第五章合伙企业法律制度本章考情分析在最近 3 年的考试中, 本章的平均分值为 7 分,2015 年本章分值为 810 分 2007 年 2011 年和 2012 年的案例分析题来自本章本章考点不多, 大部分考点需要考生准确理解, 复习难度不大针对 2016 年的考试, 考生应熟练掌握普通合

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1 Professional Accounting Education Provided by Academy of Professional Accounting (APA) CPA 知识讲解经济法第五章普通合伙企业讲师 :AnnieLee ACCAspace 中国 ACCA 特许公认会计师教育平台 Copyright ACCAspace.com

2 第五章合伙企业法律制度本章考情分析在最近 3 年的考试中, 本章的平均分值为 7 分,2015 年本章分值为 810 分 2007 年 2011 年和 2012 年的案例分析题来自本章本章考点不多, 大部分考点需要考生准确理解, 复习难度不大针对 2016 年的考试, 考生应熟练掌握普通合伙人和有限合伙人的区别 ( 约定与法定的关系 ), 适当关注涉及有限合伙企业的案例分析题 2

3 题型 2013 年 2014 年单选题 2 题 2 分 4 题 4 分题 7 分多选题 3 题 4.5 分 2 题 3 分案例分析题合计 2 题 2 分 7 题 8.5 分 10 分 2015 年教材的主要变化年教材对本章内容未进行调整 3

4 第一单元普通合伙企业考点 1: 合伙企业的类型考点 2: 普通合伙企业的设立考点 3: 合伙企业的财产考点 4: 合伙企业的事务执行考点 7: 财产继承考点 8: 特殊的普通合伙企业 (P132)(2008 年单选题 2011 年案例分析题 2012 年多选题 2013 年单选题 ) 4

5 考点 1: 合伙企业的类型 1. 合伙企业分为普通合伙企业 ( 其中包括特殊的普通合伙企业 ) 和有限合伙企业 2. 普通合伙企业的特征是所有 : 所有的合伙人 ( 不论其出资形式不论其是否执行企业事务 ) 对所有的企业债务均承担无限连带责任 3. 特殊的普通合伙企业的特征是先看债务再找人 :(1) 一般的企业债务, 所有的合伙人均承担无限连带责任 ;(2) 某一个合伙人因故意或者重大过失造成的企业债务, 由该合伙人承担无限责任, 其他合伙人只承担有限责任 5

6 4. 有限合伙企业的特征是先找人再确定责任 :(1) 有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成 ;(2) 普通合伙人应当对所有的企业债务承担无限连带责任 ; (3) 有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任例外情形第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的, 该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易, 给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的, 该有限合伙人应当承担赔偿责任 6

7 考点 2: 普通合伙企业的设立 1. 合伙人 (1) 合伙人至少为 2 人以上, 对于合伙人数的最高限额, 合伙企业法未作规定 (2) 合伙人可以是自然人, 也可以是法人或者其他组织 ( 如个人独资企业合伙企业 ) (3) 合伙人为自然人的, 应当具有完全民事行为能力无民事行为能力人和限制民事行为能力人不得成为普通合伙企业的合伙人, 但可以成为有限合伙人 (4) 国有独资公司国有企业上市公司以及公益性的事业单位社会团体不得成为普通合伙人, 但可以成为有限合伙人 7

8 2. 出资 (1) 合伙人可以用货币实物知识产权土地使用权或者其他财产权利出资, 普通合伙人也可以用劳务出资解释只有普通合伙人可以以劳务出资, 有限合伙人不得以劳务出资 (2) 合伙人以实物知识产权土地使用权或者其他财产权利出资, 需要评估作价的, 可以由全体合伙人协商确定, 也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估 (3) 合伙人以劳务出资的, 其评估办法由全体合伙人协商确定, 并在合伙协议中载明 (4) 合伙人应当按照合伙协议约定的出资方式数额和缴付期限, 履行出资义务 (5) 以非货币财产出资的, 依照法律行政法规的规定, 需要办理财产权转移手续的, 应当依法办理 8

9 3. 企业名称 (1) 普通合伙企业应当在名称中标明普通合伙字样 (2) 特殊的普通合伙企业应当在名称中标明特殊普通合伙字样 (3) 有限合伙企业名称中应当标明有限合伙字样解释合伙企业的名称中必须有合伙字样 4. 合伙协议 (1) 合伙协议经全体合伙人签名盖章后生效 (2) 修改或者补充合伙协议, 应当经全体合伙人一致同意 ; 但是, 合伙协议另有约定的除外 9

