人第 143 条非诚意表示表意人的非诚意表示, 该法律行为并不因此无效, 但可以推知相对人应当知道的例外此项推知, 应依据理性第三人认知的程度来进行判断第 144 条虚伪表示行为人以虚伪的意思表示隐藏其他法律行为的, 就被隐藏的法律行为确定其效力但双方恶意串通, 实施法律行为损害国家的集体的或者第三人的利益的, 法律行为无效第 145 条错误或重大误解行为人作出意思表示时存在重大表示错误或意思形成错误, 且若其知其情事并经客观审慎评价就不会作出该表示的, 有权撤销法律行为意思表示因传达人或者传达机构传达不实的, 可以在前款规定的同样条件下撤销法律行为第 146 条受欺诈的法律行为行为人因他人欺诈陷于错误而实施法律行为, 有权予以撤销 31

32 一方故意告知对方虚假情况, 或者考虑到法律规定合同约定交易习惯当事人之间的关系合同的性质和诚信原则等因素当事人负有告知义务而故意不告知的, 构成欺诈因欺诈而撤销法律行为的, 不得对抗善意第三人第 147 条第三人欺诈第三人实施欺诈行为的, 相对人知道或者应当知道该欺诈行为存在的, 受欺诈人有权撤销法律行为意思表示相对人以外的人因该意思表示而取得权利, 且知道或应当知道欺诈行为的, 受欺诈人有权对其撤销法律行为第 148 条受非法胁迫的法律行为一方以非法胁迫的手段, 使对方产生恐惧而作出意思表示的, 受胁迫方有权予以撤销法律行为前款所称非法胁迫, 指以给表意人及其关系密切的人的合法权益造成损害为要挟, 或者在表意人为法人或其他组织的情形, 以给法人其他组织的合法权益造成损害为要挟, 迫使对方做出违背真实意思的意思表示第 149 条物理强制通过身体上无法抗拒的物理强制使他人实施行为的, 不构成非法胁迫, 而应认定为根本不存在意思表示, 法律行为因此不成立第 150 条第三人胁迫第三人实施胁迫行为的, 不问相对人是否知道或应当知道, 受胁迫人均有权撤销法律行为第 151 条撤销权的行使方式及期限撤销权人行使撤销权, 应采取意思表示的方式, 撤销自该意思表示到达相对人时生效撤销权人应在其知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使权利, 否则归于消灭在被胁迫的情况下, 撤销期限自胁迫终止之日起开始计算意思表示作出经过十年的, 法律行为不得撤销撤销权人知道撤销事由后, 或被胁迫者在胁迫终止后, 明示或默示地放弃撤销权的, 其权利消灭撤销权人明知自己享有撤销权, 但以实际行为认可的, 可以认定为默示地放弃撤销权或变更权 32

33 第 152 条无效法律行为的转换无效法律行为具备其他法律行为的生效要件, 并且考虑其具体情况, 可以认定当事人如果知道其无效就要实施其他法律行为的, 可以转换为其他法律行为第 153 条部分无效法律行为部分无效不影响其他部分效力的, 其他部分仍然有效第 154 条无效或者被撤销的法律行为的效力无效或被撤销的法律行为, 自始没有法律拘束力法律行为被撤销的, 在继续性法律效果情形, 仅对未来发生效力第 155 条法律行为无效或被撤销的法律效果法律行为被确认为无效或者被撤销后, 当事人因该行为取得的财产, 应当依据不当得利的规定, 返还给受损失的一方有过错的一方应当赔偿对方因信赖法律行为生效而受到的损失, 双方都有过错的, 应当各自承担相应的责任在胁迫欺诈的情形, 实施胁迫欺诈行为的人应依法承担侵权责任双方恶意串通, 实施法律行为损害国家的集体的或者第三人的利益的, 应当追缴双方取得的财产, 收归国家集体所有或者返还第三人第四节附条件和附期限的法律行为第 156 条附条件的法律行为 : 附停止条件或解除条件法律行为可以附条件附停止条件的, 在条件成就时发生效力 ; 除解除条件的, 在条件成就时终止效力法律行为附有不法条件的, 该法律行为无效第 157 条不能条件法律行为附有客观上不能成就的条件的, 如果是停止条件, 视为法律行为自始无效 ; 如果是解除条件, 视为没有附条件第 158 条期待利益的保护 33

