南京大学 612 法理学综合考研专业课复习全书编辑推荐聚英教育秉持专注责任诚信原则, 倾情推出了南京大学考研专业课复习全书系列丛书, 本书系统全面总结考研专业课知识, 重难点分明, 深度解析历年考研真题并进行命题预测, 为考生节省大量宝贵的复习时间, 帮助考生在扎实基础之上迅速提高专业课

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论袁
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1 聚英人坚持专业人做专业事, 为广大考研学子奉献专业作品! 推荐指数 : 基本信息教材名称 2018 南京大学 612 法理学综合考研专业课复习全书 ( 含真题与答案 ) 编著聚英教育组编字数 66 千字开本 16 开购买网址咨询电话 : 微信公众号 : 聚英考研网

2 南京大学 612 法理学综合考研专业课复习全书编辑推荐聚英教育秉持专注责任诚信原则, 倾情推出了南京大学考研专业课复习全书系列丛书, 本书系统全面总结考研专业课知识, 重难点分明, 深度解析历年考研真题并进行命题预测, 为考生节省大量宝贵的复习时间, 帮助考生在扎实基础之上迅速提高专业课成绩, 是今年考生从基础到冲刺阶段必备的考研专业课资料亮点介绍 1. 专业课深度解析部分从考研各知识点历年的考察频率和变化趋势, 明确重要考点和参考书目的重要章节, 从宏观试题分析命题预测全程规划建议高分学长考研经验等角度直抵专业课考研资讯最前沿, 准确把握专业课的考研规律 2. 核心考点解析部分根据官方参考书目编写, 对教材内容进行精简整合, 所有知识点均根据其历年考察的频率进行重要程度评估, 并对真题考过的知识点进行明晰, 免去考生自己查阅分析的烦恼, 深入探讨重点考点, 精准洞察知识脉络部分难点附有重点提示和易出考试题型说明本部分内容对前几轮复习具有较大辅助作用, 在考研后期复习阶段可脱离教材结合核心考点解析进行理解和记忆, 提高考生的复习效率和复习效果 3. 历年真题及答案解析部分给出了专业课考试历年考研真题, 内含详细而精准的参考答案使用说明一复习全书 ( 主要含核心考点和历年真题 ) 的使用建议 ( 一 ) 复习第一招 : 按图索骥, 宏观洞悉 1. 复习基础阶段 : 初步浏览及标识复习中的疑惑点, 此阶段重在对整体知识内容留有印象, 知晓重点, 解决疑惑点 ; 2. 复习深化阶段 : 对应核心考点具体内容, 增加标识, 此阶段可对照具体内容的复习情况, 把未熟练掌握内容进行标识及补充复习中发现的重要内容 ; 3. 复习冲刺阶段 : 可脱离参考书及复习全书中的核心考点解析部分, 单独看框架和纲要回忆知识点并默写, 以此查漏补缺, 落实记忆 ( 二 ) 复习第二招 : 抽丝剥茧, 十拿九稳 ( 核心考点解析 ) 1. 复习基础阶段 : 结合初试参考书及核心考点进行理解和背诵, 根据核心考点的分析进行初步的学习, 对教材的内容有所熟悉 ; 咨询电话 : 微信公众号 : 聚英考研网

