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1 1 [98 年司法特考 ] 一 甲至優雅傢俱有限公司購買一套沙發, 當日負責銷售之店員為乙 ( 現年 19 歲 ), 售價為新台幣 ( 下同 )10 萬元 甲當日付清價金, 並約定隔日早上 10: 00 送至甲之住所 甲走出傢俱公司時, 遇見前來傢俱公司選購傢俱之妹妹丙 基於兄妹之情, 甲便告知丙, 將該套沙發送給她 翌日早上 09:00, 甲打電話請傢俱公司將沙發改送至丙之住處 A 貨運公司運送該沙發至丙住處之途中, 該沙發遭闖紅燈行駛之丁所駕駛之車輛撞毀 甲以乙未滿 20 歲為理由, 主張契約無效 此外, 甲並主張, 沙發於運送途中被撞毀, 其亦無理由要付錢 因而, 甲請求傢俱公司還錢, 其主張是否有理? (98 司 ) 授與代理權 ( 167) 付清價金 優公 僱傭 ( 482) 買賣 ( 345) 乙 ( 以公司名義 ) 甲 運送途中毀損未能送達 贈與 ( 406) 丙 ( 一 ) 沙發買賣契約應屬有效代理人乙 ( 現年 19 歲 ) 雖為限制行為能人, 仍得為代理人而得有效為代理行為 ( 104), 然其與優雅傢俱有限公司之僱傭關係, 若未事先取得法定代理人之允許, 恐生效力上之疑慮, 而授權行為是否因其基礎法律關係之瑕疵而受影響? 則應作如下區分 : ⒈ 承認事實上之勞動契約事實上契約係指不問當事人主觀意思如何, 因一定事實過程而成立之契約 而事實上之勞動契約, 則以事實上一部或全部之給付勞務取代當事人之合意 若承認事實上之勞動契約, 則乙與優雅傢俱有限公司之僱傭關係, 因乙之服勞務而發生效力 故乙代理優雅傢俱有限公司與甲之買賣契約, 應屬有效 ⒉ 不承認事實上契約 ⑴ 乙與優雅傢俱有限公司之僱傭契約可依繼續性契約之理論, 限制契約之失效時點, 限制其溯及效力, 使其只向將來發生效力 ( 失效效果 ) 對已生之權義關係, 原則上不生影響 ⑵ 乙代理代理優雅傢俱有限公司與甲之買賣契約, 亦得主張授權行為無因 1

2 2 性之理論 ( 乙之法定代理人若未承認僱傭關係 ), 使有效授權行為不受僱傭關係之瑕疵而受影響, 仍屬有權代理 採取授權行為無因性而不採授權行為有因性之理由如下 : 1 無害於本人及代理人之利益 : A. 肯定為無因性, 並不違反授權人的意思或利益, 因其本得獨立授與代理權也 此亦無害於代理人, 蓋其並不因代理行為而負有義務也 B. 依有因說, 倘僱傭或委任等基本法律關係無效, 不生效力或被撤銷, 而代理權應同歸消滅時, 則代理人自始欠缺代理權, 應負無權代理人之賠償責任 ( 110), 對未成年人實屬不利 2 有助交易安全之維護肯定無因性可使第三人 ( 相對人 ) 不必顧慮代理人的內部基本法律關係, 有助於促進交易安全 係代理權消滅之明文規定, 非有因性之立論依據民法 108Ⅰ 規定 : 代理權之消滅, 依其所由授與之法律關係定之 固在表示代理權之授與應受其基本法律關係之影響, 但亦僅限於基本法律關係消滅的情形 例如甲僱用乙, 並授與代理權, 則期間屆滿, 代理權應隨之消滅, 實為事理之當然, 故法律特設此項規定 ( 二 ) 買受人應承擔危險, 不得請求出賣人還錢 ( 374) ⒈ 危險負擔之歸屬 ⑴ 意義雙務契約因不可歸責於雙方當事人之事由致給付不能時, 一方免給付義務 ( 225Ⅰ), 他方是否亦同免對待給付義務之問題 ⑵ 歸屬主體債務人免給付義務, 債權人是否仍須為對待給付? 1 原則 : 債務人承擔主義 ( 266Ⅰ) 因不可歸責於雙方當事人之事由, 致一方之給付全部不能者, 他方免為對待給付之義務 ; 如僅一部不能者, 應按其比例減少對待給付 2 例外 : 債權人承擔主義 ( ) 原則 : 交付買受人 ( 373) 買賣標的物之利益及危險, 自交付時起, 均由買受人承受負擔, 但契約另有訂定者, 不在此限 例外 : 交付運送之人或承攬運送人 ( 374) 買受人請求將標的物送交清償地以外之處所者, 自出賣人交付其標的物於運送之人或承攬運送人時起, 標的物之危險, 由買受人負擔 ⒉ 案例事實解答甲乙本係約定將沙發送至甲之住所, 乃屬赴償債務, 須甲實際受領沙發, 始生危險負擔 然甲嗣後變更清償處所為丙之住宅, 故成為代送債務, 危險負擔之時點已提前至標的物交於 A 貨運公司之時, 故沙發於 A 貨運公司送往丙 2