34 条件成就与否未定前, 当事人因条件成就所应得利益受法律保护第 159 条附条件权利的处分基于附条件法律行为取得的权利或负担的义务, 在条件成就与否未定前, 可以按照法律的一般规定予以处分和继承第 160 条条件成就与不成就之拟制当事人一方恶意阻止或促成条件成就的, 依据与该当事人相反的意思拟制条件成就或不成就第 160 条附期限的法律行为 : 附始期或终期法律行为可以附期限, 但依其性质不得附期限的除外附始期的法律行为, 于期限届至时发生效力 ; 附终期的法律行为, 于期限届满时效力消灭第 161 条附期限法律行为的准用本节第 3 条和第 4 条准用于附期限的法律行为第五节法律行为的解释第 162 条法律行为的解释法律行为需要解释的, 应结合考虑当事人意思表示所使用词句的文义行为整体行为目的当事人的习惯等因素, 并遵循诚实信用原则与公平原则法律行为在由无相对人单方意思表示构成的情形, 其解释应当探究当事人的内心真意, 不拘泥于其所使用的词句 ; 在由有相对人意思表示构成的情形, 则应当考虑相对人的理解, 来探究当事人所作表示的含义合同和决议行为的解释, 法律另有规定的, 依据其规定第五章法律行为 : 代理第一节代理的适用第 163 条代理行为的要件和效力自然人法人和其他组织可以通过代理人实施法律行为 34

35 代理人在代理权限内, 应以被代理人的名义实施法律行为代理人的代理行为由被代理人承受其法律效果代理商经理人及特许经营中受特许人的代理行为, 由法律另行规定第 164 条代理的适用范围法律行为可以适用代理, 但因法律规定当事人约定或法律行为的性质而必须由本人亲自实施的除外违反法律强行性规定和公序良俗的事项不得代理第 165 条未透漏被代理人身份的代理代理人以被代理人的名义实施的法律行为, 而同时表明被代理人的身份仅在其后告知, 代理完成后, 经第三人要求代理人未能在合理期间内告知被代理人, 则以代理人自身作为法律行为的当事人第 166 条代理权的授予代理时应标明被代理人的名义根据情况可以断定是以被代理人的名义实施法律行为的, 也属于标明了被代理人的名义代理人以被代理人的名义实施法律行为, 代理行为完成后, 代理人没有告知被代理人的身份, 则以代理人自身作为法律行为的当事人第 167 条以虚假的名义实施法律行为行为人使用虚假的名义实施法律行为, 根据具体情形可推定其具有自己承受法律效果的意思, 第三人也可推定具有此种意思的, 视为行为人自身的法律行为第 168 条冒名行为行为人冒用他人名义与第三人实施法律行为, 在非当面冒名的情形, 视为代理行为, 适用无权代理的规定. 在当面冒名的情形, 应由相对人选择其为行为人自己实施的法律行为抑或无权代理法律对冒名行为另有规定的, 依据其规定第 169 条借名行为行为人借用他人名义与第三人实施法律行为的, 出名人未做否认表示的, 视为表见代理 ; 出名人明确表示同意的, 视为授权代理 35

36 在前款规定的情形, 不得对抗善意第三人第 170 条代理权的产生代理包括意定代理法定代理和指定代理意定代理人按照被代理人的授权行使代理权, 法定代理人依照法律的规定行使代理权, 指定代理人按照法院或者指定单位的指定行使代理权第 171 条意定代理权的取得意定代理权通过代理权授予而取得被代理人应当向代理人或相对人作出代理权授予的意思表示代理权授予由被代理人向代理人作出时, 应由代理人对相对人提供授权证明第 172 条代理权授予的范围意定代理权可以概括地授予, 也可以就特定类型的行为或某一特定行为授予, 但法律另有规定的除外被授予的代理权范围必须明确, 范围不明确或空白授权的, 不得对抗善意第三人第 173 条意定代理权的明示和默示授予代理权的授予可以采取明示或默示的方式第 174 条推定的代理权授予具有下列情形之一, 应推定发生代理权授予 : ( 一 ) 夫妻在日常家事范围内行为的 ; ( 二 ) 经理人或代办商在其任职范围内行为的 ; ( 三 ) 在商店或公开的营业场所任职的 ; ( 四 ) 合伙人受委托执行合伙事务的前款规定的代理权授予, 在当事人有相反意思表示或被代理人明确表示反对的情形不得认定, 但当事人的相反意思表示或明确反对不得对抗善意的相对人 36

