090 臺灣文化權利地圖 基礎 而第 22 條 3 更是在基本人權之外 提及透過國家努力和國際合 作 並依照各國的組織與資源情況 應保障文化方面權利的實現而聯 合國在 1966 年通過 公民與政治權利國際公約 International Covenant on Civil and Political

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1 第四章 臺灣原住民族文化權利的美麗與哀愁 以臺東美麗灣案與卡地布 1 遷葬案為例 張宇欣 前言 尊重與鼓勵原住民族的根本權利與特性 尤其是他們對於土地 領域資源的權利 這些權利是來自於他們的文化靈性傳統歷史與哲 學 以及他們的政治經濟與社會結構 聯合國 原住民族權利宣言 2007 國際間關於原住民或少數群體權利的取得 歷經諸多條約宣言的制 定與發表 而 文化權利 之意涵則以基本人權做為基底 圍繞著 文 化 一詞的多義性開展其論述 詳見本書第三章 國際間提及基本人 權的重要宣言 自 1948 年的 世界人權宣言 Universal Declaration of Human Rights 起歷來已久 宣言中第 2 條 2 平等原則首先奠定了人權 1 根據卡地布 2013 年 12 月 6 日部落會議後 經部落族人與長老共同決議 將部落名由 卡 地布 改為 卡大地布 卑南族語 Katatipul 是團結在一起的意思 2 世界人權宣言 第 2 條 人人有資格享受本宣言所載的一切權利和自由 不分種族膚 色性別語言宗教政治或其他見解國籍或社會出身財產出生或其他身分等任何 區別

2 090 臺灣文化權利地圖 基礎 而第 22 條 3 更是在基本人權之外 提及透過國家努力和國際合 作 並依照各國的組織與資源情況 應保障文化方面權利的實現而聯 合國在 1966 年通過 公民與政治權利國際公約 International Covenant on Civil and Political Rights 則在第 27 條 4 中間接提到少數族群的文化 權1978 年聯合國教科文組織第二十屆大會通過的 種族暨種族偏見宣 言 Declaration on Race and Racial Prejudice, 1978 與 2001 年第三十一 屆大會通過的 世界文化多樣性宣言 Universal Declaration on Cultural Diversity, 2001 皆宣示文化差異權以及文化認同權 以及主張文化 多樣性的保障是對人權的尊重 施正鋒 年 個人隸 屬民族族群宗教或語言性少數族群權利宣言 Declaration on the Rights of Persons Belonging to National or Ethnic, Religious or Linguistic Minorities, 1992 第 2 條中正式提到文化權的概念 規範政府須採取保護 原住民族權利的措施 具體指出少數族群的文化權2005 年 10 月 20 日 通過 保護與促進文化表現形式多樣性公約 更是賦予文化多樣性國際 性的認可 而 2007 年 聯合國原住民族權利宣言 的公佈施行 對國際 原住民族法制建構權利保障與未來發展 深具開拓性與指標性意涵 由上述諸多條約或宣言顯見 原住民族或少數群體權利之議題已逐漸 獲得國際正視 已形成一股將原住民族議題置放於國際層級而論的趨勢 即該議題已被認定非單屬國家內部之內政範疇 而是牽涉到基本權利與文 化疆界的泛人權議題在西方一波波 權利革命 浪潮中 除了政治經 濟社會福利等權利主張逐一被正視外 權利議題的文化轉向 王志弘 2010a 凸顯出國際間漸趨覺察與反思隱藏在日常生活中 看似不存在 3 世界人權宣言 第 22 條 每個人 做為社會的一員 有權享受社會保障 並有權享受他 的個人尊嚴和人格的自由發展所必需的經濟社會和文化方面 各種權利的實現 這種實現 是通過國家努力和國際合作並依照各國的組織和資源情況 4 國際公民暨政治權公約 第 27 條原文 凡有種族宗教或語言少數團體之國家 屬於此 類少數團體之人 與團體中其他分子共同享受其固有文化信奉躬行其固有宗教或使用其固 有語言之權利 不得剝奪之

3 091 臺灣原住民族文化權利的美麗與哀愁 以臺東美麗灣案與卡地布遷葬案為例 卻無所不在 的文化權利 cultural rights 而逐漸將文化權利主張具體 化的 文化行動主義 王志弘 2010b 其思想與行動正亦如星星之火 逐漸在國際與臺灣引燃一波波文化權利之爭 而聚焦於國內 臺灣原住民族權利概念的揭示 始於 1993 年臺灣原 住民第三次 還我土地運動 自民國 70 年代到民國 80 年代初期 在臺 灣民間總共有三波的社會運動 而每一波都代表臺灣從國家主權至上 轉型為公民社會的重要階段 而其中 臺灣原住民族還我土地運動 的 興起 更是象徵了臺灣非主流少數群體的政治與人權覺醒1988 年 8 月 25 日 來 自全 省 近 兩 千名的原住民族 為爭取土地權 身穿傳統服飾 高喊 為求生存還我土地 遊 行 於臺 北 街頭 是謂第一次 臺灣原住 民還我土地運動 經過一 年 原住民於 1989 年 9 月 27 日再次為爭取其 土地權走上街頭 為第二次 還我土地運動 事隔四年 於 1993 年所提 出的 自然主權 說法 是向政府提出最強烈之抗議而臺灣原住民土地 權利論述的第一個關鍵是 1993 年的第三次 還我土地運動 第二個關鍵 2000 年是扁政府提出的 新伙伴關係條約 第三個關鍵是 2005 年通過 的 原住民族基本法 張宇欣 2012 相對於國際間諸多人權與文化權利的宣言或法條 反觀國內相關法制 化歷程則顯得牛步且未盡落實我國 憲法 制定之初的時空背景下 第 5 條 中華民國各民族一律平等 與第 7 條 中華民國人民 無分男 女宗教種族階級黨派 在法律上一律平等 之法條 旨並非在倡 議族群多元發展與尊重族群差異 其主要目的反而是透過宣示 法律上的 平等 希望弭平族群間的不平等與歧異 以朝向 族群融合 為目標 此當時立法的深層意涵與現今人權發展的趨勢迥然不同 徐揮彥 2013 而國內另一個攸關原住民族權利的重要法條 原住民族基本法 則因其 子法 原住民族自治區法 與 原住民族土地及海域法 始終未能立法通 過 5 使 原住民族基本法 之立法精神與實質效用一直停留在願景階段 而無實質進程而關於原住民與其文化權利之議題 在國際間逐漸凝聚共 第四章

4 092 臺灣文化權利地圖 識之趨勢下 國內於 2009 年終將 公民與政治權利國際公約 與 經濟 社會文化權利國際公約 以下簡稱 兩公約 正式國內法化 6 並於第 2 條明定 兩公約 所揭示保障人權之規定 具有國內法律之效力 此 援引國際法而訂立的施行法 在我國現有法律體系對原住民族權利保障不 足之現況下 有助於強化且確立原住民族權利的合法性與正當性 讓國內 司法訴訟遭遇原住民族權利議題時能具有更全面的法源援用 而除上述之外 國內另一個與文化權利議題深切相關於立法精神上 肯認文化權利重要性的 文化基本法 7 亦將 兩公約 之文化權利思維 入法 目標是藉由厚植 文化國力 進而實踐 以文化立國 然而細究 文化基本法 相關條文與說明 並對照 兩公約 以人民族或群體為 核心的立法思維 可發現應以人民為主體的 文化基本法 從制定委員 選任法條核心精神法條制定到公聽會召開 甚至法條多以政府立場明 定文化權責預算等 施行細則 等 菁英式的產出模式不僅剝奪了人民 參與與發聲的權利 更顯現 文化基本法 漠視應以人民為主體的上位視 野再者 雖然 文化基本法 草案 的制定與公佈引發關心臺灣文化 政策文化法規之民間團體與個人廣泛的討論 但在社會普羅大眾的日常 生活與視聽所及 仍還是屬於遙遠且陌生的而 文化基本法 是否符合 文化的主體 人民的期待 甚至 文化基本法 是否有存在必要性亦引起 諸多爭論 劉新圓 攸關原住民族自治權與土地權的 原住民族自治區法 草案以及 原住民族土地及海域法 草案 即使在前朝政府時曾進於立院闖關兩次 但因朝小野大而未能成功 而政黨輪替後行 政院原民會竟以兩子法涉及原漢利益衝突而擱置不理毫無立法進度而積極爭取回復原住 民族身分的西拉雅族人 卻不斷遭到執政者拒絕一事 顯示執政者漠視臺灣原住民族的身分 認同權 6 行政院於函送立法院審議之 公民與政治權利國際公約 經濟社會文化權利國際公約 以下簡稱 兩公約 及 公民與政治權利國際公約 及 經濟社會文化權利國際公約施行 法 以下簡稱 兩公約施行法 於民國 98 年 3 月 31 日經立法院第 7 屆第 3 會期第六次 會議審議通過 並於 2009 年 12 月 10 日施行 明定法律效力機關間相互協調合作不符 公約規定之改進期限等 9 條法規 7 文化基本法 草案 歷經 2013 年文化部邀集專家學者反覆研擬修正 以及北中南 東四場公聽會後 終於在 2014 年初公告草案內容詳見本書第二章附件一