3 3 之住處途中發生毀損, 就此不可歸責買賣雙方之事由而致之給付不能, 出賣人優雅傢俱有限公司固得免給付義務, 然買受人甲因須承擔此對待給付危險, 故不得請求已給付價金償還 二 甲任職某航空公司, 為資深座艙長, 於民國 ( 下同 )98 年 1 月 5 日進入乙農會大樓搭乘丙公司廠牌電梯時, 突因鋼纜斷裂導致電梯墜落至地下室機坑, 致甲脊椎摔傷, 經送醫急救仍半身癱瘓, 無法再任原職務 經查系爭電梯於 90 年 1 月 1 日出廠安裝於該農會大樓, 自啟用日起至事故發生日均由丁公司作全責定期保養維修 試問 : 甲向丙 丁依民法之規定請求連帶負損害賠償責任, 有無依據? 請詳述理由 又甲認為乙農會對其損害亦應與丙 丁連帶負賠償之責, 依民法之規定, 甲對乙農會之主張有無依據? 請詳述理由 (98 司 ) ( 一 ) 甲得向商品製造人丙及服務提供者丁請求連帶負損害賠償責任 ⒈ 電梯商品及維修服務欠缺可合理期待之安全性消費者保護法 7Ⅰ 規定 : 企業經營者於提供商品流通進入市場或提供服務時, 應確保該商品或服務, 符合當時科技或專業水準可合理期待之安全性, 電梯商品 及 電梯維修服務 在一般消費者通常可合理期待之安全性, 乃 快速平穩的上下樓, 電梯因鋼纜斷裂導致電梯墜落至地下室機坑以致搭乘者脊椎摔傷, 電梯商品製造人丙之 電梯商品 及維修服務提供者丁之 電梯維修服務 客觀上對 一般消費者 或 社會大眾 而言, 難謂其具備通常可合理期待之安全性, 自應依消費者保護法負賠償責任 ⒉ 商品製造人丙及服務提供者丁應連帶負損害賠償責任消費者保護法 7Ⅲ 規定 : 企業經營者違反前二項規定, 致生損害於消費者或第三人時, 應負連帶賠償責任 但企業經營者能證明其無過失者, 法院得減輕其賠償責任 依此規定電梯商品製造人丙及維修服務提供者丁應連帶負損害賠償責任 ⒊ 消費者保護法應優先於民法適用對於商品製造人責任 1999 年民法增訂條文 191-1Ⅰ Ⅱ, 規定如下 : 商品製造人因其商品之通常使用或消費所致他人之損害, 負賠償責任 但其對於商品之生產 製造或加工 設計並無欠缺或其損害非因該項欠缺所致或於防止損害之發生, 已盡相當之注意者, 不在此限 前項所稱商品製造人, 謂商品之生產 製造 加工業者 其在商品上附加標章或其他文字 符號, 足以表彰係其自己所生產 製造 加工者, 視為商品製造人 然消費者保護法非契約之特別規定, 而係侵權行為法之特別規定, 故應優先於民法侵權行為之規定而加以適用 ( 二 ) 甲亦得向工作物所有人乙請求損害賠償責任工作物所有人對於土地上工作物, 應善盡必要注意以維護其安全, 並防免損害之發生, 此為工作物所有人應盡之社會安全義務 如對建築物或其他工作 3