37 第 175 条意定代理权授予的形式意定代理权的授予可以是口头书面或其他形式采取书面形式的, 授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称代理事项权限和期间, 并由授予人签名或盖章自然人可以授予他人预防性代理权, 预防性代理权在授权人丧失了部分或全部行为能力时生效预防性代理权的授予应当采取公证的形式, 否则, 该代理权授予行为不成立第 176 条代理权授予的效力 : 无因性代理权授予的效力, 不受代理人与被代理人之间基础法律关系不成立无效或者被撤销消灭的影响第 177 条代理权的限制及撤回在代理人进行代理之前或代理人破产的情形, 被代理人可以限制或撤回代理权代理人已经实施授权范围内的法律行为的, 不得限制或撤回, 但在概括授权的情形, 可以就尚未实施的部分撤回代理权的限制和撤回应采取与授予代理权相同的方式代理权的限制或撤回不得对抗善意第三人第 178 条代理行为效力的认定标准代理人实施代理行为的, 该行为的成立和生效要件应以代理人为准加以认定在授权代理的情形, 代理人为限制行为能力人不影响代理生效 ; 代理人依被代理人的指示进行代理, 就事实的知情应以被代理人为准加以认定第 179 条代理权行使原则及禁止滥用代理人应当在授权范围内为被代理人的利益行使代理权在意定代理情形, 有偿的代理人应尽到善良管理人的注意义务代理人不得为自己利益或其他原因而滥用代理权, 相对人知道或者应当知道滥用事实的, 视为无权代理代理人和第三人串通损害被代理人的利益的, 构成恶意滥用代理权, 造成被代理人损害的, 由代理人和第三人负连带责任 37

38 第 180 条自己代理和双方代理的撤销代理人以被代理人的名义与自己实施法律行为的, 被代理人有权撤销, 但被代理人事前同意被代理人纯获法律上利益或专为履行债务的除外代理人同时代理当事人双方实施法律行为的, 被代理人有权撤销, 但被代理人事前同意或专为履行债务的除外第 181 条意定代理权的终止发生以下涉及授权目的达成或确定不能达成事项的, 意定代理终止 : ( 一 ) 代理期间届满或者代理事务完成 ; ( 二 ) 被代理人撤回授权或者代理人舍弃代理权 ; ( 三 ) 代理人死亡 ; ( 四 ) 代理人丧失行为能力 ; ( 五 ) 作为被代理人或者代理人的法人终止 ; ( 六 ) 作为被代理人的法人被宣告破产被授予的代理权终止后, 被代理人应当以与代理权授予相同的方式通知第三人, 但第三人已经知道代理权终止的除外第 182 条被代理人死亡后代理权的保持被代理人死亡后有下列情况之一的, 意定代理人实施的代理行为有效 : ( 一 ) 代理人不知道被代理人死亡的 ; ( 二 ) 被代理人的继承人均予承认的 ; ( 三 ) 被代理人与代理人约定到代理事项完成时代理权终止的 ; ( 四 ) 在被代理人死亡前已经进行而在被代理人死亡后为了被代理人的继承人的利益继续完成的 ; ( 五 ) 依据代理事务性质代理权不应终止的 ; ( 六 ) 因有利于财产事务的保全不应终止的 38

