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1 行政院衛生署 101 年度 護理主管業務聯繫會議 護理人員勞動權益與實務 務問題探討 主講人臺北市政府勞工局股長葉思延 101 年 12 月 6 日 1

2 自 100 年 7 月 1 日公告實施 勞基法第 78 條規定除罪化 : 原罰金 ( 刑事罰 ) 修改為行政罰 ( 罰鍰 ) 勞基法第 79 條規定罰則大幅提高 : 1. 原新臺幣 6 千元至 6 萬元, 提高為 2 萬元至 30 萬元 2. 公布事業單位名稱 負責人姓名 3. 得限期改善, 逾期未改善, 按次處罰

3 醫療保健服務業之工作者 87 年 7 月 1 日起適用勞動基準法 不含 醫師 3

4 常見爭議 : 勞動契約篇 試用期不適任要不要給資遣費? 一年一簽的勞動契約到期, 不續約要不要給資遣費? 要求勞工簽訂服務年限, 工作未滿年限, 要求勞工賠償, 合理嗎?

5 案例一 : 試用不 ok! 醫生娘 說滾蛋! 小藍剛從護校畢業, 在家附近的診所找到一份護士的工作, 面試是醫生的太太, 跟小藍說 : 診所有 3 個月試用期的規定, 如果期間發現不適合, 診所可以隨時無條件要求離職, 小藍也答應了 ~ 做了近 3 個月, 有一天, 醫生娘告訴她沒有通過試用, 所以當天就跟小藍說明天不用再來工作了, 工資會照算, 沒有資遣費! 試問 : 這樣對嗎?

6 問題癥點 試用期間, 勞工是否為僱用關係? 試用期是不是勞基法所稱 定期契約 期間? 試用期間 之規定已刪除, 勞資雙方依工作特性, 在不違背契約誠信原則下, 自由約定合理之試用期, 尚非法所不容, 惟於該試用期內或屆期時, 雇主欲終止勞動契約, 仍應依勞動基準法第十一 十二 十六及十七條等相關規定辦理 ( 勞委會 (86) 台勞資二字第 號 )

7 依工作特性, 在不違背契約誠信原則下, 還是可以自由約定合理之試用期 沒通過之理由 不能勝任符合勞基法 11-5 資遣費

8 案例二 : 契約期滿! 沒錢再 見! 小虹是某家醫院的約聘護理人員, 人事人員每年都會拿契約給她簽, 並說每年都是新契約的開始, 所以也不會有所謂特別休假, 也因此沒休過 ~ 小虹做了將近 3 年, 有天醫院說下個年度因人力考量不再續約, 做到今年底就好了, 屆時醫院會開立服務證明 小虹覺得納悶, 難道我都沒有資遣費嗎? 那我做滿了 2 年, 我都沒有特別休假, 不是很虧嗎?

9 問題癥點 一年一簽的契約是不是勞基法所稱的 定期契約? 年資有沒有併計? 小虹的特別休假應不應該休?

10 ( 非 ) 繼續性工作 原則 不定期契約 有意持續維持之經濟活動 有不定期契約工從事相同工作 例外定期契約 10

11 定期契約 契約期滿 不定期契約 勞基法 或 14 定期契約 原則 : 無雇主提早終止 : 視年資 不定期契約 視年資 定期契約 原則 : 無提早資遣 : 要 不定期契約 勞基法 或 14 11

12 資遣費小虹從事如係 繼續性工作, 當屬 不定期契約, 年資應該併計, 如醫院依勞基法第 11 條規定事由終止契約, 應給付資遣費 特別休假應休未休之工資小虹在同家醫院繼續工作滿 2 年, 依勞基法第 38 條, 應該於第 2 年 第 3 年開始, 醫院應給特別休假, 如因醫院原因致小虹未能休假, 應付未休假之工資

13 案例三 : 離職可以! 賠錢就 好! 小英剛進 愛健康醫院 時, 醫院跟她簽約, 要求必須做滿 3 年, 否則, 工作未滿 3 年自行離職, 得賠償 10 倍的月薪 小英工作近 2 年, 覺得這份工作不是很適合自己, 想轉換工作, 卻礙於這項賠償, 小英猶豫不決, 每天覺得相當苦惱 ~ 小英萬一離職了, 真的要賠嗎?