4 4 物之設置或保管有所欠缺, 即隱藏加損害於他人之危險, 而使他人受有人身或財產上之損害, 自應負賠償責任, 民法 191 定有明文 乙農會大樓之電梯為建築物之一部份, 其電梯故障導致搭乘者甲摔傷, 被害人甲自得向工作物所有人乙請求損害賠償責任 ( 三 ) 甲不得主張乙農會應與丙 丁連帶負賠償之責 ⒈ 真正連帶債務之意義數債務人客觀上具有同一目的, 本於相同之發生原因, 對債權人各負全部給付義務之債之關係 ⒉ 乙農會與丙 丁乃係不真正連帶債務 ⑴ 不真正連帶債務之意義數債務人客觀上具有同一目的, 本於各別之發生原因, 對債權人各負全部給付義務之債之關係 95 台上 2259 號判決所謂不真正連帶債務, 係指數債務人以單一目的, 本於各別之發生原因負其債務, 因其中一債務之履行, 他債務亦同歸消滅者而言 故不真正連帶債務人中之一人所為之清償, 如已滿足債權之全部, 即應發生絕對清償效力, 債權人不得再向他債務人請求清償 ⑵ 乙農會與丙 丁基於各別原因而對甲負同一給付內容之債務 : 1 乙基於民法 191 須對甲負損害賠償責任 2 丙 丁基於自己之侵權行為 ( 商品製造 服務提供 ) 須對甲負損害賠償 3 乙農會與丙 丁之侵權行為又不該當 行為關聯共同, 故無共同侵權行為之適用 三 甲 乙 丙三人共同出資購買一筆 A 建地, 應有部分登記為每人各三分之一 試問 : 甲得否未經乙 丙之同意, 逕將自己之應有部分設定地役權於丁? 又若乙將其應有部分讓與戊, 則甲 乙 丙未經登記之分管協議, 對知情之戊是否有其效力? (98 司 ) ( 一 ) 應有部分無法設定用益物權 ⒈ 應有部分得設定擔保物權各共有人得自由處分其應有部分 ( 819Ⅰ), 處分所有權係屬高度行為, 設定負擔係屬低度行為, 基於舉重以明輕之法理, 處分所有權既得自由為之, 設定負擔應無不許之理 況設定抵押權後, 實行抵押權之結果, 充其量亦不過就抵押標的物之應有部分為移轉所有權之處分, 與應有部分之處分同 故學者通說均認為共有人得就其應有部分設定抵押權, 司法院第一四一號解釋, 亦改採肯定之見解 ⒉ 應有部分無法設定用益物權 ⑴ 應有部分無法為事實上處分用益物權乃依其內容, 由權利人就具體之標的物為使用或收益之典權 地上 4

5 5 權 永佃權及地役權, 係就不動產而為設定, 而應有部分又僅係各共有人對於共有物所有權之成數, 係抽象存在於共有物之任何一部分, 非具體侷限於共有物之特定部分, 無從具體的將之交予他人使用收益, 我民法尚不能認其得為用益物權之標的 ⑵ 應有部分無法為排他的用益況上述用益權利均須占有標的物, 或進而就標的物為排他的使用收益, 而共有人基於應有部分對於共有物之使用收益, 恆須受他應有部分之限制, 其使用收益方法. 更大多須由共有人協議定之, 故應有部分如得設定上述權利, 亦無從為排他的用益, 倘許其得為排他用益, 則將有害他共有人之權益, 足見兩者本質上已相衝突, 應有部分自無從作為以用益為內容之權利之客體 ⑶ 綜合上述, 甲無法將自己之應有部分設定地役權於丁 ( 二 ) 未經登記之分管協議無法拘束惡意之應有部分繼受人戊無對外公示方法之分管協議得否拘束應有部分之惡意繼受人? 此問題得依 2009 年物權修法前後而有不同之結論, 分述如下 : ⒈2009 年物權修法前 : 得拘束惡意之應有部分繼受人戊 ( 釋字 349) 民法上之法律行為, 有債權行為與物權行為, 除法律有特別規定外, 前者於特定人間發生法律上之效力, 後者於以公示方法使第三人得知悉之狀態下, 對任何第三人均發生法律上之效力 故動產以交付為公示方法, 不動產以登記為公示方法, 而以之作為權利取得 喪失 變更之要件, 以保護善意第三人 如其事實為第三人明知或可得而知, 縱為債權契約, 其契約內容仍非不得對第三人發生法律上之效力 最高法院四十八年度臺上字第一 六五號判例, 認為 共有人於與其他共有人訂立共有物分割或分管之特約後, 縱將其應有部分讓與第三人, 其分割或分管契約, 對於受讓人仍繼續存在, 就維持法律秩序之安定性而言, 固有其必要, 惟應有部分之受讓人若不知悉有分管契約, 亦無可得而知之情形, 受讓人仍受讓與人所訂分管契約之拘束, 有使善意第三人受不測損害之虞, 與憲法保障人民財產權之意旨有違, 上述判例在此範圍內, 嗣後應不再援用 ⒉2009 年物權修法後 : 不得拘束惡意之應有部分繼受人戊 ⑴ 不動產採信賴登記原則處理 ( 826-1Ⅰ) 不動產共有人間關於共有物使用 管理 分割或禁止分割之約定或依第八百二十條第一項規定所為之決定, 於登記後, 對於應有部分之受讓人或取得物權之人, 具有效力 其由法院裁定所定之管理, 經登記後, 亦同 ⑵A 建地之分管協議未經登記, 不得拘束惡意之應有部分繼受人戊四 甲育有三子乙 丙 丁 ( 甲妻早歿 ), 乙娶戊女為妻, 並生有一子己, 戊女現又懷胎三個月 ; 丙娶庚女為妻, 生有一子辛 一女壬 ; 丁剃度為僧 某日, 甲偕乙搭機至外島旅遊, 因飛機失事, 甲 乙不幸同時死亡, 甲遺有大筆積極財產, 而乙遺有大筆消極財產, 並無積極財產 試問 : 甲之繼承人為何人? 應繼分各為若干? 又乙之繼承人為何人? 若乙之繼承人全部欲拋棄繼承, 則 5

