北京新奥特公司诉华融公司股权转让合同纠纷案

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1 案例十三 : 北京新奥特公司诉华融公司股权转让合同纠纷案中华人民共和国最高人民法院民事判决书 (2003) 民二终字第 143 号上诉人 ( 原审原告 ): 北京新奥特集团有限公司法定代表人 : 陈崇玉, 该集团董事长委托代理人 : 张晨阳, 北京市高通律师事务所律师委托代理人 : 张晓哲, 北京市高通律师事务所律师上诉人 ( 原审被告 ): 中国华融资产管理公司法定代表人 : 杨凯生, 该公司总裁委托代理人 : 李丹, 该公司职员委托代理人 : 杨槐君, 该公司职员上诉人北京新奥特集团有限公司 ( 以下简称新奥特集团 ) 为与上诉人中国华融资产管理公司 ( 以下简称华融公司 ) 股权转让合同纠纷一案, 不服北京市高级人民法院 (2003) 高民初字第 1 号民事判决, 向本院提起上诉本院于 2003 年 8 月 14 日受理后, 依法组成由审判员徐瑞柏担任审判长, 代理审判员王宪森杨咏梅参加的合议庭进行了审理书记员孔玲担任记录本案现已审理终结原审法院审理查明 :2002 年 6 月 28 日, 华融公司与案外人比特科技控股股份有限公司 ( 以下简称比特科技 ) 新奥特集团签订关于北京北广电子集团有限责任公司( 以下简称北广集团 ) 的股权转让协议, 协议主要内容是 : 比特科技新奥特集团共同组成收购团收购华融公司持有的北广集团 % 的股权, 股权转让的最终价格不低于 3 亿元股权转让款的支付采取分期付款形式, 协议签订起 3 日内, 比特科技新奥特集团按照华融公司提供的帐户支付 1 亿元, 余款在协议签订起 3 个月内或评估报告经国家主管部门备案之日起七日内付清比特科技新奥特集团依约支付 1 亿元后, 华融公司协助办理股权转让的过户手续受让方完全知悉其他股东不配合办理股权变更工商登记手续的风险, 并承诺不为此向出让方提

2 出任何抗辩, 不影响受让方支付股权转让价款, 出让方已经收到的股权转让价款不予返还此外, 协议还约定了股权质押违约责任适用法律等内容同年 6 月 28 日, 经华融公司提议召开北广集团 2002 年度第一次临时股东会会议, 拟就华融公司将其持有的北广集团全部股权一次性转让给比特科技和新奥特集团组成的收购团的相关事项作出决议北广集团的另一股东北京电子控股有限公司 ( 以下简称电子公司 ) 未在相关决议上签章认可同年 9 月 2 7 日, 华融公司与案外人新疆国际信托投资有限责任公司 ( 以下简称新疆国投 ) 新奥特集团比特科技 ; 华融公司与新奥特集团比特科技分别签订关于股权转让相关问题的协议书 ( 一 ) ( 二 ), 两份协议书确认的事实主要是 : 新奥特集团比特科技分别于同年 7 月 22 日 8 月 6 日 8 月 30 日共向华融公司交付股权转让款 1 亿元新疆国投同意以信托方式对新奥特集团比特科技给予融资支持, 应于同年 9 月 28 日 12 时前将总值 2 亿元的资金汇出并进入约定的帐户协议书确定的内容还有, 因北广集团的另一股东已经以华融公司侵犯其优先购买权为由提起仲裁程序, 新奥特集团比特科技同意对继续履行同年 6 月 28 日的股权转让协议作出承诺即如华融公司在仲裁案件中败诉, 造成转让的股权不能过户, 股权转让协议不能继续履行时, 新奥特集团比特科技不得追究华融公司因签订上述协议而应当或可能负有的对 2 亿元的资金所产生的利息融资成本可预期利益赔偿等相关责任同时还约定了在上述条件下, 新奥特集团比特科技应向华融公司履行的其他义务同年 12 月 