5 093 臺灣原住民族文化權利的美麗與哀愁 以臺東美麗灣案與卡地布遷葬案為例 在過去 當部落文化資產遭遇到都市開發 如本文所關注的美麗灣開 發案與卡地布遷葬案等 文化資產保存法 與 原住民族基本法 往往 徒具宣示意涵而無實質保護文化資產的效用 使原住民族的文化權利遭遇 強大的剝奪如今 文化基本法 的制定 做為 憲法 的補充法條與各 文化法規之母法 其法律位階高於屬於 行政規則 的都市開發之法源 都市計畫法 因此未來在臺灣從北到南如火如荼的文化資產搶救行動與 爭議中 文化基本法 與 原住民族基本法 間的架接與相輔相成 表 4-1 是否能展現基本法的法律效力捍衛一般人民與原住民族的文化權 利 是否能符合全國民眾的需求與期待而非流於某一部會的 行政施行 法 是未來值得觀察的現象 表 4-1 文化基本法 與 原住民族基本法 的比較與架接 文化基本法 8 適用對象 實踐取徑 立法目的 原住民族基本法 全民 普同性 原住民族 特殊性 同中容異 異中求同 普同性起點 從普同性中進一 步追求特殊性的實踐 特殊性起點 藉由特殊取徑實踐與 整體普同無差異的權利 為健全文化環境 保障人民平 等參與文化及藝術之權利 尊 重文化多樣性自主性及創新 性 凝聚我國核心文化價值 為保障原住民族基本權利 促進原 住民族生存發展 建立共存共榮之 族群關係 原住民族教育法 子法 相關條例 文化資產保存法 文化創意產業發展法 文化藝術獎助條例 9 原住民族身分法 原住民族工作權保障法 原住民族傳統智慧創作保護條例 10 原住民族自治區法 未通過 原住民族土地及海域法 未通過 8 此所採用的是本書第二章附件一 文化基本法 草案 2013 年 10 月 2 日諮詢會議版本 第四章

6 094 臺灣文化權利地圖 文化基本法 文化近用與參與文化人才培 育 文 化 行 銷 傳 播 影 響 評 估文化平權文創發展國 際文化交流文化行政規約等 保障教育語言土地住宅就 業媒體近用傳統知識資源經 濟健康社福文化認同文化發 展國際文化交流等權利 第 3 條第 5 款 保障各族群文 化權利 第 10 至 13 條第 19 至 23 條 以國家行政運作為本位 多為 規範行政細則的施行法 以原住民為本位 規範應有權利保 障的權利法 優勢 涵括文化多層面議題 優勢 聚焦原住民族各項權利保障 劣勢 國家行政本位未盡人 民期待 劣勢 法律效力不張 相互架接 在 原基法 諸多權利 議題之外 文化基本法 可提供更 多元實踐文化權利和促進文化發展 的思考 例如原民文創策略建立 原民文化調查資料庫等 在特殊性 的 原基法 中 也能擴展原住民 族文化面向 更趨近普同性的文化 權利 法規面向 提及文化 權利條文 法條性質 相互架接 文化基本法 對 各族群文化權利之保障規範並 未明定 原基法 可做為原 住民族文化權利的補充法 在 普同性的 文化基本法 中 不同族群的文化權利主張能更 被看見 互為表裡從屬 相互架接補述 優劣勢與 相互架接 架接關係 原住民族基本法 文化基本法 原住民族基本法 原住民族基本法 文化基本法 關係圖 同中容異 在普同性的 文化基 本法 中 不同族群的文化權利 主張能更被看見 異中求同 在特殊性的 原基法 中 也能擴展原住民族文化面向 更 趨近普同性的文化權利 除上表法律外 另有 公共電視法 電影法 文化部組織法 廣播電視法 以及各 單位組織法或設置條例等 10 除上表與權利相關的法律外 另有行政層面的 原住民族委員會組織法 行政院原住民族 委員會組織條例 財團法人原住民族事業基金會設置條例 行政院原住民族委員會文化 園區管理局組織條例 等

7 095 臺灣原住民族文化權利的美麗與哀愁 以臺東美麗灣案與卡地布遷葬案為例 由表 4-1 的比較與架接可發現下述兩個現象 1. 文化基本法 與 原住民族基本法 因適用對象法條性質立法 目的等之差異 各有其聚焦與缺漏之處 藉由 同中容異 異中求 同 互為表裡從屬的架接補述因而相輔相成 得以使全民與原住民 族的文化權利更趨向落實 2. 再者 透過 文化基本法 與 原住民族基本法 實踐取徑的觀察 文化權利藉由兩者之間相互架接與補述 在政治哲學 普同論 與 特殊論 的光譜之間游移 形成文化權利的削弱或變動性質 本章 後續會透過臺灣原住民文化權利的實例再說明之 依據上述 在檢視國內外原住民族權利發展的法制化過程 以及 文 化基本法 與 原住民族基本法 之間相互補述與架接的關係後 臺灣原 住民族的文化權利在現行法制下如何被實踐 是本文關注的議題在全臺 原住民族群中 臺東縣境內即分佈了七個族群 11 是臺灣各族群匯萃的融 爐每一個族群雖屬少數群體但整體所呈現的多元並蓄文化 著實是觀察 臺灣少數群體權利與原住民文化權利實踐現況的獨特田野在此研究背景 下 本文擬於諸多原住民族權利爭議或司法訴訟中 選擇同樣位於臺東 縣做為原住民傳統領域開發爭議的指標性案例 美麗灣事件 以及 引發卑南族人群起 捍衛祖靈拒絕遷葬 的知本 卡地布遷葬案 思 考國際原住民族文化權利所指涉的實質內涵 在臺灣是如何地被主張與實 踐 進一步檢視原住民族文化權利在臺灣的現況與困境 原住民族文化權利之正當性 文化 是否是一種權利 文化 是否應然成為捍衛原住民族權利 主張的強大理由 本文必須在確立文化權利正當性之應然前提下 才得以 11 包含魯凱族排灣族布農族阿美族達悟族卑南族噶瑪蘭族 第四章

8 096 臺灣文化權利地圖 進一步檢視權利的實然現況與應然之間的落差因此關於原住民族文化權 利之正當性論述 本文首先以國際間最普遍被採用的原住民族定義為論述 起點 由該定義中涵括的三大面向延伸與架接 自然主權 論述 揭示原 住民族權利特殊的 自有特性 其次 本文亦由批判自由主義的觀點出 發 援引國際間 少數群體權利 之辯論 試圖在自由主義 無差別視 之 的正義假象下 重新建構少數群體被主流群體 再差別視之 的差異 政治綜合上述兩方取徑 本文闡述原住民族文化權利具有其正當性之理 由 進而據此確立國家體制下原住民族權利正當性之所在 一自然主權論述 關於國際間對原住民族之定義 目前最普遍被採用的即是 1986 年由 聯合國特別報告員 Jose Martinez Cobo 在研究原住民歧視問題時所提出 的定義 一個社群民族或種族 他們在殖民或侵略社會建立前就持續 存在並發展其領域 他們認為其與存在其領域中的多數族群有所 差異 但他們非社會中的主導組成部分 然而他們依據自身文化 模式社會機構及法律制度 矢志對其後來世代 維護發展及 嬗遞其祖先所傳承的土地與使其持續做為一個民族而持續存在的 種族認同 12 此報告所提及的定義 明確指出原住民族在 存續的時間 存續的 模式 與 存續的空間 三個面向中所存在的顯著特性 12 U.N. Subcommission on Prevention of Discrimination and Protection of Minorities,Study of the Problems of Discrimination against Indigenous Population, U.N. Doc.E/e/CN.4/Sub.2/1986/7/ Add.4, para

9 097 臺灣原住民族文化權利的美麗與哀愁 以臺東美麗灣案與卡地布遷葬案為例 1. 原住民族 存續的時間 早於殖民侵略社會與國家體制的形成 2. 原住民族 存續的模式 即文化 迥異於其領域中的多數族群 3. 原住民族 存續的空間 即土地 傳統領域 是做為延續其存在事 實文化模式與種族認同的載體 值得一提的是 在此定義的三個顯著特性中 隱含了一個基礎而核 心的概念 原住民族慣居的 土地或領域 與其持續存在的事實緊密相 連換言之 原住民族慣居的傳統領域 不僅只是世代以來族群存續的空 間 更是據此建立起特殊知識系統與思考邏輯的舞台 延續著族群的文化 生活模式 展演著人與自然間的美學生活 進一步參照 1994 年聯合國人權事務委員會 第 23 號一般性意見 第 7 條 13 文化以許多形式呈現 包括結合土地資源使用的特殊生活方 式 原住民族特別是如此這些權利包含漁獵等傳統活動的享 有 以及需要積極法律保障的權利 並確保少數族群成員對其受 影響之決策能有效參與 如上述 第 23 號一般性意見 聯合國人權事務委員會亦重申土地與 文化呈現之間的密切關係 並認為有必要將文化呈現土地資源之相關 權利 法制化 且使 有效參與決策 等權利予以保障再者 土地之 於原住民的重要性 亦可從聯合國經社理事會 UN Economic and Social Council 人權委員會 Commission on Human Rights 防止歧視暨保護 少數族群小組委員會 Sub-Commission on Prevention of Discrimination and Protection of Minorities 的特別報告人 Erica-Irene Daes 所歸納的內涵看出 13 兩 公 約 施 行 監 督 聯 盟 網 站 參 閱 兩 公 約 一 般 性 意 見 一 覽 表 引 自 google.com/file/d/0b_whvxa0ui_zzjbhntyzmgetmdgzyy00mdlkltg5mdetzty3mjjiodk4yjlm/ edit?hl=en_gb&pli=1 查詢日期 2014 年 7 月 12 日 第四章