14 職業轉換自由 不違反公序良俗 誠實信用之原則 則服務年限相關問題有效原

15 法院的看法 相當訓練成本 不可或缺關鍵性技術人才 訓練期間長短 訓練成本的多寡 有無補償措施 職務之替代性 違約金之數額 如果有效, 小英如何救濟?? 1. 主張民法 247 條之 1, 契約內容顯失公平, 無效 2. 主張民法第 251 條 第 252 條, 請求法院酌減違約金

16 法院審查最低服務年限條款流程 參考資料 : 勞動法權益新解

17 台北高等法院九十六年度台上字第一三九六號 最低服務年限約款適法性之判斷, 應從該約款存在之 必要性 與 合理性 觀之 所謂 必要性, 係指雇主有以該約款保障其預期利益之必要性, 如企業支出龐大費用培訓未來員工, 或企業出資訓練勞工使其成為企業生產活動不可替代之關鍵人物等是 所謂 合理性, 係指約定之服務年限長短是否適當? 諸如以勞工所受進修訓練以金錢計算之價值 雇主所負擔之訓練成本 進修訓練期間之長短及事先約定之服務期間長短等項為其審查適當與否基準之類

18 台北高等法院九十六年度台上字第一三九六號 飛行機師, 必先接受訓練 考取執照後始可執行工作, 屬專門技術人員, 被上訴人無從於招募人員後使之即加入營運, 上訴人依其自由意志簽訂服務契約之前, 免費接受期間約一年半, 費用近達三百五十萬元之昂貴專業訓練, 學習駕駛飛機專業技能 兩造約定系爭最低服務年限暨其違約金約款之效力, 從兼顧保障勞工離職之自由權及各行業特性之差異, 並平衡雇主與勞工雙方之權益觀之, 自不能予以否定, 且已具備該約款存在之 必要性 及 合理性 原審本於上開理由, 論斷系爭勞動契約最低服務期限暨其違約金之約款為屬有效, 依上說明, 即無違背法令之可言

19 勞動契約之終止 行使主體 雇主雇主勞工勞工 條文勞基法 11 條勞基法 12 條勞基法 14 條勞基法 15 條 性質 裁員解雇 懲戒解雇 被迫離職 自願離職 預告義務 需預告 無須預告 無需預告 需預告 資遣費有無有無 是否屬非自願離職 是否是否 19

20 裁員解僱 ( 資遣 ) 1. 歇業或轉讓時 2. 虧損或業務緊縮時 3. 不可抗力暫停工作在一個月以上時 4. 業務性質變更, 有減少勞工之必要, 又無適當工作可供安置時 5. 勞工對於所擔任之工作確不能勝任時 20

21 每星期不超職假預告期間 雇主依第 11 條或第 13 條但書規定終止勞動契約者, 其預告 期間依左列各款之規定 : 謀間 : 雇主應給預告期間工資 ( 以平均工資計 ) 過2 天未給足預告期

22 於訂立勞動契約時為虛偽意思表示, 使雇主誤信而有受損害之虞者 對於雇主 雇主家屬 雇主代理人或其他共同工作之勞工, 實施暴行或有重大侮辱之行為者 受有期徒刑以上刑之宣告確定, 而未諭知緩刑或未准易科罰金者 違反勞動契約或工作規則, 情節重大者 故意損耗機器 工具 原料 產品, 或其他雇主所有物品, 或故意洩漏雇主技術上 營業上之秘密, 致雇主受有損害者 無正當理由繼續曠工三日, 或一個月內曠工達六日者 不法解僱 回復工作權 22

23 雇主於訂立勞動契約時為虛偽意思表示, 使勞工誤信而有受損害之虞者 雇主 雇主家屬 雇主代理人對於勞工, 實施暴行或有重大侮辱之行為者 契約所訂之工作, 對於勞工健康有危害之虞, 經通知雇主改善而無效果者 雇主 雇主代理人或其他勞工患有惡性傳染病, 有傳染之虞者 雇主不依勞動契約給付報酬, 或對於按件計酬之勞工不供給充分之工作者 雇主違反勞動契約或勞工法令, 致有損害勞工權益之虞者 23