10 日, 新疆国投新奥特集团比特科技共同致函华融公司, 要求华融公司在相关期限前, 与新疆国投办理自资金共管帐户取回相当于 2 亿元的一切手续 ; 自新奥特集团向华融公司支付的 1 亿元资金中, 向新疆国投支付 500 万元华融公司已依此函执行后华融公司北京办事处就余款 9550 万元 ( 含股权转让项目的预付款 50 万元 ), 致函新奥特集团比特科技要求退款, 并曾与北京市第二公证处公证人员一同送达退款通知函, 但未得到答复新奥特集团否认收到上述各退款通知华融公司于 2003 年 4 月 16 日将新奥特集团比特科技支付的股权转让款 9550 万元退回新奥特集团的帐户比特科技向新奥特集团出具委托书, 载明比特科技全权委托新奥特集团持有其合法取得的北广集团 0.5% 的股权, 行使该股权对应的一切股东权利, 并履行相应的义务 2002 年 9 月 23 日, 电子公司作为申请人, 以华融公司为被申请人, 向北京仲裁委员会申请就电子公司作为北广集团股东有权享有优先购买权作出相关裁决同年 12 月 9 日, 北京仲裁委员会作出终局裁决, 裁决的主要内容为 : 2002 年 12 月 31 日前, 电子公司有权

3 行使作为北广集团股东所享有的同等条件对华融公司拟转让的北广集团 55% 股权的优先购买权 2002 年 12 月 31 日前一次性将转让的总价款 3 亿元付给华融公司依据上述裁决, 同年 12 月 20 日, 电子公司与华融公司签约 ; 同年 12 月 23 日, 电子公司向华融公司付款因华融公司与新奥特集团比特科技签订的股权转让协议未能继续履行, 新奥特集团于同年 12 月 19 日向原审法院提起诉讼, 请求判令华融公司继续履行股权转让协议 ; 赔偿因违反股权转让协议造成的损失元 ; 承担诉讼费和律师费用原审法院审理认为 : 华融公司与比特科技新奥特集团于 2002 年 6 月 28 日签订的关于北广集团的股权转让协议为各方当事人的真实意思表示, 签约各方本应依约履行因北京仲裁委员会先于本案的生效裁决书裁决北广集团的另一股东电子公司对华融公司拟转让的股权享有同等条件的优先购买权, 且电子公司与华融公司已就此在仲裁裁决指定的时间内, 签订了协议并给付款项, 故华融公司与比特科技新奥特集团股权转让协议目的已不能实现, 履行合同的基础条件已经不具备, 该合同应终止履行故对新奥特集团要求继续履行股权转让协议的诉讼请求不予支持华融公司在电子公司明确表示不同意转让该股权, 亦未明确表示放弃购买权, 且未在相关股东决议上签字认可转让股权行为的情况下, 明知股权转让协议可能发生履行不能的后果, 仍与新奥特集团签订股权转让协议及多项附属协议, 并于电子公司申请仲裁后, 仍收取 2 亿元股权转让款, 其对造成本案纠纷负有主要责任, 应为此承担相应后果新奥特集团在与华融公司签约过程中对其所购股权处于不确定状态及风险已经知悉, 亦应对因股权转让协议不能履行而形成的部分损失承担相应责任新奥特集团请求赔偿在股权转让协议正常履行情况下其可能取得的收益收购项目组的相关费用等请求不予支持新奥特集团为实现合同目的, 促成双方协议的履行所支付的款项而形成的部分损失, 应由华融公司予以赔偿鉴于双方对此未有具体约定, 且亦不能达成一致意见, 根据双方履行合同情况及已经发生的合理损失, 同时根据双方在本案中的责任, 酌情确定华融公司赔偿新奥特集团的损失数额为 300 万元较为适当该院根据中华人民共和国合同法第九十一条的规定, 判决 : 一华融公司与比特科技新奥特集团签订的关于北京北广电子集团有限责任公司股权转让协议及相关协议终止履行二华融公司赔偿新奥特集团损失 300 万元 ( 自判决生效之日起十日内给付, 逾期给付, 按中国人民银行相关规定给付滞纳金 ) 一审案件受理费元, 财产保全费元, 均由华融公司负担