39 第 183 条法定代理和指定代理的终止有下列情形之一的, 法定代理或者指定代理终止 : ( 一 ) 被代理人取得或者恢复行为能力 ; ( 二 ) 被代理人或者代理人死亡 ; ( 三 ) 代理人丧失行为能力 ; ( 四 ) 指定代理的法院或者指定单位取消指定 ; ( 五 ) 由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭第 184 条共同代理就同一代理事项有数个代理人的, 代理人应当共同作出意思表示, 但法律另有规定或者被代理人另有意思表示的除外违反前款规定单独作出意思表示的, 构成超越代理权第 185 条再代理行为人可以根据代理人的再授权, 以被代理人的名义实施代理行为再代理人在授权范围内实施代理行为的, 其法律效果由被代理人承担再代理人以代理人的名义实施代理行为, 不构成再代理, 但表明其代理人的代理身份的构成前款规定的再代理第 186 条再代理权的取得再代理人应取得再代理权再代理权的取得以代理人的授予为依据意定代理人授权他人再代理的, 应限于为被代理人的利益需要, 并事先取得被代理人的同意或事后得到被代理人的追认, 但在紧急情况下为保护被代理人的利益的除外非因紧急情况, 又未取得被代理人事先同意或事后追认的, 由代理人对自己所授权的人的行为负责由于急病通讯联络中断等特殊原因, 意定代理人自己不能处理代理事项, 又不能与被代理人及时取得联系, 如不及时授权他人再代理会给被代理人的利益造成损失或者扩大损失的, 属于前款规定的紧急情况再代理权的授予, 应当比照原代理权的授予办理手续代理人再代理授权不明或空白授权的, 视为有代理权, 但相对人知道或应当知道的除外 39

40 第 187 条无权再代理的后果行为人无再代理权而进行再代理的, 构成无权代理, 由行为人对被代理人和相对人负责第 188 条代理人进行再代理的义务代理人应就再代理人的选任及监督对被代理人负责, 对因此造成被代理人的损害承担赔偿责任代理人按照被代理人的指定选任再代理人, 不承担前款责任第二节无权代理和表见代理第 189 条无权代理的定义及其法律效果没有代理权超越代理权或者代理权终止, 行为人进行的代理行为, 为无权代理在未补正代理权期间, 无权代理行为效力待定第 190 条相对人的催告和撤回无权代理发生后, 相对人可以催告被代理人予以追认被代理人在一个月内未作表示的, 视为拒绝追认无权代理被追认之前或者虽已追认但相对人不知道的, 善意相对人有撤回其意思表示的权利撤回应以通知的方式作出, 自通知到达被代理人或者无权代理人时生效第 191 条被代理人的追认和拒绝被代理人有权对无权代理行为予以追认, 追认应当采取通知的形式追认可以向代理人为之, 也可以向相对人为之, 但在相对人催告时, 只能向相对人为之经被代理人追认的, 为有权代理被代理人拒绝追认或放弃追认权的, 无权代理自始不生代理效力第 192 条无权代理确定不能补正的后果被代理人拒绝追认追认权消灭或相对人撤回的, 无权代理确定不发生代理的效力 40

41 被代理人拒绝追认的, 相对人知道或应当知道代理人无代理权的, 代理人不承担责任被代理人拒绝追认的, 不知道也不应知道代理人无代理权的相对人, 可以要求恶意的无权代理人履行义务或者承担违约损害赔偿责任 ; 但无权代理人为善意的, 相对人仅可以请求其赔偿信赖利益损失代理人对被代理人的责任, 按照两者之间的内部法律关系处理第 193 条表见代理具有下列情形之一的, 构成表见代理 : ( 一 ) 被代理人知道他人以自己的名义实施代理行为而不作否认表示 ; ( 二 ) 被代理人在外观上有值得第三人信赖有授予代理权的事实, 被代理人对此具有过失的, 且相对人有正当理由足以相信行为人有代理权前款规定限于被代理人具有相应的行为能力, 且未尽注意义务防止行为人的无权代理行为第 194 条表见代理的后果表见代理应依有权代理处理被代理人遭受损害的, 代理人应当对被代理人承担民事责任第六章民事权利的有关规定略第一节民事权利的取得和行使第二节人格权的一般规定第三节财产权的有关规定第四节债的关系的有关规定第五节民事权利的客体 : 物与其他第七章期日期间与诉讼时效第一节期日和期间第 195 条期间计算的依据 41