24 規 雙方約 自資遣費基本概念 資遣費 勞基法第 11 條 第 13 條 第 14 條 適不 離用 資職勞受折前基僱半6 法之發個定前日給月 或工 當起年資資月平均工資不時算發之法給期間計算依據 工平均值

25 當時法規 or 雙方協商 年資每滿 1 年給 1 個月平均工資 未滿 1 年依比例計, 未滿 1 個月以 1 個月計 年資每滿 1 年給 0.5 個月之平均工資 未滿 1 年者以其實際工作日數, 分月 日比例計算 未適法前勞退舊制 勞退新制 勞基法第 17 條 勞工退休金條例 第 12 條

26 資遣費年資基數計算四捨五入??? 舊函釋 94 年 09 月 07 日勞動 4 字第 號令 所稱 以比例計給 於未滿一年之畸零工作年資, 以其實際工作日數分月 日比例計算 如 : 勞工適用勞工退休金條例之工作年資為 3 年 6 個月 15 天, 則資遣費基數為 3*0.5+ ( (6+15/30) /12) *0.5 =1.77 個基數 四捨 ( 虧 ) 五入 ( 賺 ) 新函釋 101 年 9 月 12 日勞動 4 字第 號令 取消四捨五入 101 年 9 月 12 日勞動 4 字第 號令 例 : 工作年資為 3 年 6 個月 15 天基數 :1 {3+[(6+1) 12 ]}=3 7/12

27 試算系統 : APPs 下載專區 資遣費試算 APP: 可至 Google PLAY 下載

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29

30 工資 30

31 什麼是工資? 工資 勞務對價性 給付經常性 本俸 職務加給 薪水 非工資 恩惠性給予 紅利 年終獎金 研究發明 三節獎金 誤餐費 交通費

32 工資要全額 直接 定期給付勞工 遲到, 依實際遲到時間扣薪 遲到半小時扣一天, 違法 雇主不得片面減薪 無薪休假 需要經過勞工書面同意, 月薪亦不得低於基本工資, 且要向勞工局報備 雇主不得預扣勞工工資作為違約金或賠償費用 制服費宜由雇主承擔成本

33 常見爭議 : 工作時間及加班費篇 待命時間 是不是工作時間? 該如何判斷? 工時不足需要 補勤 嗎? 補勤是否合法? 加班需要填寫加班單, 主管的准駁權為何? 加班只能用補休, 可以嗎? 33

34 1. 勞工每日正常工作時間不得超過 8 小時 2. 每週工作總時數不得超過 48 小時 3. 每二週工作總時數不得超過 84 小時 4. 勞工繼續工作 4 小時, 至少應有 30 分鐘之休息 ; 實行輪班制或其工作有連續性或緊急性者, 雇主得在工作時間內, 另行調配其休息時間 34

35 1. 指每日工作時間超過 8 小時 ( 或變更後之正常工時 ) 或兩週工時超過 84 小時之部分 2. 應經工會同意 ( 無工會者經勞資會議同意 ) 3. 每日正常工時與延長工時, 合計不得超過 12 小時 4. 每月延長工作時間不得超過 46 小時 5. 天災 事變或突發事件 : (1) 雇主得延長勞工之工時 (2) 應於延長工時 24 小時內通知工會 ( 無工會組織者報主管機關備查 ) 35

36 雇主延長勞工工作時間者, 其延長工作時間之工資依左列標準加給之 : 1. 延長工作時間在 2 小時以內者, 按平日每小時工資額加給三分之一以上 ( 第 9 10 小時 ) 2. 再延長工作時間在 2 小時以內者, 按平日每小時工資額加給三分之二以上 ( 第 小時 ) 國定假日出勤超過 8 小時部分, 以加班費論! 注意! 平常工作日遇天災 事變或突發事件, 如颱風來襲, 需延長工作時間者, 按平日每小時工資額加倍發給之, 並應通報勞工局備查!!! 加班費應另外計算, 不內含於工資中 36