4 华融公司不服原审法院的上述民事判决, 向本院提起上诉称 : 原审判令华融公司承担赔偿责任缺乏法律依据华融公司对不能履行股权转让协议没有任何过错华融公司已采取一系列措施保障电子公司的优先购买权华融公司在仲裁裁决之前认为本次股权转让及过户完全符合有关法律的规定新奥特集团对华融公司采取的措施是明知且认可的, 其也认为电子公司已放弃优先购买权因北京仲裁委员会裁决电子公司对华融公司拟转让的股权享有同等条件的优先购买权, 华融公司履行生效的仲裁裁决而无法继续履行与新奥特集团的股权转让协议, 没有过错, 不应承担新奥特集团的损失华融公司已如实告知股权资产状况及股权转让存在的风险新奥特集团完全理解知悉和接受股权转让存在的风险, 双方约定股权不能过户的风险由新奥特集团承担, 华融公司不应对股权转让协议的终止履行承担赔偿责任原审法院在驳回新奥特集团主要的诉讼请求的情况下, 判令华融公司承担全部诉讼费, 有失公平故请求撤销原审判决主文第二项, 判令华融公司不承担责任 ; 一二审案件受理费保全费由新奥特集团承担新奥特集团亦不服原审法院的上述民事判决, 向本院提起上诉称 : 一股权转让协议不能履行的责任在华融公司, 华融公司应当承担损失赔偿责任根据股权转让协议, 华融公司保证对其持有的北广集团股权享有完全排他的权利, 该股权未设置任何质押及其他第三者权益但电子公司行使优先购买权, 说明该股权没有排除优先购买权, 不是完全和排他的二华融公司以电子公司享有优先购买权为由, 要求免责于法无据华融公司不能依据关于股权转让相关问题的协议书 ( 二 ) 第一条的约定免除其赔偿责任因该协议约定, 如果华融公司在仲裁案件中败诉, 造成转让的股权不能过户, 股权转让协议不能履行时, 新奥特集团不得追究华融公司因签订股权转让协议和关于股权转让相关问题的协议书 ( 一 ) 而应当或可能负有的对 2 亿元的资金所产生的利息融资成本可预期利息赔偿等相关责任仲裁并没有裁决华融公司必须将股权转让给电子公司, 并不必然造成股权不能过户到新奥特集团名下的情况, 且仲裁裁决电子公司以 3 亿元行使优先购买权, 而新奥特集团与华融公司约定的 3 亿元是最低购买价, 上限并未封顶, 华融公司应该通过为新奥特集团和电子公司提供公开公平公正的竞买机会, 继续履行其与新奥特集团的股权转让协议只有在新奥特集团放弃与电子公司的竞价时, 华融公司方可停止履行股权转让协议否则, 华融公司就构成违约, 应承担因此而产生的责任华融公司现故意不履行股权转让协议, 给新奥特集团造成了重大损失, 华融公司无权以约定免除其收取新奥特集团 2 亿元所带来的损失三原审法

5 院酌定的赔偿数额缺乏依据双方没有免除 1 亿元资金所产生的损失华融公司应赔偿新奥特集团的损失共计为元, 其中 : 向新疆国投支付的费用元, 应向案外人金信信托投资股份有限公司 ( 以下简称金信信托 ) 支付的贷款利息元财务顾问费元, 支付完善管理有限公司的咨询费 200 万元, 支付明则会计师事务所审计费元, 履行合同可得的 2002 年 8 月至 12 月的股权收益 459 万元, 从事股权收购人员的工资元, 其他损失元故请求撤销原审判决主文第二项, 判令华融公司赔偿新奥特集团损失元, 一二审诉讼费财产保全费由华融公司承担本院除认定原审所查明的事实外, 另查明 :2002 年 6 月 12 日, 新奥特集团委托律师向华融公司出具律师函称, 新奥特集团于 2001 年 12 月与华融公司就股权转让一事签定股权转让框架协议,2002 