10 098 臺灣文化權利地圖 原住民族與其土地領域以及資源有著深厚的關係 這種關 係具有重要的集體意義 而且具有社會文化心靈經濟以 及政治面向 世代傳遞攸關著原住民族的認同生存以及文化 命脈 因為在原住民族文化知識體系中 對於土地與傳統領域的概念 並非 僅指原住民族單純使用或得以支配權力的場域 更非西方財產權概念的延 伸 而是族群文化意義的載體 例如世代相傳的獵場起源傳說的發源 地14 祖靈的墓地等 縱使部分土地現今原住民族已未使用 但其代表 的文化意涵卻深植在部落族人的知識脈絡與價值體系中 而加拿大 Mohawk 學者 Taiaiake Alfred 的看法 亦認為在 原住民族的傳統哲學中 土地文化精神信仰以及治理是密不可分的 必須以土地為基底 透過時間的存在與延續 據此建構發展與傳承原住 民族的傳統文化 圖 4-1 Taiaiake Alfred 的看法即彰顯出土地對於原住 民族的文化復甦 以及政治重建的重要性 進而推衍出原住民取回土地權 的必要性 Keal 2003: 施正鋒 換言之 對原住民族而 言 領域不單只是空間 而是意義 張宇欣 2012 存續的時間 時間 存續的模式 自 然 主 權 正當性 歷史 人 存續的空間 空間 土地 領域 圖 4-1 自然主權正當性之三大理由 傳統 文化模式

11 099 臺灣原住民族文化權利的美麗與哀愁 以臺東美麗灣案與卡地布遷葬案為例 根據上述 顯見文化形式的呈現 與土地資源使用的生活方式息息相 關 而 用其土地以延續其文化模式 也應當是原住民族享有的權利而 今日 原住民族歷史進入法治國家治理的階段 其根植於土地領域而生 的相關權利 卻在國家體制下遭遇了衝突與挑戰國家政府的角色應是透 過律法 規範與保障原住民族參與文化生活實踐文化生活的權利然而 在現代國家形式理性與資本社會的工具性操作下 國家主導之將原住民族 傳統領域之抽象意義 工具理性化 的過程 使原住民族無能再抗拒原有 的土地文化邏輯進入 資本化 與 私有財產 的思維 而土地權利劃分 與轉讓的市場機制 崩解了土地原有根植的文化意涵 張宇欣 自然主權 是近二三十年來國際原住民運動中廣被宣揚與主張的 權利概念 當時原住民族以 反侵佔爭生存還我土地 為口號走上街 頭 向政府提出最強烈之抗議 王嵩音 1998 成為臺灣原住民運動史上 土地權利論述的第一個關鍵 自然主權 包含了文化權利與土地權利等 原住民族固有之權利 意謂 主體其固有權利超越國家主權 且此權利不 可轉讓不需經法律授予 具有普遍固有不可剝奪的特性而臺灣原住 民族 還我土地運動 引用此論述 即在宣示原住民族擁有早於國家法 律即存在的權利 換言之 原住民族在 土地或領域上 以世代傳承的生 活方式延續著文化思想精神信仰與價值觀 這個事實是具體的也是抽 象的 是物質的也是精神的 是交織著時間空間與人三者而共同發生 的即使原住民族於過去與現在並無國家型組織 但其早於國家而存在的 事實 與因該事實而生的 自然權利 包含土地權利文化權利等固 有且不可剝奪之權利 也需被視作應然之固有權利而被尊重 是故 歸結上述自然主權之論述 原住民族權利 例如土地權利 文化權利等 正當性的根源基礎 即是此 早於國家而存在的事實 此 14 魯凱族起源傳說中 雲豹的故鄉 北大武山 雖今日已無魯凱族人居住 但北大武山對於魯 凱族人的意義並非在於支配與使用 而是祖先發源地的文化傳承意義 象徵著魯凱族人身為 雲豹的子孫 的光榮感 第四章

12 100 臺灣文化權利地圖 事實是包含了土地領域的使用文化模式的存在與延續 據此事實而進 一步對照加拿大澳洲紐西蘭和美國等國際原住民族爭取土地的司法 判例 15 原住民族基於本文所論述的自然主權觀點 以及傳統領域之使 用而形成的文化脈絡與集體記憶 所推演出的 先佔原則 確實於國際 原住民族權利爭議的司法判決中 在法理上扮演著關鍵性角色 張宇欣 2012 為原住民族贏得諸多土地與自治的權利因此 自然主權 之論 述 其觀念與價值應是在國家體制下的原住民族 得以主張相關權利的理 由之一 二少數群體權利 minority rights 觀點 少數群體權利的爭辯歷經諸多階段族裔問題與少數群體權利在 1980 年代中期 仍處於政治哲學邊緣的地位 然而縱觀一連串因東歐社 會主義解體而導致的族裔主義狂潮移民與難民 引起西方本土主義者激 烈反應 進而引發原住民族覺醒促使聯合國通過 原住民族權利宣言 草案的種種現象 在在都顯現西方政治制度並沒有解決或克服由族裔文化 差異所引起的緊張局勢 Kymlicka 2001: 對少數群體權利的歧見 在 1989 年前屬於自由主義者與社群主義者的爭辯 這一爭論的本質圍繞 著個人自由的預設與選擇而展開自由主義預設社會上任一群體或成員皆 擁有 無差異 的歷史與社會條件 進而以此預設導入文化權 普同論 中平等的概念與實踐 然而此平等假象下的 無差別視之 事實上是對 少數群體特有文化差異的忽視 因而造成對少數群體的壓迫 壓縮少數群 15 (1) 1988 年澳洲的高等法庭裁決了一個 Mabo 案例 正式承認該案例中的澳洲原住民對於土 地所擁有的傳統主權 而這個裁決也推翻了長久以來澳洲白人政府所認定的 澳洲這塊土地 在白人來到之時是個 無主之地 的宣稱 許多後續的原住民土地權訴訟也因此有了有力的 判例來支持 紀駿傑 2012 (2) 1997 年德爾加目庫 Delgamukw 案的判決更進一步指出 原住民族土地權格是源自於原住民族與土地之間的獨特權利 法源基礎在於原住民對土地的 先佔原則 並指出除政府外 原住民族土地權格不得自由轉讓 確認加拿大原住民族土地 權格的法律概念 張宇欣 2012

13 101 臺灣原住民族文化權利的美麗與哀愁 以臺東美麗灣案與卡地布遷葬案為例 體之文化存續空間 甚至危及群體成員個人文化認同 加速少數群體邊緣 化 當代自由主義哲學家 Will Kymlicka 在闡釋自由主義的個人權利與多 politics of difference 肯認政治 元文化論 16 所涵括的 差異政治 politics of recognition 與 認同政治 間的關係比例時 首度採取揉 雜多方論述試圖修正自由主義價值觀的創見 將文化權利哲學內涵從自 由主義 普同論 的範疇 向 特殊論 的方向作修正 儘量容納多元文 化主義的大部分訴求 在自由主義與多元文化論長期來的辨證間 擘畫出 一條更能容納與解釋當代社會族群現象的新論述 因此在 20 世紀最後十 年 以往政治哲學對 普同論 傾向的平等權利闡揚 已轉向對 特殊 論 的種族文化差異 ethnocultulral diversity 及其相關之族群或文化權 利的關注 而更進一步藉由自由主義與多元文化主義肯認政治的相互辯 證 導引出 少數群體權利 的理論正當性 因此 Kymlicka 在闡釋自由主義個人權利時 否定自由主義不考量個 人文化身分 cultural membership 將個人均質化的假設 主張任何自由 主義的個人事實上皆不可能脫離任一文化脈絡而獨立存在 認為應將自 由主義的個人鑲嵌於某一文化社群文化脈絡與文化身分之中 在 異 質 文化脈絡的前提下自由地做出選擇因此在其論述中 不論是早期的 文化結構 或是晚期不再強調文化結構與文化特徵區別的 社會性文 化 societal culture 皆屬於自由主義個人運作 自由選擇機制 時的 載體 是故個人的選擇與自由是奠基在某一社會性文化下而存在 換言 之 社會性文化的存在是個人有意義選擇的先決條件 因此保護社會性文 化免於衰滅 個人自由才得以存在實質之內涵 筆者根據 Kymlicka 此論點延續推論 基於 異質的個人 皆有 平 等選擇 所歸屬之文化脈絡或社會性文化的自由 故理應每一社會性文化 16 多元文化論 multiculturalism 或文化主義 culturalism 兩位最主要代表人物 Iris M.Young 與 Charles Taylor 學說以差異政治與肯認政治著稱 第四章