37 1. 午後 10 時至翌晨 6 時 2. 經工會或勞資會議同意 3. 提供必要之安全衛生設施 4. 無大眾運輸工具可資運用時, 提供交通工具或安排女工宿舍 5. 因健康或其他正當理由不能夜間工作者, 雇主不得強制工作 6. 妊娠或哺乳期間之女工, 夜間不得工作

38 排 ( 輪 ) 班 健康與人力的拉鋸戰 勞基法規定 1) 勞工工作採晝夜輪班制者, 其工作班次, 每週更換一次 但經勞工同意者不在此限 2) 更換班次時, 應給予適當之休息時間 輪班與從事非勞動契約約定工作 ( 如收轉急要文件 接聽電話 巡察事業場所及緊急事故之通知 聯繫或處理等工作 ) 之值 ( 日 ) 夜不同 ( 事業單位實施勞工值日 ( 夜 ) 應行注意事項 )

39 案例 :on call 的困擾 小靜是急診室的護理人員, 護理長跟她說最近急診室人力吃緊, 需要在下班後帶著手機, 如有需人力時, 接獲通知即應回崗位支援, 小靜覺得下班後還需要待命不能好好休息, 小靜在所謂 oncall 期間可否跟醫院請領加班費?

40 行政機關解釋 工作時間 : 勞工在雇主指揮監督之下, 於雇主設施內, 或雇主指定之場所提供勞務, 或受令等待提供勞務之時間, 但不包括不受雇主支配之休息時間 ( 台 85 勞動 2 字第 號書函 ) 待命時間 = 工作時間 職業汽車駕駛人工作時間, 係以到達工作現場報到時間為開始, 且其工作時間應包含待命時間在內 ( 內政部 (74) 台內勞字第 號函 )

41 法院看法 空間主權 應由雇主指揮監督, 亦即雇主有強制要求勞工待在工作場所, 該時間始算入待命時間 原告排入的 on call 人員, 在系爭時段所處狀態, 其所擁有的時間主權, 已然喪失, 不因勞工在該特定之隨時提供勞務狀態從事非工作之休閒活動而有不同 從而, 不論 on call 人員的空間主權是由原告指定, 或由該人員自行決定, 依前揭意旨, 都不影響 oncall 待命時間是工作時間的本質 on call 排班方式剝奪其所屬工務組勞工鄧 oo 的時間主權, 就該 on call 待命時間即應依規定給付延長工時工資, 縱此 on call 待命時間的工時應如何合理計算尚有爭議, 然究不能以非工作時間全然不予計入 ( 高等行政法院 99 年度簡字第 536 號 )

42 案例 : 事後補勤算不算加班? 小文在醫院需要輪班, 在 7 月初時剛好有朋友邀約出遊, 小文覺得工作辛苦許久, 想好好放鬆決定出遊 於是, 在 7 月初排班時數較少, 事後護理長跟小文說, 因為 7 月 1 日至 28 日正常排班時數只有 150 小時較少, 需要在 8 月份補勤 18 小時 最後, 小文在 8 月 14 日至 27 日 2 週間補勤了 18 小時, 使該段期間正常工時達到了 184 小時, 請問醫院需要補給小文加班費嗎?

43 問題癥點 現行勞基法尚未有 工時銀行 / 帳戶 的概念 醫療院所得善用彈性工作時間排班 補班若超過工時, 仍應給付加班費

44 勞基法施行細則第 20 條之 1 雇主延長勞工工作之時間, 係指每日工作時間超過八小時或每二週工作總時數超過八十四小時之部分 但依本法第三十條第二項 第三項或第三十條之一第一項第一款變更工作時間者, 係指超過變更後工作時間之部分

45 1. 勞委會指定之行業 ( 醫療保健服務業 ) 2. 經工會同意 ( 無工會者經勞資會議同意 ) 3. 得將四週內之正常工時重新分配 4. 變更後之正常工時, 每日仍不得超過 10 小時 5. 2 週內至少應有 2 日之休息, 作為例假

46 案例 : 不讓申請加班的阿長 小菁是位認真的病房部護理人員, 時常會注意病患的病情, 並與醫生討論, 或是時常向家屬解釋病因 安慰家屬, 也有時同事較晚來交班, 導致會有延長工時的情形, 小菁也會填寫 加班申請單, 然而, 護理長常以醫院加班時數有上限, 或是認為病情討論 解釋病因 安慰家屬不是屬於交辦事項, 故不核予加班費, 小菁內心覺得吃虧, 這樣合理嗎?