年 4 月 15 日华融公司在致电子公司的通知函中就有关股权转让的情况拟转让股权比例转让价格付款期限等向电子公司进行了正式通报, 并要求电子公司在同年 4 月 24 日前就是否在上述条件下行使优先权作出明确答复, 若电子公司未能在此之前明确表示收购, 则丧失优先购买权电子公司回函表示不放弃优先购买权该律师函认为, 电子公司不放弃优先购买权的表示, 未满足华融公司明确表示收购与否的要求, 同时提出对转让条件的反要求, 是对同等条件的拒绝, 电子公司已丧失优先购买权, 华融公司没有必要也不应当再与电子公司讨论优先权问题该律师函最后认为, 华融公司与受让方比特科技和新奥特集团签订股权转让合同的实质条件已经确定程序要件已经符合同年 6 月 13 日, 华融公司通过公证向电子公司发出通知函, 再次通报了其与新奥特集团等达成的转让股权的条件, 要求电子公司于同年 6 月 28 日上午 9:00 前书面承诺是否以同等条件行使优先购买权 ; 如承诺行使, 则应于同日签订股权转让协议, 否则视为放弃优先权电子公司没有对此进行答复华融公司于同年 6 月 28 日上午 11:30 与新奥特集团比特科技签定股权转让协议该协议第 6.1 条约定 : 如果北广集团及北广集团其他股东不配合受让方办理股权变更工商登记手续, 可能造成迟延变更工商登记, 不能及时将出让方的股权过户到受让方的名下, 受让方完全知悉前述风险, 出让方对由此可能发生的风险不承担任何责任 7.1 条约定 : 华融公司保证对其持有的北广集团股权享有完全的排他的权利 ; 至本协议生效之日止, 该股权未设置任何质押及其他第三者权益此后, 华融公司与新奥特集团依据转让协议开始履行各自义务新奥特集团于同年 7 月 22 日 8 月 6 日 8 月 30 日分别向华融公司支付转让款人民币 2000 万元 1000 万元 7000 万元同年 9 月 2 日, 华融公司

6 致函北广集团, 希望北广集团协助办理股权过户相关的手续华融公司于同年 12 月 18 日按照新奥特集团的要求, 从新奥特集团向华融公司支付的 1 亿元资金中, 向新疆国投支付 500 万元 2002 年 4 月 15 日, 新奥特集团与案外人完善管理有限公司签订协议书, 约定新奥特集团聘请完善管理有限公司担任目的资产收购咨询顾问新奥特集团首次向完善管理有限公司支付咨询费 200 万元人民币, 若非新奥特集团原因收购不成功, 完善管理有限公司退回新奥特集团 100 万元同日, 完善管理有限公司出具收据收到新奥特集团人民币 200 万元同年 8 月 29 日, 新奥特集团与金信信托签订流动资金借款合同, 约定借款金额 7000 万元, 利率为月息 , 借款期限自同年 8 月 29 日至同年 9 月 29 日同日, 新奥特集团与金信信托签订项目融资财务顾问协议, 约定金信信托为新奥特集团收购北广集团 55% 股权项目提供融资咨询, 拟订具体的融资方案等, 财务顾问服务时间自同年 8 月 29 日至 2003 年 6 月 29 日, 新奥特集团应支付相应的财务顾问费 298 万元 2003 年 9 月 5 日, 金信信托向新奥特集团催收贷款利息元财务顾问费元 2002 年 9 月 25 日北京明则会计师事务所受新奥特集团的委托出具对北广集团的审计报告, 该报告称北广集团 2002 年 1 8 月份损益情况为净利润元新奥特集团持有北京明则会计师事务所 2002 年 10 月 22 日出具的发票两张, 金额元新奥特集团支付 2002 年 4 月至同年 12 月收购组人员工资为元在本案审理中, 新奥特集团举证说明其名称由北京新奥特集团更名为北京新奥特集团有限公司本院认为 : 华融公司与新奥特集团比特科技签订的股权转让协议是当事人的真实意思表示, 且不违反相关的法律行政法规的禁止性规定, 属有效合同股权转让协议未能继续履行的原因在于北京仲裁委员会生效的裁决书裁决案外人电子公司对华融公司拟转让的股权享有同等条件的优先购买权, 且电子公司与华融公司已在仲裁裁决指定的时间内, 签订协议并向华融公司给付了 3 亿元股权转让款电子公司实际行使优先权的行为, 使华融公司与新奥特集团签订的股权转让协议的标的不复存在, 继续履行已不可能原审判令该股权转让协议终止履行并无不当, 双方当事人也未对此提起上诉, 故本院对该项判决予以维持现本案争议的焦点之一是, 股权转让协议终止履行后, 给新奥特集团造成的损失如何承担华融公司和新奥特集团在签订股权转让协议时, 均知悉公司法规定的其他股东在同等条

7 件下享有优先购买权, 也知悉电子公司不放弃优先权的态度由于法律对股东行使优先权的方式期限等没有明确规定, 华融公司采取通知函的形式, 限期电子公司行使优先权, 逾期视为放弃新奥特集团完全认同华融公司已经以此方式排除了电子公司行使优先权的权利双方在认为电子公司已丧失优先权的情况下签订了股权转让协议此后的仲裁裁决没有支持华融公司与新奥特集团在优先权问题上的判断, 而裁决电子公司有权行使优先权电子公司实际行使优先权的行为, 最终导致本案股权转让协议终止履行由于华融公司与新奥特集团在签约时, 应当预见该合同可能因电子公司行使优先权而终止, 但没有预见, 造成合同终止履行, 对此双方均有过错新奥特集团因准备合同履行及实际履行中产生的损失应由华融公司新奥特集团各自承担 50% 原审认定华融公司的责任大于新奥特集团, 与事实不符, 本院应予纠正华融公司认为其履行生效的仲裁裁决而无法继续履行与新奥特集团的股权转让协议, 没有过错, 不应承担新奥特集团的损失, 其理由与事实不符, 本院不予支持华融公司以协议约定股权不能过户的风险由新奥特集团承担为由, 要求不承担协议终止履行造成的损失, 因华融公司与新奥特集团在协议中, 只约定了股权迟延过户的风险, 并没有约定不能过户风险的承担问题, 故华融公司的该上诉理由也不能成立, 本院不予支持优先购买权是法律规定股东在同等条件下对其他股东拟对外转让的股份享有的优先购买的权利, 是一种为保证有限责任公司的人合性而赋予股东的权利优先权的规定并不是对拟转让股份的股东股权的限制或其自由转让股份的限制电子公司依法行使优先权, 并不能证明华融公司对其持有的股权不享有完全的排他的权利新奥特集团以华融公司违反协议约定为由, 要求其承担全部赔偿责任的上诉请求, 没有事实和法律依据, 本院不予支持本案争议的另一焦点是, 股权转让协议终止履行造成损失的计算问题第一, 关于新奥特集团支付 2 亿元股权转让款损失问题有关股权转让相关问题的协议书 ( 二 ) 明确约定, 如华融公司在仲裁案件中败诉, 造成转让的股权不能过户, 股权转让协议不能继续履行时, 新奥特集团不得追究华融公司应当或可能负有的对 2 亿元的资金所产生的利息融资成本可预期利益赔偿等相关责任该约定是双方当事人的真实意思表示, 不违反相关法律行政法规, 应为有效该约定免责的前提是华融公司在仲裁中的败诉, 而非新奥特集团主张的在华融公司败诉的情况下, 还应让新奥特集团及电子公司再行竞价新奥特集团在华融公司仲裁败诉后即收回 2 亿元资金的行为也说明其不存在再行竞价的意愿新奥特集团自愿放弃与 2 亿元相关的赔偿, 系其处分权利的行为故新奥特集团上诉提出华融公司应赔偿其因支