14 102 臺灣文化權利地圖 在 被選擇的選項中 都應無優劣之分 且 平等而無差異地存在 然 而事實上 某些社會性文化卻因歷史條件環境不利等因素而形成少數群 體或弱勢文化 因此若不給予此類不利文化或群體特殊權利的作法 則 有違自由主義的正義原則因此在自由主義與個人有意義的自由選擇之 前提下 Kymlicka 採取文化脈絡下 否定均質個人 的取徑 從個人意 志與個人權利的角度開展其文化脈絡與文化社群之論述 質疑無偏私性 impartiality 與同化的可能存在 進而肯定群體差異性的正面意義 因 此將自由主義的個人權利 集結轉化為差異或少數群體的共同權 導向群 體間的差異政治以及少數群體的正義 而其正義的意涵即在 真正平等對 待少數文化的方式 就是給予不平等的對待 Kymlicka 1995: 113 承上推論 種族文化或文化成員身分的被接納 既然被視為社會正 義 17 的一個表徵 而多元文化主義論述下的社會實體與現況 本即存有 種族文化差異 因此當少數群體成員在實踐其文化成員身分之權利時遭遇 不利之處境 對不利處境的修正措施就如 John Rawls 在正義兩原則中所 提及 社會和經濟上不平等的制度設計 旨在滿足 對每個人都有利 的原則換言之 透過形式上的 再差別視之 實踐實質待遇上 無差 別視之 的平等真義 以彌補形式平等的謬誤機制與修正國家長遠的公共 政策 而文化權利亦透過政治哲學中 特殊論 之取徑 最終回歸到實踐 普同論 目的之操作模式由於因應不同族群之文化差異賦予其 族 群差異政治 少數群體權利 即在 對每個人都有利 的 族群差異政 治 原則下 做為實踐社會正義與社會平等的有力論述 表 4-2 由此推 論 因差異而有不同對待的差異政治 Young 1999: 與少數群體權 利因而取得正當性 17 Kymlicka 是根據 John Rawls 的正義兩原則與 Ronald Dworkin 的資源平等原則 來建立其對族 群差異權利所提出的平等論證 陳張培倫 John Rawls 的正義兩原則 A. 每一個 人所擁有的最大的基本自由權利相等B. 社會和經濟上不平等的制度設計 必須同時滿足 以下兩個條件 a. 對每一個人都有利b. 地位和職位對所有人平等開放故透過制度的不平 等設計達到最大的 有利 和 機會均等 落實社會正義的目標

15 103 臺灣原住民族文化權利的美麗與哀愁 以臺東美麗灣案與卡地布遷葬案為例 表 4-2 自由主義多元文化主義Kymlicka 式自由主義的比較 Kymlicka 修正方向 自由主義 多元文化主義 Kymlicka 式自由主義 Young 差異政治 個人 均質個人 異質個人 異質個人 群體 群體內 無差異 的歷史與社會條件 肯定個人與群體內部差 異 在肯定差異的前提下 差異個人或群體擁有實 質上 平等而無差異 的選擇自由 社會 無差別視之 表 面上 平等而無差 異 共同點 相異點 文化權利 哲學基礎 與內涵 承認 有差別而視之 以 形 式 上 的 再 差 別 但無法解決自由選擇時 視之 達到實質上的 先天條件不利的困境 無差別視之 皆承認個人有選擇文化成員身分 cultural membership 的自由和權利 無視相異文化脈絡 的不同與差異 承認相異文化脈絡 承認相異文化脈絡 並 肯認相異文化脈絡都應 在 被選擇的選項中 無優劣且 平等而無差 異地存在 普同論 特殊論 特殊論取徑中的普同論 實踐 再者 據 少數群體權利 之論點進一步聚焦於原住民族文化權利 其正當性亦圍繞著由自由主義的個人權利展開 基於個人自主性的超然特 質 個人自由意志應超越其他權利的規範 應獲得最大的尊重然而藉由 社會實體與現象的觀察 原住民個人必屬於其社群或族群文化的成員 具 有文化成員身分 cultural membership 而依據自由主義立場 若每一鑲 嵌在其文化脈絡下做出抉擇的成員皆應有追求個人價值與認同歸屬群體 的自主性及權利 也就是皆有選擇自身種族文化的權利 那其所選擇之文 化成員身分與其所屬權利不但應獲社會的認可 其所屬的文化脈絡應被以 族群差異政治 視之而於實質上 平等而無差異 地獲得肯認 第四章

16 104 臺灣文化權利地圖 三小結 歸納上述 以 自然主權 論述與 少數群體權利 觀點論之 原住 民族基於在 存續的時間 存續的模式 與 存續的空間 三個面向中 所共同構成的 先佔原則 形成原住民族在 既有土地 空間 上 早 於國家而存在 且文化呈現 迥異於多數主流族群 的事實 致使原住民 族在自然主權之主張 例如文化權利土地權利 具有超越國家主權之正 當性另外 基於 少數群體權利 觀點 原住民族即便屬於少數群體 但由於每一原住民在其所屬之文化脈絡下 皆擁有選擇其欲身為何種文化 身分的自由權利 因此每一文化脈絡都應因 族群差異政治 而 平等而 無差異 地被接納認同與尊重是故 藉由上述基本人權與政治哲學兩 方不同取徑綜論 原住民族之文化權利應具有其主張的正當性 不應當在 國家體制介入後即被剝奪扭曲或消滅 臺灣原住民族文化權利的美麗與哀愁 如果人活著 呼吸是一種與生俱來自然而然的能力 那文化 權利就是空氣 那無所不在與生俱來人之所以為人的權利 在國際間針對原住民權利議題愈見重視與逐漸凝聚共識的趨勢下 臺 灣終於在 2005 年 5 月經立法院三讀通過並施行 原住民族基本法 以 下簡稱 原基法 然而 原基法 在 保障原住民族基本權利 促進 原住民族生存發展 以及 建立共存共榮之族群關係 的法條內涵上 對臺灣原住民族的基本權利生存發展自治訴求等 大多還是停留在願 景階段 並無實質進程 18 使 原基法 之立法精神與實質效用 以及 自 1980 年代起臺灣原住民族運動所爭取的 原權 Rights of Indigenous Peoples 如同空中樓閣般徒為願景

17 105 臺灣原住民族文化權利的美麗與哀愁 以臺東美麗灣案與卡地布遷葬案為例 今日 在原住民族基本權利未受明確子法規範支持之困境下 政府 民間財團與原住民族之間於權利議題上的相互傾軋 以及多方權力的運作 爭迭 造成彼此激烈的對立抗爭就如本文即將探討的兩個案例 首先 是與原住民族土地權利自然資源權利相抵觸的傳統領域非法開發案 19 其次是攸關原住民族文化命脈存續的臺東知本卡地布遷葬案等 皆造成衝 突對立與充滿各自解讀空間的司法爭訟若將臺灣案例置放於國際 原住 民族權利宣言 的脈絡下 20 在在顯現原住民族基本權利在臺灣仍處於 曖昧且法規不彰的狀態 更凸顯臺灣原住民族權利實踐確有其急起直追與 取得正當性之必要 一臺東美麗灣事件 始自 2004 年的美麗灣渡假村開發案爭議 在歷經將近十年的司法爭 訟後 終於在 2013 年 10 月由最高行政法院判定美麗灣停工訴訟定讞 詳 見附錄一 美麗灣開發案訴訟程序始末 而在這近十年間的往返訴訟 中 司法單位主張美麗灣非法開發的理由多聚焦在開發程序上之瑕疵 例 如環境影響評估的程序正義 以及以土地劃分規避環評等 然而除此程序 18 例如關於 智慧財產權 的 原住民族傳統生物多樣性知識保護條例 草案立法進度在 2008 年 520 後停擺根據 2009 年 5 月 19 日立法院第 7 屆第 3 會期內政委員會會議臨時提 案第 2 案所述 查現在本會待審之 原住民自治區法 草案 原住民族土地及海域法 草 案 原住民族傳統生物多樣性知識保護條例 草案 均是民國 97 年 5 月 20 日前行政院函 請本院審議之法案執政黨已輪替 政策不同 請原住民族委員會儘速將此三項法案撤回 並新擬草案送本院審議 而此案結論竟是 會議決議通過 等同於回歸原點前朝之力徒 勞無功 19 例如臺東美麗灣 BOT 案位於阿美族傳統領域日月潭向山旅館 BOT 位於邵族傳統領域等 現今仍有一連串的東海岸傳統領域開發案正悄悄展開 20 原住民族權利宣言 2007 宣達 原住民族不論個人或集體都有權充分享受 聯合國憲 章 世界人權宣言 和國際人權法所確認的所有人權和基本自由 並享有 原住民族和 個人不被強行同化或其文化被毀滅的權利 其中宣言第 8 條更明確針對土地領域做出 規範 各國國家政府應有責任提供有效機制 以防止和糾正任何剝奪其文化價值或族裔特 性的行動 以及實際上剝奪他們土地領土或資源的行動 第四章