47 常見加班爭議 加班申請常被主管退件 加班的原因 ( 內政部解釋 ) 1) 換班 : 因工作交接所需兩班重疊時間 2) 準備或補充性工作 : 具連續或時效性工作, 不能於正常工時內完成, 導致延長工時 主管認為是從事私人事務! 出勤異常與確認!

48 常見加班爭議 加班時數有限制 加班只能選擇補休 勞委會怎麼說? 1) 勞工延長工時後, 如同意選擇補休而放棄請領加班費, 為法所不禁, 補休標準由勞資雙方協商 2) 加班費之請求不得事先要求勞工拋棄, 加班皆以補休為之, 無效!

49 原則 : 一天超過 8 小時要給, 雙週超過 84 小時也要給! 倘若事業單位採用週休二日制, 每日正常工作時間 8 小時, 一週僅上 4 天班, 每週正常工作時間總計僅 40 小時, 兩週為 80 小時, 如果使勞工在的非例假日之休息日期間內 ( 如星期六 ) 工作, 是否需加給加班費? 1. 若於法定工作時間內少於 84 小時, 加班費如何發給, 由勞資雙方協商之 2. 若超過法定工作時間 84 小時部份, 應依規定發給加班費 3. 若該休假日為經調移之國定假日, 應給付勞工加倍工資 ( 勞委會 台 (90) 勞動二字第 號函 )

50 責任制 勞基法第 84 條之 1 人員要件 : 勞委會公告之工作者 經地方主管機關核備 工時 加班 例假 休假 女性夜間出勤 不受限制, 但非沒限制!

51 並非所有醫院工作人員都是 責任制人員 醫事及技術人員 ( 手術室 急診室 加護病房 產房 手術麻醉恢復室 燒傷病房 中重度病房 器官移植小組 )

52

53 臺北市政府核備勞動基準法第 84 條之 1 約定書審查基準,100 年 9 月 30 日公告實施 核心標準 : 定書專區 84 條之 1 約

54 常見爭議 : 休 ( 請 ) 假篇 特別休假怎麼休? 年資該又如何計算? 遇到留職停薪又該如何計算? 內政部每年公布的國定假日是不是等同勞基法的休假日? 又該如何放假? 颱風假是不是國定假日? 該日出勤要不要給加班費或加倍工資? 病假薪資怎麼算?

55 55

56 1. 紀念日 勞動節日及勞委會規定應放假之日, 均應休假 2. 勞基法施行細則第 23 條規定 ( 共 19 日 ) 3. 工資應由雇主照給 4. 雇主經徵得勞工同意 (1) 得出勤工作 (2) 工資應加倍發給 5. 雇主經徵得勞工同意, 得將紀念節日與其他工作日對調 ( 又稱 調移 )! 56

57 原則 : 兩天都要放!

58 案例 : 特休霧煞煞! 小喬自 99 年 2 月 15 日進到一家診所, 會計小姐告訴她為了計算方便, 診所都是從 1 月 1 日至 12 月 31 日來計算特別休假 而且需要從 101 年 1 月 1 日開始起算給 7 天特別休假, 小喬越想越奇怪, 這樣診所是不是會少給特別休假? 大喬自 99 年 5 月 1 日進到一家醫院, 醫院跟她說 100 年 5 月 1 日起有 7 天特別休假, 因大喬為了照顧 2 歲的小孩, 從 100 年 8 月 1 日起請了育嬰留停半年, 在此之前, 大喬只請了 2 天特休, 剩下 5 天該如何放?