42 民法所称的期间, 按照公历年月星期 ( 周 ) 日小时计算第 196 条期间的起算点以小时为单位计算期间的, 从规定时开始计算以日星期月季度年为单位计算期间的, 从次日开始计算当事人对起算点另有约定的, 从其约定第 197 条自然计算法以小时日定期间的, 或者以星期月或者年定非连续性期间的, 依自然计算法自然计算法以六十分为一小时, 二十四小时为一日, 七日为一星期, 三十日为一月, 三百六十五日为一年第 198 条历法计算法以星期月或者年定连续性期间的, 依历法计算法历法计算法按日历所定之日星期月年计算第 199 条期间最后一日的终止时点期间的最后一日的截止时间为二十四时有业务时间的, 至停止业务活动的时间截止第 200 条期间最后一日的确定以日定期间的, 算足该期间之日为最后一日以星期月年定期间, 而以星期月年之第一日开始计算的, 则以星期六月终年末为期间最后一日 ; 不以星期月年之第一日开始计算的, 则以最后之星期月年中与开始计算日相当之日的前一日, 为期间之最后一日但在以月年定期间, 而最后之月无与开始计算日相当之日的, 则以该月之末日为期间最后一日以上述方法算出之期间最后一日, 是法定休假日的, 则以法定休假日的次日为期间最后一日第二节诉讼时效的一般规定第 201 条一般效力 42

43 诉讼时效期间届满, 义务人有权拒绝履行除非当事人援用, 法院和仲裁机构不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用第 202 条时效利益的放弃仅在时效期间届满之后, 义务人可以放弃时效利益时效期间届满之后, 连带债务人中的一人放弃时效利益的, 对其它连带债务人不发生效力第 203 条时效届满的偿付转移或担保诉讼时效期间届满, 义务人为履行义务所进行的偿付转移或担保, 不得仅因诉讼时效期间届满而请求返还撤销或抗辩第 204 条诉讼时效的适用对象债权请求权受诉讼时效的限制, 但下列债权请求权除外 : ( 一 ) 支付存款本金及利息的请求权 ; ( 二 ) 兑付国债金融债券以及向不特定对象发行的企业债券的本息请求权 ; ( 三 ) 基于投资关系产生的缴付出资请求权 ; ( 四 ) 其他依法不适用诉讼时效规定的债权请求权请求停止侵害排除妨碍消除危险的权利适用诉讼时效存在保护不特定第三人信赖利益必要时, 请求返还财产的权利适用诉讼时效基于身份关系与人格保护等非财产权利和非物质利益的请求权不适用诉讼时效, 但由此产生的损害赔偿等具有财产性质的请求权受诉讼时效限制第 205 条普通诉讼时效期间普通诉讼时效期间为三年, 但法律另有规定的除外第 206 条时效期间的协议变更及其限制 43

44 双方当事人通过协议可以变更时效的规定合意时效期间不能短于一年或者超过五年格式合同条款提供方缩短其承担义务的时效期间或者延长其享有权利的时效期间的, 不发生效力第 207 条时效期间的起算诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道请求权可行使之日, 以及义务人身份之日起开始计算, 其他法律另有特别规定的除外在具备潜在人身伤害的情形下, 后续人身伤害损害赔偿请求权的诉讼时效期间自后续人身伤害发生或确诊之日起开始计算第 208 条最长时效期间及其起算自权利受到侵害之日起超过二十年的, 无论权利人是否知道其权利受到侵害, 义务人均可以拒绝履行前款规定的二十年期间不发生中止中断或者延长人身伤害的最长时效期间不能超过三十年第 209 条履行期限未确定的债权的时效期间的起算履行期限未确定的债权的诉讼时效期间, 自权利人要求义务人履行义务的宽限期届满之日, 或者宽限期届满前另一方拒绝履行之日起计算前款债权的债务人死亡或作为债务人的法人及其他组织终止的, 自权利人知道或应当知道债务人死亡或终止之日起开始计算第 210 条从属性权利的时效期间主权利的时效期间届满, 从属性权利的时效期间同时届满第 211 条时效因债权人不可控制的障碍而延期届满在诉讼时效期间的最后六个月内, 因不可抗力或者其他债权人不可控制的障碍, 致使权利人不能为中断时效的行为的, 时效期间中止计算自中止事由消除之日起六个月内, 时效期间不届满第 212 条时效因磋商而延期届满 44