10 考点 3: 合伙企业的财产 1. 合伙企业财产的构成 (2014 年多选题 ) (1) 合伙人的出资合伙人的出资形成合伙企业的原始财产, 合伙企业的原始财产是全体合伙人认缴的出资, 而非各合伙人实际缴纳的财产 (2) 以合伙企业名义取得的收益以合伙企业名义取得的收益, 主要包括合伙企业的公共积累资金未分配的盈余合伙企业债权合伙企业取得的工业产权和非专利技术等财产权利 (3) 依法取得的其他财产合伙企业根据法律行政法规的规定合法取得的其他财产, 如合法接受的赠与财产等 10

11 例题多选题根据合伙企业法律制度的规定, 下列各项中, 属于合伙企业财产的有 () (2014 年 ) A. 合伙人缴纳的实物出资 B. 合伙企业对某公司的债权 C. 合伙企业合法接受的赠与财产 D. 合伙企业借用的某合伙人的电脑 11

12 2. 合伙企业财产的性质 (1) 独立性 (2011 年案例分析题 ) 合伙企业的财产独立于合伙人, 合伙人出资以后, 一般说来, 便丧失了对其作为出资部分的财产的所有权, 合伙企业的财产权主体是合伙企业, 而不是单独的每一个合伙人 (2) 完整性合伙企业的财产作为一个完整的统一体而存在, 合伙人对合伙企业财产权益的表现形式, 仅是依照合伙协议所确定的财产收益份额或者比例合伙人在合伙企业清算前, 不得请求分割合伙企业的财产 ; 但是, 法律另有规定的除外 (3) 合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的, 合伙企业不得以此对抗善意第三人 12

13 3. 财产份额的转让 (1) 普通合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时, 应当通知其他合伙人 (2) 除合伙协议另有约定外, 普通合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时, 须经其他合伙人一致同意解释普通合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的, 在同等条件下, 其他合伙人有优先购买权 ; 但是, 合伙协议另有约定的除外 13

14 4. 财产份额的出质 : 一致同意普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的, 须经其他合伙人一致同意 ; 未经其他合伙人一致同意, 其行为无效, 由此给善意第三人造成损失的, 由行为人依法承担赔偿责任 (2014 年单选题 14

15 例题单选题某普通合伙企业合伙人甲, 在未告知其他合伙人的情况下, 以其在合伙企业中的财产份额出质, 其他合伙人知悉后表示反对, 根据合伙企业法律制度的规定, 下列关于该出质行为效力的表述中, 正确的是 () (2014 年 ) A. 有效 B. 可撤销 C. 效力未定 D. 无效 15

16 考点 4: 合伙企业的事务执行 1. 合伙事务执行的形式普通合伙人无论其出资多少, 都对企业债务承担无限连带责任, 因此, 各合伙人无论其出资多少, 都有权平等享有执行合伙企业事务的权利 (1) 对外代表权委托一个或者数个合伙人执行合伙事务的, 执行合伙事务的合伙人对外代表合伙企业, 其他合伙人不得对外代表合伙企业 (2) 监督权委托一个或者数个合伙人执行合伙事务的, 其他合伙人不再执行合伙事务, 但不执行合伙事务的合伙人有权监督执行事务合伙人执行合伙事务的情况 16

17 (3) 查阅账簿权合伙人有权查阅合伙企业会计账簿等财务资料 (4) 撤销委托权受托执行合伙事务的合伙人不按照合伙协议或者全体合伙人的决定执行事务的, 其他合伙人可以决定撤销该委托 (5) 异议权合伙人分别执行合伙事务的, 执行事务合伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异议提出异议时, 应当暂停该项事务的执行如果发生争议, 按照合伙协议约定的表决办法办理, 合伙协议未约定或者约定不明确的, 实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法 17

18 例题单选题赵钱孙李设立一家普通合伙企业经全体合伙人决定, 委托赵钱执行合伙事务, 对外代表合伙企业根据合伙企业法律制度的规定, 下列表述中, 错误的是 () A. 孙李仍享有执行合伙事务的权限 B. 孙李有权监督赵钱执行合伙事务的情况 C. 如赵单独执行某一合伙事务, 钱可以对赵执行的事务提出异议 D. 如赵执行事务违反合伙协议, 孙李钱有权决定撤销对赵的委托 18