59 14 天 10 年以上 ( 每滿 1 年增給 1 天 ) 10 天 7 天

60 年資以 到職日 起算!! 每位勞工起算日都不同!! 優於勞基法先給就不怕少給假之問題! 遇到 留職停薪 情況, 年資暫時中斷, 復職後前後年資併計, 未休完之特休待復職後再休

61 依勞工請假規則 勞工請假時, 應於事前親自以口頭或書面敘明請假理由及日數 但遇有急病或緊急事故, 得委託他人代辦請假手續 辦理請假手續時, 雇主得要求勞工提出有關證明文件 雇主因勞工請婚假 喪假 公傷病假及公假, 不得扣發全勤獎金

62 常見爭議 : 病假給半薪 小貞懷孕 3 個多月, 醫生建議宜休養 3 個月以為安胎, 所以向院方請了 3 個月病假在家休息, 等待較為穩定後再回來工作, 不過, 事後院方給小貞一個月的半薪, 試問院方合法嗎?

63 因普通傷害 疾病或生理原因必須治療或休養 (1) 未住院者,1 年內合計不超過 30 日 (2) 住院者,2 年內合計不得超過 1 年 (3) 未住院傷病假與住院傷病假 2 年內合計不得超過 1 年 普通傷病假 1 年內未超過 30 日部分, 工資折半發給 勞委會 99 年 5 月 4 日函釋罹患癌症採門診方式或女性勞工懷孕期間需安胎休養, 請假期間併入住院傷病假計算 勞工普通傷病假超過法定之期限, 經以事假或特別休假抵充後仍未痊癒者, 得予留職停薪 但留職停薪期間以一年為限 領有勞保普通傷病給付未達工資半數者, 由雇主補足之 63

64 職業災害 不怕一萬, 只怕萬一 64

65 職災定義 : 勞工就業場所之建築物 設備 原料 材料 化學物品 氣體 蒸氣 粉塵等或作業活動及其他職業上原因引起之勞工疾病 傷害 殘廢或死亡 司法實務 : 1. 業務遂行性 : 勞工於雇主指揮監督下提供勞務, 包括業務上附隨之必要 合理行為 2. 業務起因性 : 災害之發生與勞工所從事之業務具有相當因果關係 65

66 職業災害補償

67 1. 同一事故, 依勞保條例或其他法令規定, 已由雇主支付費用補償者, 雇主得以抵充 2. 受領補償權, 自得受領之日起, 因 2 年間不行使而消滅 3. 受領補償之權利, 不因勞工離職而受影響 4. 受領補償之權利, 不得讓與 抵銷 扣押或擔保 5. 事業單位 承攬人 再承攬人負連帶補償責任 67

68 勞工於上下班時間必經途中遭受災害, 非出於私人行為違反法令者, 應屬職業災害 往返工作地至日常居住之處所發生事故受傷者, 無違反交通法令情事者, 亦屬職業災害 勞工上下班後直接前往勞保指定醫院門診 : 如係罹患職業傷病所必要之續診, 於返家必經途中發生之車禍, 屬職業災害, 如係普通傷病之一般門診, 難謂職業災害

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72 服務窗口 臺北市政府勞工局勞動基準科 地址及網址服務專線 義務律師諮詢 臺北市信義區市府路 1 號 5 樓東北區 勞資爭議 勞動法令 : 分機 7015~7019 技術生 84 條之 1 勞資會議: 分機 性平 就業歧視 : 分機 7023 資遣通報 :7038 每週三 五下午 2 時至 5 時, 每次限額 20 名 72

73 報告完畢 敬請指教

績優人員

績優人員 勞動基準法相關契僱重點簡介 報告單位 : 人事室報告人 : 葉凱源組長日期 :104 年 9 月 8 日 簡報大綱 一 勞動基準法 ( 含勞動契約 ) 規範重點簡介 二 僱用勞僱型兼任助理應行注意事項 兼任助理是否適用勞基法等法令 --- 前提 --- 學校與兼任助理應有僱傭關係 3 立法意旨 勞基法 1 條 為規定勞動條件最低標準, 保障勞工權益, 加強勞雇關係, 促進社會與經濟發展 雇主與勞工所訂勞動條件

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