18 106 臺灣文化權利地圖 瑕疵之外 民間團體反對美麗灣開發的理由 更包含了開發對當地海洋 生態環境的衝擊 以及開發加速了原住民傳統文化的流失本文先暫且 不論述美麗灣飯店之開發對海洋生態與環境所帶來的衝擊 若僅由文化 觀點論之 事實上美麗灣渡假村的從無到有 不論是否已實質營運 卻已 經真實地撕裂了部落的團結與傳統的文化 美麗灣渡假村所位處之處 都蘭灣 為阿美族人世代居住的傳統領 域沙灘與海洋是阿美族人代代傳承的漁場 往南北延伸可至東河以北 和富岡一帶海域 幾乎整個東部海洋線都是阿美族人之傳統領域 而距 離渡假村最近的刺桐部落居民主要是從東河都蘭與臺東馬蘭遷居而來的 移民21 海洋是阿美族人賴以維生的命脈 除了 海洋是阿美族人的冰 箱 阿美族許多的精神信仰與價值體系之建立 都源自於與海洋的共生 共存 例如竹筏下水出海前的竹筏祭典祈求平安與豐收的海祭等 都可 見阿美族人敬畏自然與自然結合共生的文化模式而位於杉原灣沙灘 上美麗灣基地北方的防風林內 有一個在阿美族與卑南族 甚至更南方 的排灣族 起源傳說中 均清楚記載的巨大 風箏石 Faciawan 為原 住民族口傳文化中極為重要的一章22 在相關記載中 尤其以卑南族對 整個口傳擁有最明確且清晰的記錄與考證 包含了考證傳說中兩兄弟的家 族系譜綁風箏的線而形成的凹槽 以及風箏飛駛時因東北季風產生而使 21 根據部落青年林淑玲的口述 也有部分居民來自成功都歷白守蓮與富源部落 目前刺桐部 落的規模是近七十年才逐漸成型 22 起源神話遺址 風箏石 Faciawan 位於臺東杉原海水浴場的防風林內 當地阿美族人稱 杉原海灣為 fudafudak 意思是 閃閃發光之地 在阿美族卑南族排灣族的口傳歷 史內 均有 風箏救弟 的故事 族群間的故事大同小異 而阿美族則出現許多不同的版 本 例如角色互換出現 弟弟救哥哥 的版本 也沒有後面 弒父 的情結 而卑南族 則只有一個版本 且有詳細的地點和族譜可追尋在文獻考證中 宋龍生 1998 研究著 作則清楚列出 風箏救弟 中兄弟的家族系譜 甚至風箏的作法和放風箏的過程也是鉅細靡 遺 佐證了故事的情結和人物確為卑南族人而在故事中的地點亦有詳述 以及哥哥放風箏 時風箏必須繞過哪些山頭 才能順利救出弟弟 這些山頭也都確實存在除了風箏石外 鄰近的 lrakay 就是兩兄弟初建會所之地 gamugamut 礁石 以及富源山上弟弟搭風箏降落時 以腳推出的 maliwasedr magawgaw 兩山丘文化景觀和 kanadrelriya 嘔吐池 murenaunan 巨蟒蛇窟 都有確實地點

19 107 臺灣原住民族文化權利的美麗與哀愁 以臺東美麗灣案與卡地布遷葬案為例 方向符合部落間的直線距離等 23 都使得風箏石的傳說更添幾分真實本 文在此姑且不考證口傳的真實性 但不同族群間皆存在如此栩栩如生的口 述 以及筆者整理自日治以來的豐富的田野資料 詳見附錄二 都可見 風箏石 彰顯出族群文化獨特的深刻意涵 然而 在行政院環境保護署 美麗灣渡假村新建工程案 環境影響評 估報告內的 文化影響評估 子項中 開發方竟對都蘭灣傳統領域之影 風箏 響與風箏石的文化重要性隻字未提24 而根據筆者田野資料發現 石 這屬於原住民族文化特有的文化地標 在開發方 只見經濟利益而 無視文化 的價值判斷中 就只是一塊座落於都蘭灣防風林內的一般巨 石 因此在原先擬定的第二三期擴大工程計畫案中 甚至規劃出將渡假 Villa 建築在風箏石的位置 而將風箏石往後遷移至靠近臺 11 線馬路邊坡 的荒謬計畫針對開發方如此將開發與經濟利益置於原住民族傳統文化之 前漠視原住民文化權利的脫序行徑 對照 原住民族基本法 與國際宣 言法規 更凸顯出臺灣經濟掛帥而棄文化價值如敝屣的窘態 若以美麗灣渡假村一案檢視臺灣原住民族文化權利的實踐現況 根 據本文主張原住民族文化權利具有其正當性之理由 這些源自於土地 領域而與部落生活族群存續交織在一起的文化模式 乃早於國家體制 之治理模式而存在 而基於 自然主權 中原住民族 存續的時間 存續的模式 與 存續的空間 所建構而成的 先佔原則 使原住民 族有權主張其自然主權 例如文化權利土地權利 具有超越外來主權 與國家主權之正當性再者 若根據 少數群體權利 觀點以及本書第 二章所提及 ICESCR 第 21 號一般性意見書 中 任一個人或群體皆擁 23 筆者訪談卑南族耆老高山舞集團長林清美女士 根據林清美女士口述 當海岸線吹東北季 風時 巨大風箏會飛駛的方向剛好就吻合口傳記載中阿美族和卑南族兩個部落間所形成的那 條直線 因此推論若東北季風強大時 的確是有重現風箏石傳說的可能 24 美麗灣渡假村新建工程案 全文 參閱行政院環境保護署環評書件查詢系統引自 eiareport.epa.gov.tw/eiaweb/main3.aspx?func=10&hcode= o&address=&radius= 查 閱日期 2014 年 6 月 18 日 第四章

20 108 臺灣文化權利地圖 有自由去選擇自己的文化認同 屬於或不屬於某個群體 的概念 原住 民族即便屬於少數群體擁有 特殊性 文化權利 每一原住民在其所 屬之文化脈絡下 皆擁有選擇其欲身為何種文化身分的自由權利 是故 每一文化脈絡都應因 族群差異政治 而 平等而無差異 地被接納 認同與尊重 原住民族之文化權利的保障與實踐仍須透過 特殊性 的 取徑回歸到 普同性 的平等基準具有其主張的正當性 不應當在國 家體制介入後即被扭曲或消滅 二知本卡地布遷葬案 Karumaan 是卑南語中 本家 祖靈屋 的意思 ruma 是 家 傳統卑南族實行屋內葬生者與往生的祖靈住在一起 祖靈部落與族人 緊密相依若歷經數代之後 家屋地下空間已不能容納祖先安置 生者便 會遷徙到別處另建家屋 而祖先原本所安葬的地方 便成為祭祀用的祖靈 屋然而日治以來 因日本政府禁止屋內葬 故臺東第六公墓便成為卡地 布部落祖靈的安身之所而座落於都蘭灣南端阿美族傳統領域的第十公 墓 是世代以海維生與海岸景觀及生態共存的阿美族部落 加路蘭部落 Kaloloan 的祖先長眠之地 也是加路蘭族人祖靈信仰的寄託 遷葬案始自 2006 年開始 臺東市公所為促進東海岸觀光產業 推動 省道旁公墓遷葬政策 故張貼擬遷移第六公墓與第十公墓的遷葬案公告 然而只有公告而無公開協調的應對方式 引發卡地布卑南族人與加路蘭 阿美族人激烈的反對聲浪臺東市公所聲稱此遷葬案依據 殯葬管理條 例 得以施行 但反對之部落族人卻主張臺東市公所此舉違反 原住民族 基本法 與 兩公約 戕害原住民祖靈信仰與傳統文化以法律位階而 論 原住民族基本法 與我國 2009 年施行的 公民與政治權利國際公 約及經濟社會文化權 利 國際公約施行法 的位階高於 殯葬管理條例 臺東市公所依據 殯葬管理條例 執意遷移原住民祖墳根本於法無據根

21 109 臺灣原住民族文化權利的美麗與哀愁 以臺東美麗灣案與卡地布遷葬案為例 據 原住民族基本法 第 21 條 政府或法令限制原住民族利用原住民族 之土地及自然資源時 應與原住民族或原住民諮商 並取得其同意 與 第 30 條 政府處理原住民族事務 應尊重原住民族傳統習俗文化及 價值觀 保障其合法權益 以及 公民與政治權利國際公約及經濟社會 文化權利國際公約施行法 關於少數群體權利的第 27 條 凡有種族宗 教或語言少數團體之國家 其享受其固有文化信奉躬行其固有宗教或 使用其固有語言之權利 不得剝奪之 可知 原住民族有權 對其受影 響之決策有效參與 25 而政府在處理原住民事務時 須尊重原住民族傳 統習俗文化及價值觀 取得部落族人同意 並不得剝奪相關權利或予以 消滅應然如此 然而實然卻大相逕庭原民會於過程中曾多次函示臺東 市公所 表達第十公墓是加路蘭部落傳統領域調查範圍 市公所的任何規 畫 必須依照 原住民族基本法 的立法精神辦理 據此卡地布遷葬案是 不符法制的 然而臺東市公所近三年來卻持續與部落對峙 悍然執行遷葬 事宜的行為根本視法律於無物卡地布遷葬的衝突直至 2014 年 3 月 在 部落族人市公所行政院原住民委員會與國有財產局暫時達成共識的決 議下 擬將第六公墓改為興建 追思文化園區 未來仍須持續觀察部落 與市公所縣府之間針對相關規劃的協調與整合 若以卡地布遷葬一案檢視臺灣原住民族文化權利的實踐現況 根據本 文主張原住民族文化權利具有其正當性之理由 卑南族與阿美族長久以來 的喪葬文化 即與其土地領域祖靈信仰與價值觀緊密結合 換言之 卑 南族與阿美族主張其自然主權正當性的立論基礎 即立基於 存續的時 間 存續的模式 與 存續的空間 等三大理由 確立了其 自然主 權 優先於國家主權的正當性再者 若以 少數群體權利 觀點論之 身為少數群體的卡地布與加路蘭族人 基於自由主義選擇的前題 每個個 體均擁有將自身鑲嵌於一文化脈絡中而作出選擇的自由 因而承認個人與 年聯合國人權事務委員會 第 23 號一般性意見 第四章