19 2. 重大事项的决议办法 (2011 年案例分析题 2012 年单选题 ) 并非所有的合伙事务都可以委托给部分合伙人决定根据合伙企业法的规定, 除合伙协议另有约定外, 合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意 : (1) 改变合伙企业的名称 ; (2) 改变合伙企业的经营范围主要经营场所的地点 ; (3) 处分合伙企业的不动产 ( 不包括动产 ); (4) 转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利 ; (5) 以合伙企业名义为他人提供担保 ; (6) 聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员 19

20 例题 1 多选题根据合伙企业法律制度的规定, 在普通合伙企业存续期间, 下列行为中, 除合伙协议另有约定的以外, 必须经全体合伙人一致同意的有 () (2002 年 ) A. 合伙人之间转让其在合伙企业中的财产份额 B. 合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额 C. 执行合伙企业事务的合伙人处分合伙企业的不动产 D. 执行合伙企业事务的合伙人以合伙企业名义为他人提供担保 20

21 例题 2 单选题根据合伙企业法律制度的规定, 除合伙协议另有约定外, 下列事项中, 需全体合伙人一致同意的是 () (2012 年 B 卷 ) A. 聘请合伙人以外的人担任企业的财务负责人 B. 出售合伙企业名下的动产 C. 合伙人以其个人财产为他人提供担保 D. 聘请会计师事务所承办合伙企业的审计业务 21

22 3. 非合伙人参与经营管理 (1) 除合伙协议另有约定外, 经全体合伙人一致同意, 可以聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员 (2) 合伙人以外的经营管理人员属于非合伙人, 无需对企业债务承担无限连带责任 (3) 被聘任的合伙企业的经营管理人员, 超越合伙企业授权范围履行职务, 或者在履行职务过程中因故意或者重大过失给合伙企业造成损失的, 依法承担赔偿责任 22

23 4. 合伙企业的损益分配 (2003 年多选题 ) (1) 合伙企业的利润分配亏损分担, 按照合伙协议的约定办理 (2) 合伙协议未约定或者约定不明确的, 由合伙人协商决定 ; 协商不成的, 由合伙人按照实缴出资比例分配分担 ; 无法确定出资比例的, 由合伙人平均分配分担 (3) 合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损 23

24 例题多选题根据合伙企业法律制度的规定, 普通合伙企业出现亏损时, 须由合伙人分担责任下列有关亏损分担的表述中, 正确的有 () (2003 年 ) A. 合伙协议有约定比例的, 按约定比例分担 B. 合伙协议没有约定比例的, 由各合伙人平均分担 C. 合伙协议没有约定比例的, 由各合伙人协商确定 D. 合伙协议可以约定由执行合伙事务的合伙人承担全部亏损 24

25 考点 5: 合伙企业与第三人的关系 1. 对外代表权的效力合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制, 不得对抗善意第三人 (2007 年案例分析题 ) 相关链接 1 合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的, 合伙企业不得以此对抗善意第三人相关链接 2 普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的, 须经其他合伙人一致同意 ; 未经其他合伙人一致同意, 其行为无效, 由此给善意第三人造成损失的, 由行为人依法承担赔偿责任 25

26 2. 企业的债务清偿 (2001 年单选题 2005 年多选题 ) (1) 先企业后个人合伙企业对其债务, 应先以其全部财产进行清偿合伙企业不能清偿到期债务的, 普通合伙人承担无限连带责任 (2) 无限连带责任合伙人之间的分担比例对债权人没有约束力债权人可以根据自己的清偿利益, 请求全体合伙人中的一人或者数人承担全部清偿责任, 也可以按照自己确定的比例向各合伙人分别追索 26

27 (3) 内部追偿如果某一合伙人实际支付的清偿数额超过其依照既定比例所应承担的数额, 该合伙人有权就超过部分向其他未支付或者未足额支付应承担数额的合伙人追偿解释普通合伙人对外承担连带责任, 对内承担按份责任 27

28 例题 1 单选题根据合伙企业法律制度的规定, 在普通合伙企业中, 合伙人承担合伙企业债务责任的方式是 () (2001 年 ) A. 对内对外均承担按份责任 B. 对内对外均承担连带责任 C. 对外承担连带责任, 对内承担按份责任 D. 对内承担连带责任, 对外承担按份责任 28