45 在诉讼时效期间内, 当事人就权利或权利主张据以产生的客观情况进行磋商并达成一致意见的, 时效期间中止计算在磋商中最后一次沟通后六个月内, 诉讼时效期间不届满第 213 条时效因法定代理人缺位而延期届满在诉讼时效期间的最后六个月内, 行为能力欠缺者没有法定代理人或者法定代理人丧失行为能力的, 该行为能力欠缺者所享有的权利, 或者对其享有的权利, 时效期间中止计算前款规定不适用于限制行为能力人可以独立进行的行为自行为能力欠缺者取得行为能力或者委任新法定代理人之日起六个月内, 诉讼时效期间不届满第 214 条时效因法定代理及类似关系的存在而延期届满行为能力欠缺者与其法定代理人之间的权利, 时效期间在法定代理关系存续期间中止进行自法定代理关系终止之日起一年内, 诉讼时效期间不届满配偶之间的权利, 时效期间在婚姻存续期间中止进行自婚姻关系终止之日起一年内, 诉讼时效期间不届满未成年子女针对父母的请求权, 以及未成年子女针对父母一方配偶的请求权, 自未成年人成年之日起一年内, 诉讼时效期间不届满第 215 条时效因遗产继承情形而延期届满权利人或义务人死亡, 而继承人或者遗产管理人尚未确定的, 属于死者遗产或针对死者遗产的权利, 时效期间中止计算自继承人或者遗产管理人确定之日起一年内, 诉讼时效期间不届满第 216 条时效中断的效力诉讼时效中断的, 自中断事由终止之日起, 时效期间重新开始计算第 217 条时效因提起诉讼而中断诉讼时效自提起诉讼之日起中断, 在受确定裁判或者以其他方式终结诉讼前, 继续中断诉讼时效因与提起诉讼具有同一效力的事项而中断的, 中断效力自提起各该程序之日发生, 并于各该程序终结前, 继续中断 45

46 撤回起诉或者起诉被裁定驳回或者不予受理时, 因起诉而中断的诉讼时效视为未中断如果起诉状已经送达义务人, 则诉讼时效在送达时中断, 并重新开始计算第 218 条时效因权利的直接行使而中断诉讼时效因权利的直接行使而中断自诉讼时效中断时起六个月内, 权利人未提起诉讼或者没有与提起诉讼具有同一效力的事项的, 因权利的直接行使而中断的时效视为未中断第 219 条时效因义务的承认和履行而中断诉讼时效因义务人通过部分履行支付利息提供担保或其他任何方式向权利人承认和实际履行其权利而中断当事人之间未达成一致意见的单纯磋商行为, 不视为义务人对义务的承认第 220 条中断及于人的效力诉讼时效中断的效力及于当事人之间及其继承人或受让人共有人或者连带债权人之一引起的时效中断, 以及债务人对共有人或者连带债权人之一引起的时效中断, 其效力及于全体共有人或者连带债权人连带债务人之一引起的时效中断, 以及债权人对连带债务人之一引起的时效中断, 其效力及于其他连带债务人第八章附则第 221 条术语的含义本法所称的以上以下以内届满, 包括本数 ; 本法所称的不满以外, 不包括本数本法所称的近亲属, 包括配偶父母子女兄弟姐妹祖父母外祖父母孙子女外孙子女第 222 条本法施行日期本法自年 1 月 1 日起施行, 中华人民共和国民法通则同时自动废止 46

工程合同管理一民事法律关系概述 1-1 主体拥有权利承担义务的当事人法律关系三要素客体当事人权利义务所指的对象内容具体的权利和义务的内容图 1-1 法律关系的构成要素

工程合同管理一民事法律关系概述 1-1 主体拥有权利承担义务的当事人法律关系三要素客体当事人权利义务所指的对象内容具体的权利和义务的内容图 1-1 法律关系的构成要素学习目标 1. 2. 3. 4. 5. 导言第一节民事法律关系工程合同管理一民事法律关系概述 1-1 主体拥有权利承担义务的当事人法律关系三要素客体当事人权利义务所指的对象内容具体的权利和义务的内容图 1-1 法律关系的构成要素 1. 2. 2 3. 1 2 3 4 3 工程合同管理 1-1 A. B. C. D. C C C A B D 二民事法律行为的构成要件 1. 1-1