22 110 臺灣文化權利地圖 群體存在差異的 族群差異政治 對每一個 可為選項的文化脈絡 都 應 平等而無差異 地接納認同與尊重 才真正符合自由主義的真義 然而臺東市公所在理應尊重差異族群傳統文化的應然作為下 逕以經濟開 發與商業利益為由 將觀光大旗凌駕於基本人權法律制度與學術論述之 上 以 漢人本位 的觀點 自認將原住民族祖先遷葬於漢人靈骨塔位中 已為 安排妥適 的替代方案 全然無視且斷裂了原住民族特殊的信仰與 文化傳統此行徑強烈凸顯了臺灣文化權利與基本人權現況之低落 尤其 在 2009 年執政者大張旗鼓將國際 兩公約 國內法化後 荒謬且令人憤 怒的 卡地布遷葬案 著實是執政者本欲藉由 兩公約 構築臺灣人權 美好願景的一大諷刺 然而 卡地布遷葬案今日發展至此 文化權利變動性 dynamic 的 角色卻也落入 載舟覆舟 的難解輪迴之中 追思文化園區 的模式真 的是祖靈與族人想要的結果嗎 亦或只是 被和解後 後不得不被納入 主流治理體制的妥協模式 部落族人反遷葬行動由原初打著文化權利旌旗 的主張吹響文化行動主義的號角 發展至部落同意以 追思文化園區 之成立當作卡地布遷葬案暫時的休止符 文化綏靖主義 詳見本書第三 章 最終還是點燃了主導方以 文化權利 收編抗爭力量的引信 在其中 大展其粉飾之長才活生生上演著以 文化權利 之名遂行 文化綏靖 之實的戲碼文化權利至此 已從抗爭行動的引爆點 二度綏靖化 成 為雙方妥協和解的正當基礎和安全裝置 因而可見文化權利的主張在實質 的實踐運作中 已非單純權利主體得以操作的潛勢利器 更可能在抗爭的 過程中落入對立面用以削弱或扭轉原初權利主體其抵抗和推動權利實 踐的目標換言之 文化權利可能同時扮演著啟動與主導社會抗爭過程中 正反合 歷程的原因 也可能是 正反合 激盪碰撞後的結 果 更適切地說 更可能是永無止境變動的 正反合 歷程中遊走 在抗爭與和解兩端鋼索中間的平衡桿機制

23 111 臺灣原住民族文化權利的美麗與哀愁 以臺東美麗灣案與卡地布遷葬案為例 結語 文化 是否得以做為一種權利 文化 是否真能成為捍衛原住民 族權利主張以及對抗不當經濟開發的強大理由 即便在學術法理與基本 人權的面向 我們已論述原住民族主張其文化權利正當性之理由 然而在 真實的臺灣現況中 當任何一個族群的文化主張遭遇經濟利益政治立場 或社會力量的壓迫與侵軋時 文化是否真能成為族群主張其應有權利的強 大後盾 文化權利究竟是交織或隱身於經濟社會政治權利之中 成為 其領域運作歷程中的輔助工具或安全裝置 還是位階於經濟社會政治 等權利之上 以超然意識形態的角色做為粉飾政治或經濟目的化妝師 本文藉由論證原住民族於時間存續模式存續與空間存續等先佔原則 構成的 自然主權 以及揉雜了自由主義的平等概念和多元文化差異政 治的少數群體權利正義 而推衍出原住民族權利的正當性肯認 文化應當 是捍衛原住民族權利的理由和強大後盾然而不可諱言的 即便國內外已 有 兩公約 原住民族基本法 文化基本法 草案等法律的公告或施 行 在臺灣的實然現況中 經濟開發與政治角力仍舊時常左右甚至凌駕 於文化應然之上在美麗灣事件始末中 文化權利 角色的削弱即十分 顯著即使目前最高行政法院已判定美麗灣開發方停工定讞 但事實上判 決勝訴所持的理由卻與文化權利之主張無關試問 若開發方不存在開發 程序瑕疵與環評違法之爭議 單以文化權利之主張是否就無法構成美麗灣 停工的強大理由 再者 以該案現階段司法判決援引的理由 我們無從得 知若以文化權利做為原住民族抵制美麗灣渡假村不當經濟開發的理由 是 否得以勝訴 然而我們更想追問的是 在最高行政法院審理美麗灣停工訴 訟定讞的 102 年度裁字第 1554 號判決書中羅列的各項原因裡 26 為何文 26 主要論點為商業開發對生態環境實質的破壞和程序正義的瑕疵參閱最高行政法院網站 102 年度裁字第 1554 號判決引自 查詢日期 2014 年 6 月 20 日 第四章

24 112 臺灣文化權利地圖 化並沒有成為停止開發的理由 還是事實上 文化一直都不是理由 尤其是當文化與經濟政治相抵觸 國家甚至部落的族人面對強大經濟 利益的驅力時 文化是否無法再是理由 若是 這確實是原住民文化 權利的巨大挫敗 即便國際間對原住民相關權利已有諸多宣言法規判 利和學術論點得以支持原住民文化權利的正當性 然而在臺灣 被削弱的 文化權利主張似乎還是隱身於經濟社會政治權利之中 最薄弱地被放 置在所有權利主張之末 此外 就本文所關注的另一社會議題也進一步發現 在權利主體主 張與操作的過程中 文化權利 也可能產生角色的主客移轉流動與變 異 例如遊走於政治哲學 普同論 與 特殊論 的光譜之間 於 同中 容異異中求同 的相對兩端點間 產生揉雜與融攝兩者的新面貌 甚至 文化權利的主張變異為經濟政治領域運作中的安全裝置 二度綏靖化 地成為粉飾政治或經濟目的的化妝師 萌生抵抗 抗爭力量 的 反作用 力 主客移轉地削弱了抗爭力量與改變了抗爭方向卡地布遷葬案則是 典型經濟開發與文化權利衝突的案例政府為求經濟利益而使部落世代以 來存續的命脈與祖靈信仰陷入失落的恐慌 在國家體制治理權力下 漢人 意志的執行凌駕在部落思維之上 將 遷葬 這個行為過度簡化為將土 地下的祖靈搬移到靈骨塔 妥善安置 然而卻殊不知被遷移的何止是祖 靈 而是部落的根 動搖的更是原住民族世代以來對祖靈部落與族人之 間密不可分的共生價值斷裂的文化失根的靈魂 當祖靈寄託與部落 族人產生斷裂 要原住民族如何告訴自己的子孫 我們來自何方又要走 向哪裡 而即便過程中反遷葬行動曾暫時落幕 文化二度綏靖 取得 了暫時性的勝利 但市公所與臺東縣府的數月來的不作為 使卡大地布反 遷葬的另一波的行動又開始醞釀27 而在這一來一往正反衝突的拉鋸之 年 7 月 9 日卡大地布部落與市公所臺東縣府召開協調會議 部落所提出 6 項決議內 容 縣府只同意拋灑骨灰植存追思園區內 其餘項目仍無法與部落達成共識 卡大地布耆老 因而率眾憤而離席待 7 月 25 日再度開庭審理

25 113 臺灣原住民族文化權利的美麗與哀愁 以臺東美麗灣案與卡地布遷葬案為例 間 原初部落主體之文化權利主張卻可能悄悄產生質變 甚至落入對立 面成為市公所與縣府操作的利器 文化權利 主張不應當如此未來 部落主體的文化權利角色會如何地被主張與運作 以及如何與政府單位進 行研商與協議 會是部落本身必須警醒與戒慎處理的課題 原住民族的文化豐美一如臺東 臺東可謂是全臺灣原住民族多元文化 樣貌的縮影原住民族文化的美麗 在於文化權利得以主張和實踐多元族 群所呈現的文化表徵與獨特面貌 然而原住民族文化權利的深深哀愁 即 在於每當文化權利遭遇經濟開發以及與國家利益相觸時 似乎大多是被漠 視且戕害的一方每一個文化都具有差異 但都需要被平等的尊重與對 待 差異是自由 而被平等對待與尊重則是權利臺灣原住民族文化權利 之現況與困境讓我們反思 在 憲法 兩公約施行法 文化基本法 與 原住民族基本法 之法制規章下 在臺灣的政府對少數群體或原住民 族 美其名以法制施行國家治理 然而空有法制 事實上卻是比沒有法制 更加野蠻 現今 解決原住民族文化權利困境之道 唯有國家治理真正依法作 為 透過 憲法 兩公約施行法 的實踐 加上 文化基本法 與 原 住民族基本法 相互嫁接補述相輔相成 當原住民族文化權利遭遇經濟 開發以及與國家利益相觸時 法制規章能使原住民文化權利具有主張與實 踐的依據 而非只是徒具形式 如同虛設 歸結上述 縱使現今臺灣原住民族的文化權利仍處於未能全然實踐的 困境 但在未來 文化權利是否能實然成為一種主張與理由 則取決於臺 灣政府與每一個在臺灣的一分子 因為每個人都有資格成為一枚試金石 在自己身處的文化脈絡中 淬煉與實踐文化權利的真諦 第四章