29 例题 2 多选题甲乙丙为普通合伙企业的合伙人该合伙企业向丁借款 15 万元, 甲乙丙之间约定, 如果到期合伙企业无力偿还该借款, 甲乙丙各自负责偿还 5 万元借款到期时, 该合伙企业没有财产向丁清偿根据合伙企业法律制度的规定, 下列关于该债务清偿的表述中, 正确的有 () (2005 年 ) A. 丁有权直接向甲要求偿还 15 万元 B. 只有在甲乙确实无力清偿的情况下, 丁才有权要求丙偿还 15 万元 C. 乙仅负有向丁偿还 5 万元的义务 D. 丁可以根据各合伙人的实际财产情况, 要求甲偿还 10 万元, 乙偿还 3 万元, 丙偿还 2 万元 29

30 3. 合伙人的债务清偿 (2004 年多选题 2009 年单选题 2012 年案例分析题 ) (1) 合伙人发生与合伙企业无关的债务, 相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务 ; 也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利 (2) 合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的, 该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿 ; 债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿解释债权人不能自行接管( 或者直接变卖 ) 该合伙人在合伙企业中的财产份额, 只能依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿 30

31 (3) 人民法院强制执行普通合伙人的财产份额时, 应当通知全体合伙人, 其他合伙人有优先购买权 ; 其他合伙人未购买, 又不同意将该财产份额转让给他人的, 依照合伙企业法的规定为该合伙人办理退伙结算, 或者办理削减该合伙人相应财产份额的结算相关链接合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行的, 该合伙人当然退伙 31

32 例题 1 多选题甲向乙借款 4 万元作为出资与他人合伙设立了一家食品厂 ( 普通合伙企业 ) 借款到期后, 乙要求甲偿还借款, 甲个人财产不足以清偿根据合伙企业法律制度的规定, 下列有关偿还借款的方式中, 正确的有 () (2004 年 ) A. 甲用从食品厂分取的收益偿还借款 B. 甲自行将自己在食品厂的财产份额转让给乙, 以抵偿借款 C. 甲自行将自己在食品厂的财产份额出质取得贷款, 用于偿还借款 D. 乙请求人民法院强制执行甲在食品厂的财产份额用于清偿借款 32

33 考点 6: 入伙和退伙 1. 入伙 (1) 新合伙人入伙, 除合伙协议另有约定外, 应当经全体合伙人一致同意, 并依法订立书面入伙协议 (2012 年单选题 ) 相关链接普通合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时, 经修改合伙协议, 受让人即成为合伙企业的合伙人, 未修改合伙协议的, 不应算作是法律所称的合伙企业的合伙人 (2) 入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利, 承担同等责任入伙协议另有约定的, 从其约定解释如果原合伙人愿意以更优越的条件吸引新合伙人入伙, 或者新合伙人愿意以较为不利的条件入伙, 也可以在入伙协议中另行约定 (3) 新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任 (2008 年多选题 ) 33

34 2. 退伙解释退伙包括自愿退伙( 协议退伙通知退伙 ) 和法定退伙 ( 当然退伙除名 ) (1) 协议退伙 1 合伙协议约定的退伙事由出现 ; 2 经全体合伙人一致同意 ; 3 发生合伙人难以继续参加合伙的事由 ; 4 其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务 (2) 通知退伙合伙协议未约定合伙期限的, 合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下, 可以退伙, 但应当提前 30 日通知其他合伙人解释协议退伙通知退伙的主要区别 : 合伙协议是否约定了合伙期限 34

35 (3) 当然退伙 (2009 年多选题 2014 年单选题 ) 1 作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡 ; 2 个人丧失偿债能力 ; 3 作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照责令关闭撤销, 或者被宣告破产 ; 4 法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格 ; 5 合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行 35

36 解释 1 退伙事由实际发生之日为退伙生效日解释 2 (1) 普通合伙人丧失偿债能力的, 当然退伙 ;(2) 有限合伙人丧失偿债能力的, 不退伙解释 3 (1) 普通合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的, 经其他合伙人一致同意, 可以依法转为有限合伙人, 普通合伙企业依法转为有限合伙企业 ; 其他合伙人未能一致同意的, 该无民事行为能力或者限制民事行为能力的合伙人退伙 ;(2) 作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的, 其他合伙人不得因此要求其退伙 36