6 6 戊女懷孕之胎兒是否亦須拋棄繼承? (98 司 ) 甲男 戊女 己子 胎兒 乙子 丁子剃度為僧 丙子 辛子 壬女 庚女 ( 一 ) 甲之遺產繼承 ⒈ 甲之遺產繼承人 ⑴ 直系血親卑親屬乙子甲 乙不幸同時死亡, 依 同時死亡不具備同時存在原則, 甲乙二人彼此間互無遺產繼承權 ⑵ 代位繼承人 : 己子及戊女之胎兒 1140 規定 : 被繼承人親等最近之直系血親卑親屬, 有於繼承開始前死亡或喪失繼承權時, 由其直系血親卑親屬代襲其位而繼承被繼承人之遺產 被代位繼承人乙與被繼承人甲同時死亡時, 孫輩 ( 己子及戊女之胎兒 ) 是否有代位繼承之適用, 法無明文然解釋上應肯定之 ⑶ 直系血親卑親屬丙子及丁子均有遺產繼承權丁雖剃度為僧, 然非我國民法喪失權利能力之事由, 故丁仍有遺產繼承權 ⒉ 甲之遺產繼承 ⑴ 代位繼承人 : 己子及戊女之胎兒代位繼承人本於其固有權利, 直接繼承被繼承人遺產, 惟其應繼分係被代位繼承人原有之應繼分定之 故己子及戊女之胎兒合計可得甲之遺產 1/3 的應繼分, 每人各得 1/6 的應繼分 ⑵ 直系血親卑親屬丙子及丁子各得 1/3 的應繼分 ( 二 ) 乙之遺產繼承 ⒈ 乙之遺產繼承人 ⑴ 配偶戊女 6

7 7 配偶有相互繼承遺產之權 ( 1144) 無先後順序問題, 得與任何一順序之繼承人共同繼承 ( 1138) ⑵ 直系血親卑親屬己子及戊女之胎兒 ⒉ 乙之繼承人全部欲拋棄繼承, 則戊女懷孕之胎兒是否亦須拋棄繼承? ⑴ 如無拋棄繼承, 無完全行為能力人仍得享有法定限定責任之利益繼承人如為無行為能力人或限制行為能力人, 依 2009 年 6 月 10 日修正前 1153Ⅱ 規定, 原無須辦理任何程序, 對於被繼承人之債務, 即僅以所得遺產為限負清償責任 本次修正因已明定所有繼承人對繼承債務負限定責任, 故配合刪除 1153Ⅱ, 惟原保護無行為能力或限制行為能力人之立法原則並未改變, 故於 Ⅱ 但書規定, 如繼承人為無行為能力人或限制行為能力人, 有致債權人未能依比例受償之情形, 仍僅以所得遺產為限負清償責任 ⑵ 如欲完全脫離繼承關係, 則戊女懷孕之胎兒仍須拋棄繼承! 1 拋棄繼承之表示, 兼具有財產行為及身分行為雙重性質, 以一定之身分關係為基礎, 以財產上之利益為內容, 可謂為身分上之財產行為 2 因拋棄繼承之表示具有財產行為之性質, 故民法總則編關於行為能力之規定 ( 75~ 85), 於拋棄繼承亦得適用 3 法定代理人代繼承人為拋棄繼承之表示者, 如與法定代理人自身有利害關係衝突時, 應屬 1086Ⅱ 規定之適用範圍, 禁止法定代理人為之 4 案例事實中, 被繼承人乙遺有大筆消極財產, 並無積極財產 拋棄繼承顯屬有利於未成年子女之行為, 應可代理為之 故法定代理人戊女可代理其未成年子女 ( 包括其懷孕之胎兒, 胎兒關於其個人利益之保護, 視為既已出生 ) 拋棄繼承, 拋棄繼承後則完全脫離繼承關係, 與被繼承人乙之遺產無涉 7

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2 司法院釋字第四五一號解釋 87 3 27 07012 1 2 3 ㈠ 4 5 ㈡ ㈢ ㈣ 0 6 0 7 8 9 0 0 壠 0 0 0 0 10 11 壠 0 0 0 0 0 0 0 0 12 0 0 0 0 0 0 0 0 0 0 0 13 0 0 0 0 0 0 ㈠ ㈡ 0 ㈢㈣ 0 ㈤ ㈥ ㈦ ㈢㈣ 14 0 0 0 0 0 0 0 0 0 0 0 0 0 0 0 15 司法院釋字第四五二號解釋

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