26 114 Alfred, Taiaiake Peace, Power Righteousness: An Indigenous Manifesto. Don Mills, Ont.: Oxford University Press. Bhikhu, Parekh Dilemmas of a Multicultural Theory of Citizenship. onlinelibrary.wiley.com/doi/ / /abstract (accessed on Auguest 3, 2012) Durie, Mason The Politics of Maori Self-Determination. Auckland: Oxford University Press. Fleras, Augie, and Jean Leonard Elliott The Nations within: Aboriginal-State Relations in Canada, the United States, and New Zealand. Toronto: Oxford University Press. Kerr, Ruth S Aboriginal Land Rights: A Comparative Assessment. Background Information Brief, No. 23. Brisbane: Queensland Parliamentary Library. Kymlicka, Will Multicultural Citizenship. New York: Oxford University Press. Kymlicka, Will Politics in the Vernacular: Nationalism, Multiculturalism, and Citizenship. Oxford: Oxford University Press. Meyers, Gary D Summary: The North America and New Zealand Experience with Indigenous Land Rights and Its Application to Australia. special/rsjproject/ rsjlibrary/arccrp/dp9.html (accessed on June 18, 2012) Scholtz, Christa Negotiating Claims: Comparing State Responses to Indigenous Land Claims in Australia, Canada, and New Zealand. scholtz/paper.rtf (accessed on June 15, 2012) United Nation Universal Declaration of Human Rights. G.A. res. 217A (III), U.N. Doc A/810 at 71. Young, Iris Marion Polity and Group Difference: A Critique of the Ideal of Universal Citizenship. Ethics, 99: Young, Iris Marion Justice and Politics of Difference. Princeton, NJ: Princeton University Press.

27 115 臺灣原住民族文化權利的美麗與哀愁 以臺東美麗灣案與卡地布遷葬案為例 王志弘2010a 都市社會運動的顯性文化轉向 1990 年代迄今的臺北經驗 國立臺灣大學建築與城鄉研究學報 16: 王志弘2010b 文化如何治理 一個分析架構的概念性探討 世新大學人文 社會學報 11: 1-38 王嵩音1998 臺灣原住民還我土地運動之媒體再現 淡江大學人文社會學 刊 2: 瓦歷斯 諾幹1995 關於 山胞保留地相關事件之年表 全國原住民族第一 屆土地會議手冊 林火旺2005 審議民主與公民養成 國立臺灣大學哲學評論 29: 林佳陵1996 論關於臺灣原住民土地之統治政策與法令 臺北 國立臺灣大學 法律研究所碩士論文 林秋綿2002 臺灣地區原住民保留地之初探 國政研究報告永續 研 號 財團法人國家政策研究基金會 官大偉2011 國土計畫原住民族自治與原住民族土地權之落實 臺灣原住 民族研究學報 官大偉2012 原住民族土地權與挑戰 從當代保留地交易談起 第一屆臺灣研 究世界大會會議論文臺北 中央研究院 紀駿傑2002 水田部落 自然主權 的挑戰 上 下 環境資訊中心電子 報引自 查詢日期 2013 年 12 月 30 日 施正鋒2005 原住民族土地權的國際觀 發表於 原住民族與國土規劃研討 會 臺北 臺灣大學法律學院國際會議廳 7 月 日 施正鋒2007 臺灣少數族群的政策探討 教育資料與研究專刊 12: 施正鋒2008 原住民族的文化權 臺灣原住民研究論叢 3: 1-30 施聖文2011 東部發展條例 專題傳統領域與現代土地治理 東海岸評論 引自 查詢日期 2012 年 10 月 19 日 徐揮彥2010 論經濟社會及文化權利國際公約中文化權之規範內涵 我國實 踐問題之初探 中華國際法與超國際法評論 6: 第四章

28 116 臺灣文化權利地圖 徐揮彥2013 原住民文化權在我國法院實踐之研究 發表於 2013 重返社群 資源 原住民族集體文化權利之理論與實踐研討會 國立臺北教育大學篤行 樓 6 樓 Y601 會議室 12 月 21 日 張宇欣2012 從少數群體權利談臺灣原住民傳統領域之定位 發表於 2012 年文化的軌跡 文化治理的想像與實證國際研討會 國立臺灣藝術大學教研 大樓 10 樓國際會議廳 11 月 9-10 日 陳張培倫2002 族群差異權利之道德證成 秦力克自由主義多元文化論之可能 性 臺北 國立臺灣大學哲學研究所碩士論文 雅柏甦詠2004a 原住民族的自然主權 憲法原住民族專章會議實錄 臺北 行政院原住民族委員會 雅柏甦詠2004b 什麼是原住民族固有權 Inherent Rights 憲法原住民 族專章會議實錄 73-80臺北 行政院原住民族委員會 雅柏甦詠 柏伊哲努2008 加拿大第一民族土地爭議解決機制之探討 收錄 在施正鋒謝若蘭主編 加拿大原住民族的土地權實踐 頁 花 蓮 東華大學原住民族學院 劉俊裕2013 文化基本法 一份學界參與文化立法的紀實與反思 國家與 社會 13(3): 劉新圓2011 我國是否該訂 文化基本法 國政研究報告 國家政策研 究 基 金 會 引 自 查 詢 日 期 2013 年 12 月 30 日 蔡志偉2008 加拿大法制中的原住民族土地權格 收錄在施正鋒主編 加拿 大原住民族的土地權實踐 頁 花蓮 國立東華大學原住民民族學 院 羅永清2007 臺灣原住民族傳統領域土地調查數位化方法的實踐與應用 臺 灣原住民族圖書資訊中心電子報第三期引自 03/03_tradarea.html 查詢日期 2012 年 8 月 6 日

29 117 臺灣原住民族文化權利的美麗與哀愁 以臺東美麗灣案與卡地布遷葬案為例 附錄一 美麗灣開發案訴訟程序始末 事件日期 Y/M/D 事件內容 2004/12/14 臺東縣縣長徐慶元批準杉原海水浴場投資案 租期 50 年 2007/5 環保團體向環保署舉發美麗灣違反環評規定 2007/7/9 環保署行文臺東縣政府 要求縣府命令業者停止開發行為 補做 環評 但臺東縣政府並未要求停工 僅補做環評 2008/6 臺東縣政府通過環境影響評估案 環保團體向行政法院提起訴訟 2009/8 高雄高等行政法院判決美麗灣 環評無效 2010/9/7 高雄高等行政法院判決 建照無效 判令臺東縣政府應令美麗灣 渡假村停止開發行為 2010/7/21 臺東縣政府無視法院判決 於 2010 年 9 月 21 日核發美麗灣公司 建照 2012/1/19 最高行政法院判決 臺東縣政府所做環評案 違反 環評法 無 效定讞 2012/6 臺東縣政府重啟環評程序 引發爭議 2012/9/20 最高行政法院判決開發違法 要求臺東縣政府應命令美麗灣公司 停止開發行為 2012/10 內政部於 10 月 1 日行文臺東縣政府 要求臺東縣政府說明將如何 處置 月底臺東縣政府回覆 美麗灣建照合法 仍會繼續興建 2012/12/22 臺東縣政府召開第七次環評會議 禁止民眾旁聽與媒體入內採 訪 會議結果環評通過 2013/3/5 環保團體向環保署提出訴願 要求撤銷臺東縣政府環評決議 2013/7/8 高雄高等行政法院裁定環評行政爭訴訟終結前 美麗灣業者需停 工 美麗灣飯店與臺東縣政府提出抗告 2013/10/16 最高行政法院裁決 美麗灣停工訴訟定讞美麗灣飯店業者 決 定將 40 名員工依法資遣 不排除停止開發並申請國賠 資料來源 關鍵評論網引自 查詢日期 2014 年 1 月 15 日 第四章

30 118 臺灣文化權利地圖 附錄二 筆者整理之風箏石史料 筆者就所蒐集之日治時期文獻資料與宋龍生田野調查之多方口碑 整 理摘述如下 一中央研究院民族學研究所編譯2007 年初版 蕃族調查報告書 第 一冊 阿美族 卑南族 臺灣總督府臨時臺灣舊慣調查會 1. 阿美族馬蘭社傳說 社民把弟弟關進牢裡 每天只給予蟲子豬糞或人糞等根本無法 入口的髒東西當食物 不到幾天 弟弟就瘦得不成人樣 瀕臨死亡 哥哥擔心弟弟的安危 用竹皮製作了一個風箏 將一把刀綁在風箏的 尾端 準備前去搭救弟弟風箏製成後 哥哥又用草搓成細繩 等待 有風之日 把風箏升到番社的上空社民們未曾見過風箏 因而議論 紛紛此時 弟弟告訴社民說 聽說有怪物飛來 也許我能看出什 麼東西一會兒就好 讓我也出去瞧一瞧 社民覺得有理 把他放 了出去 弟弟也聚精會神地看著風箏不一會兒風箏逐漸降下 到了 幾近伸手可及時 弟弟一躍而上 抓住了風箏尾巴 升上天空 蕃族調查報告書 第一冊 阿美族 卑南族 卑南族卑南社歷史傳說 某日空中突然飛來一件阿美人從未見過的物品 眾人議論紛紛的 該物品雖在天空飛翔 但鳥不像鳥 若說是蟲也未免太大了些被逮 的弟弟聽到了趕緊乞求阿美人讓他出去瞧瞧 並說 我看了 就知 道是什麼東西了 社民便允許他走出牢去瞧瞧弟弟抬頭一看發現