37 区别普通合伙人有限合伙人合伙人死亡全部财产份额被人民法院强制执行丧失偿债能力丧失民事行为能力经其他合伙人一致同意, 可以依法转为有限合伙人, 普通合伙企业依法转为有限合伙企业 ; 否则退伙 37

38 (4) 除名 1 未履行出资义务 ; 2 因故意或者重大过失给合伙企业造成损失 ; 3 执行合伙事务时有不正当行为 ; 4 发生合伙协议约定的事由解释对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人被除名人接到除名通知之日, 除名生效, 被除名人退伙被除名人对除名决议有异议的, 可以自接到除名通知之日起 30 日内, 向人民法院起诉 (2005 年单选题 ) 38

39 考点 7: 财产继承 (P131) 1. 有限合伙人死亡作为有限合伙人的自然人死亡被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时, 其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格 2. 普通合伙人死亡 (1) 继承人具备完全民事行为能力的, 按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意, 可以取得普通合伙人资格 (2) 继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的, 经全体合伙人一致同意, 可以依法成为有限合伙人, 普通合伙企业依法转为有限合伙企业全体合伙人未能一致同意的, 合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人 39

40 解释 1 如果继承人不愿意成为合伙人或者不能成为合伙人的, 合伙企业应当向其退还被继承合伙人的财产份额解释 2 (1) 普通合伙人应具备承担无限连带责任的能力, 因此, 普通合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的, 不可能取得普通合伙人资格 ;(2) 有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业的债务承担有限责任, 因此, 有限合伙人死亡后, 无论其继承人是否具备完全民事行为能力, 都可以依法取得有限合伙人的资格 40

41 考点 8: 特殊的普通合伙企业 (P132)(2008 年单选题 2011 年案例分析题 2012 年多选题 2013 年单选题 ) 特殊的普通合伙企业 ( 如会计师事务所律师事务所 ) 适用普通合伙企业的一般规定, 其特殊性主要体现在债务责任的承担上 1. 普通债务合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务, 由全体合伙人承担无限连带责任 41

42 2. 特定债务 (1) 对外一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的, 应当承担无限责任或者无限连带责任, 其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任 (2) 对内合伙人执业活动中因故意或者重大过失造成的合伙企业债务, 以合伙企业财产对外承担责任后, 该合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任 3. 特殊的普通合伙企业应当建立执业风险基金办理职业保险 42

43 例题 1 单选题注册会计师甲乙丙共同出资设立一个特殊的普通合伙制的会计师事务所甲乙在某次审计业务中, 因故意出具不实审计报告被人民法院判决由会计师事务所赔偿当事人 80 万元根据合伙企业法律制度的规定, 下列有关该赔偿责任承担的表述中, 正确的是 () (2008 年 ) A. 甲乙丙均承担无限连带责任 B. 以该会计师事务所的全部财产为限承担责任 C. 甲乙丙均以其在会计师事务所中的财产份额为限承担责任 D. 甲乙应当承担无限连带责任, 丙以其在会计师事务所中的财产份额为限承担责任 43

第八条营业范围 : 投资管理叐托资产管理 ( 丌得从事信托金融资产管理证券资产管理保险资产管理等业务 ); 投资咨询 ; 投资兴办实业 ( 具体项目另行申报 ); 企业管理咨询 ( 丌含限制项目 ) 第四章合伙人的姓名或者名称住所第九条合伙人共 2 个, 分别是 : 1 有限合伙人: 上

第八条营业范围 : 投资管理叐托资产管理 ( 丌得从事信托金融资产管理证券资产管理保险资产管理等业务 ); 投资咨询 ; 投资兴办实业 ( 具体项目另行申报 ); 企业管理咨询 ( 丌含限制项目 ) 第四章合伙人的姓名或者名称住所第九条合伙人共 2 个, 分别是 : 1 有限合伙人: 上深圳前海复星瑞哲恒嘉投资管理企业 ( 有限合伙 ) 合伙协议第一章总则第一条根据中华人民共和国合伙企业法 ( 以下简称合伙企业法 ) 中华人民共和国合伙企业登记管理办法 ( 以下简称合伙企业登记管理办法 ) 及有关法律行政法规规章的有关规定, 经全体合伙人协商一致, 订立本协议第二条本企业为有限合伙企业, 是根据协议自愿组成的共同经营体全体合伙人愿意遵守国家有关的法律法规规章,