8 付 2 亿元股权转让款而造成元损失的请求本院不予支持第二, 关于新奥特集团因支付 1 亿元股权转让款所产生的损失问题股权转让款如何筹集是新奥特集团自身的行为, 资金的来源可能有多种, 华融公司可以预见的合理损失只应是其实际占有资金期间的利息损失, 而不应包括新奥特集团对外融资所产生的实际费用, 故该部分损失应以华融公司实际占有资金的时间金额, 按照中国人民银行半年定期存款利率计算第三, 新奥特集团为履行合同所支付的咨询费审计费财务顾问费人员工资等, 是其为实现合同目的, 诚意履约而实际支付或必须对外支付的款项, 应认定为合同不能履行所产生的损失其中咨询费已付 200 万元, 但根据新奥特集团与完善管理有限公司的合同, 新奥特集团有权要求完善管理有限公司退还 100 万元, 故咨询费的实际损失应认定为 100 万元人员工资损失应按照实际从事股权收购的人员时间计算, 即元审计费按实际支付金额元计算财务顾问费按新奥特集团被追索的元计算上述咨询费审计费财务顾问费人员工资损失共计元, 由华融公司承担 50%, 即元新奥特集团主张的股权收益 459 万元, 因证据不足, 本院不予支持综上, 原审判决没有具体认定新奥特集团的损失金额以及对华融公司应承担责任的比例认定不当, 本院应予纠正新奥特集团关于其应获得元损失赔偿的上诉理由不能成立, 本院不予支持华融公司关于其不应承担赔偿责任的上诉理由亦不能成立, 本院不予支持本院依照中华人民共和国民事诉讼法第一百五十三条第一款第 ( 一 ) 项第 ( 三 ) 项之规定, 判决如下 : 一维持北京市高级人民法院 (2003) 高民初字第 1 号民事判决主文第一项 ; 二变更北京市高级人民法院 (2003) 高民初字第 1 号民事判决主文第二项为 : 中国华融资产管理公司赔偿北京新奥特集团有限公司损失元及占用 1 亿元资金的利息损失的 50%( 该利息以中国人民银行同期半年定期存款利率, 按实际占有资金的时间金额分段计算, 即 2000 万元, 从 2002 年 7 月 22 日计至同年 12 月 18 日 ;1500 万元, 从同年 12 月 19 日计至 2003 年 4 月 16 日 ;1000 万元, 从 2002 年 8 月 6 日计至 2003 年 4 月 16 日 ;7 000 万元, 从 2002 年 8 月 30 日计至 2003 年 4 月 16 日 ) 以上给付, 限自本判决送达之次日起 10 日内履行, 逾期给付, 则按中华人民共和国民事诉讼法第二百三十二条规定处理本案一审案件受理费元, 由中国华融资产管理公司与北京新奥特集团有限公司

9 各承担 50%, 即元 ; 财产保全费元, 由中国华融资产管理公司与北京新奥特集团有限公司各承担 50%, 即元 ; 本案二审案件受理费元, 由中国华融资产管理公司与北京新奥特集团有限公司各承担 50%, 即元本判决为终审判决要点 : 1 与有过失 2 双方违约

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,,,,, 5,,, :,,,,,, ( ), 6,,,,,,,,, 7,, ( ),,,,,,,,,, 8,,,,,,,,,,,,,,,,, 9,,,,, :, :, :, :,,,,, :. /..... 死刑复核法律监督制度研究 * 万春检察机关对死刑复核实行法律监督, 符合人大制度关于权力监督制约的原理, 不影响最高人民法院应有的诉讼地位和独立性权威性, 体现了检察官客观性义务的要求, 具有基本法律依据开展死刑复核法律监督应遵循严格限制并减少死刑切实保障人权维护公共利益公平及时突出重点等原则检察机关在死刑复核中的诉讼地位不是公诉人, 而是法律监督者检察机关可以通过备案审查