31 119 第 四 章 原 來 是 哥 哥 在 bulabulak 處 施 放 松 木 製 的 風 箏 ; 28 當 風 箏 到 伸 手 可 及 之 處, 弟 弟 趕 緊 抓 住 風 箏 尾 巴 趁 機 隨 風 而 去 ( 蕃 族 調 查 報 告 書 第 一 冊 阿 美 族 / 卑 南 族 2007: , 報 導 人 : biguru) 逃 回 家 的 兄 aibuwan 想 盡 辦 法 要 把 弟 弟 奪 回 來, 苦 思 之 後 終 於 心 生 一 計, 他 向 諸 神 祈 禱 後, 前 往 pararekalen 伐 取 maradekadekan 樹, 把 樹 運 回 kidarean 做 成 木 板 製 風 箏, 將 鈴 鐺 與 兩 把 刀 子 綁 在 風 箏 上, 讓 風 箏 飛 揚 起 來 但 是 風 箏 只 搖 動 了 一 下 並 未 飛 起 來, 於 是 他 又 再 到 bulabulak( 加 路 蘭 社 北 方 海 岸, 在 babikian 之 南 ) 呼 喚 北 風, 讓 風 箏 再 飛 起 來 風 箏 順 風 升 起 飛 到 其 弟 aunayan 被 監 禁 的 小 屋 上 空, 且 鈴 聲 大 作, 其 弟 抬 頭 仔 細 一 看 知 道 是 風 箏, 就 告 訴 監 視 人 員 天 空 有 奇 怪 的 聲 音, 請 准 許 踏 出 屋 外 一 步 去 仰 望 瞧 瞧, aibuwan 把 風 箏 降 落 在 kanadelya 山 ( 加 路 蘭 社 之 東 ), 將 攜 來 的 酒 給 弟 弟 喝, 以 讓 他 吐 出 被 papyan 強 迫 吃 下 的 食 物, 然 後 自 己 再 從 bulabulak 放 風 箏, 將 弟 弟 載 降 至 此 處, 他 們 在 此 地 夢 卜 為 吉 兆, 於 是 建 造 Takuban ( 以 一 根 柱 子 所 建 像 傘 的 房 子 ) 居 住 ( 番 族 慣 習 調 查 報 告 書 第 二 卷 阿 美 族 / 卑 南 族 2000: ) 28 bulabulak

32 弟 弟 看 到 哥 哥 被 抓, 便 到 深 山 中 找 木 頭, 用 刀 將 之 劈 削 成 木 板, 製 成 一 個 大 風 箏 最 後 弟 弟 把 風 箏 拉 到 pulapula k 地 方, 在 地 上 有 一 巨 石, 拉 回 放 風 箏 的 繩 子, 把 繩 子 先 綁 在 大 石 頭 上, 綁 好 了 後, 再 把 繩 子 慢 慢 地 拉 下 來, 讓 哥 哥 下 了 風 箏 然 後 弟 弟 再 把 繩 子 綑 了 起 來, 做 為 一 堆, 將 之 放 在 pulapula k 地 方 ( 位 置 在 臺 東 海 岸 加 路 蘭 北 邊 的 海 邊 ), 後 來 這 堆 繩 子 也 慢 慢 的 變 成 石 頭 即 使 到 現 在, 我 們 還 可 以 在 加 路 蘭 北 邊, 看 到 那 塊 綁 風 箏 的 大 石 頭 和 一 堆 繩 子 變 的 石 頭 呢 兄 弟 兩 人 決 定 在 pulapula k 地 方 建 一 干 欄 式 的 上 年 會 所 takoban ( 臺 灣 原 住 民 史 料 彙 編 6 - 卑 南 族 神 話 傳 說 故 事 集 : 南 王 祖 先 的 話 1963:10-15) 有 一 天 夜 上, 哥 哥 埃 曝 烷 偷 偷 來 到 里 東 關 弟 弟 保 拿 焰 的 囚 房, 告 訴 弟 弟 說 : 我 要 製 作 一 個 大 風 箏 tu ap, 把 風 箏 放 到 里 東 上 空 來, 當 風 箏 落 下 三 次 時, 你 要 捉 住 風 箏, 這 樣 我 就 可 以 把 你 救 出 去 了 哥 哥 站 在 t Liya 地 方, 把 風 箏 拉 回 弟 弟 保 拿 焰 就 在 當 地 把 他 被 阿 美 人 關 著 時, 所 吃 的 蚯 蚓, 蜈 蚣 等 很 髒 的 東 西, 一 下 子 都 吐 了 出 來, 吐 出 來 地 方 的 水, 則 永 遠 不 會 乾 涸 ( 臺 灣 原 住 民 史 料 彙 編 6 - 卑 南 族 神 話 傳 說 故 事 集 : 南 王 祖 先 的 話 1963:86-95)

33 121 第 四 章 兩 兄 弟 變 成 無 處 可 容 身 的 人, 只 好 四 處 流 浪, 看 在 一 位 長 老 的 眼 裡, 覺 得 不 忍, 就 建 議 他 們 不 如 建 造 一 所 干 欄 式 的 高 樁 腳 的 房 子 來 住 那 就 是 最 早 的 少 年 集 會 所 的 式 樣 於 是 兩 兄 弟 就 在 bulabulak ( 位 置 在 今 郡 界 附 近 ) 的 地 方, 一 仗 鳥 占 的 指 示 建 立 了 第 一 所 少 年 集 會 所 就 在 第 二 天 的 早 晨, 哥 哥 放 起 了 風 箏, 風 箏 漸 漸 地 下 降, 待 落 在 地 下 時, 還 收 不 住 其 強 勁 的 拉 勢, 於 是 弟 弟 用 兩 隻 腳 蹬 著 地, 漸 漸 的 把 地 上 的 土 蹬 出 了 兩 堆 土, 這 就 是 在 富 源 山 區 有 名 的 雙 山 即 mariwasǝ D 的 來 源 mariwasǝ D 為 雙 腳 推 土 之 意 弟 弟 這 時 想 吐 了, 於 是 就 在 富 源 山 區 中, 前 後 吐 了 兩 次, 而 這 兩 個 地 方, 如 今 都 叫 kanatǝlia ( 即 吐 的 地 方 ), 以 前 成 為 水 塘, 現 在 已 因 修 路 的 關 係 涸 竭 ( 筆 者 宋 龍 生 按 : 這 幾 個 地 方, 都 經 陳 先 生 在 現 地 指 認 給 筆 者 宋 龍 生 看 過 ) 最 後, 哥 哥 終 於 把 風 箏 收 了 起 來, 至 今 在 小 野 柳 北 方 的 海 岸 留 有 一 巨 大 的 滑 石, 是 傳 說 中 哥 哥 綁 風 箏 的 石 頭 binaliwa kana Tua p ( 臺 灣 原 住 民 史 料 彙 編 6 - 卑 南 族 神 話 傳 說 故 事 集 : 南 王 祖 先 的 話 1963: ) 這 時, 風 箏 正 一 上 一 下 的, 突 然 上 升, 又 突 然 下 降 的 飛 舞 著 正 好 當 風 箏 第 三 次 下 降 時, 弟 弟 立 刻 伸 手 一 把 抓 住 風 箏 而 隨 風 箏 飛 上 去 哥 哥 最 後 把 風 箏 降 落 在 富 源 山 頂 Kamita nai( 指 水 的 北 邊, 即 卑 南 大 溪 之 北 邊 ), 在 弟 弟 下 降 到 地 面 時, 因 為 風 箏 的 拉 力 很 強, 他 就 用 力 地 用 兩 腳 蹬 地 上 的 土, 希 望 能 把 風 箏 停 下 來, 結 果 蹬 出 兩 個 土 堆, 這 就 是 在 富 源 山 中, 兩 個 獨 立 小 山 峰 的 來 源 這 兩 個 山 峰, 如 今 被 卑 南 族 人 稱 為 雙 腳 推 土 山 (maliwasǝ t) 山 峰 從 前 在 富 源 山 上 有 一 個 水 塘, 可 是 現 在 因 為 公 路 通 過 那 裡, 水 塘 被 土 掩 埋, 已 乾 涸

34 122 臺灣文化權利地圖 關於這個水塘 有兩種說法 第一 有人說是弟弟阿魯曝烷在那兒 吐 所吐出的東西變成水池第二 有人說 這裡原來就有水塘 是 弟弟在水池邊吐 然後弟弟在那裡把自己清洗乾淨重要的是 無論 哪一種說法 水塘裡的水很難聞 確實是真的從那時候開始 這個 水塘就被卑南社人 puyuma 叫做 tǝlia 就是嘔吐 筆者宋龍生在 1994 年 3 月 29 日 曾親至富源山區探勘神話中的幾 個地點 都與神話中說的相吻合 臺灣原住民史料彙編 6 卑南族神話傳說故事集 南王祖先的話 在筆者所蒐集文獻資料中 於上述摘述多方口傳皆反覆被提及的兄弟 aibuwan 與 aunayan 為卑南社始祖及少年英雄系譜資料所明確記載 更 加強上述口碑的真確性

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