3 2. 复习强化阶段 : 根据核心考点的分析及重点提示, 把知识点归纳为各种考试题型的题目进行记忆 ; 3. 复习冲刺阶段 : 可直接脱离教材而仅使用核心考点解析进行理解和记忆, 提高复习效率和复习效果 ( 三 ) 复习第三招 : 真枪实战, 画龙点睛 ( 历年真题与答案解析 ) 1. 复习基础阶段 : 通过专业课深度解析部分中的考试分析及命题预测, 对专业课笔试真题的出题风格和作答思路有深度把握和宏观了解, 从而提高复习效率和考试命中率 ; 2. 复习深化阶段 : 根据考试真实时限时点进行模拟考试, 可以反复模拟考试, 然后对照参考答案, 不断完善充实答案, 摸索答题方法对于重中之重的知识点结合习题进行总结和拓展 ; 3. 复习冲刺阶段 : 直接背诵前阶段总结的参考答案, 做好考试时间安排, 形成自己的答题思路和答题方法二全真模拟题的使用建议 ( 四 ) 复习第四招 : 查漏补缺, 面面俱到 ( 全真模拟题与答案解析 ) 考研冲刺阶段 : 考前一个月左右模拟考场进行实战演练, 提前适应考场氛围提升应对考场突发状况的能力, 学会合理分配考试作答时间, 把握考试节奏, 提升答题技巧考生评价评价一 : 刚开始备考时, 独自啃着那几本参考书目 ( 厚得跟山似的 ), 不知道重难点在哪里, 等看完了一遍后, 已经是云里雾里后面在同学的介绍下买了聚英的专业课复习全书, 全书的核心考点解析得非常透彻, 在每章的开头还有一个复习提示介绍重难点最让我惊喜的是, 全书标出了那些曾经考过的知识点的年份, 还在其章节的后面附上了历年真题非常感谢本书的编者, 因为他让我在专业课的复习道路上柳暗花明, 让我离我的梦想更近一步评价二 : 买这本复习全书主要是为了复习方便, 不然要花费好大的精力来研究真题和考试大纲, 这无疑会耽误我复习公共课聚英的复习全书着实给了我一个大大的 surprise 全书的第一部分让我初步了解专业课, 第二部分让我步入了一个系统的复习阶段, 用总分总的方法打牢了专业课的基础, 堪称完美! 后期用历年真题和解析, 让我有了一个质的提高非常庆幸我选择了聚英, 同样也非常庆幸聚英没辜负我对它的信任! 评价三 : 聚英的这本复习全书在专业课的复习上帮了我很多忙, 让我终于不再盲人摸象, 而是了如指掌有些同学说买复习全书是浪费钱, 但我不这么认为, 因为那是人家花了精力花了时间充满智慧的结晶我们剽窃了人家的结晶难道不应该付给人家应有的报咨询电话 : 微信公众号 : 聚英考研网

4 酬? 买书的时候是四五月份的时候, 今年的真题还没有出来, 后面聚英的工作人员还专门打电话过来询问地址, 给我寄了今年的真题与解析这让我非常感动, 太有责任心了! 手工点 100 个赞!O( _ )O 咨询电话 : 微信公众号 : 聚英考研网

5 目录前言第一部分专业课深度解析一历年真题考点分布及试卷结构二试题分析三命题预测第二部分核心考点解析第一章法学第二章法理学概述第三章马克思主义法学的产生和发展第四章法的概念第五章法的渊源分类和效力第六章法的要素第七章法律体系第八章权利和义务第九章法律行为第十章法律关系第十一章法律责任第十二章法律程序第十三章法的历史第十四章法律演进第十五章全球化与法律发展第十六章法的制定第十七章法的实施第十八章法律职业第十九章法律方法第二十章法的价值概述第二十一章法的基本价值第二十二章法与人权第二十三章法与政治第二十四章法与经济第二十五章法与文化咨询电话 : 微信公众号 : 聚英考研网

6 第二十六章法治与社会建设第三部分历年真题及答案解析南京大学 2004 年招收硕士研究生入学考试试卷南京大学 2005 年招收硕士研究生入学考试试卷南京大学 2006 年招收硕士研究生入学考试试卷南京大学 2007 年招收硕士研究生入学考试试卷南京大学 2008 年招收硕士研究生入学考试试卷南京大学 2009 年招收硕士研究生入学考试试卷南京大学 2010 年招收硕士研究生入学考试试卷南京大学 2011 年招收硕士研究生入学考试试卷南京大学 2012 年招收硕士研究生入学考试试卷南京大学 2004 年招收硕士研究生入学考试试卷答案解析南京大学 2005 年招收硕士研究生入学考试试卷答案解析南京大学 2006 年招收硕士研究生入学考试试卷答案解析南京大学 2007 年招收硕士研究生入学考试试卷答案解析南京大学 2008 年招收硕士研究生入学考试试卷答案解析南京大学 2009 年招收硕士研究生入学考试试卷答案解析南京大学 2010 年招收硕士研究生入学考试试卷答案解析南京大学 2011 年招收硕士研究生入学考试试卷答案解析南京大学 2012 年招收硕士研究生入学考试试卷答案解析咨询电话 : 微信公众号 : 聚英考研网

7 第二部分核心考点解析第一章法学复习提示本章属于引论, 重点突出, 主要围绕法学的研究方法等问题进行考查, 考生应当对几种法学的研究方法熟记其他内容理解即可知识框架法学的研究对象西方法学的历史法学的历史中国法学的历史法学法的与相邻学科法学与哲学社会学政治学经济学历史学逻辑学阶级分析方法法学的研究方法价值分析方法实证研究方法法学教育与法律人才素质的养成考点解析知识点 1 法学的研究对象作为一门系统的科学, 法学必须对其研究对象进行全方位的研究, 即既要对法进行历时性研究考查研究法的产生发展及其规律, 又要对法进行共时性研究比较研究各种不同的法律制度, 它们的性质特点以及它们的相互关系 ; 既要研究法的内在方面, 即法的内部联系和调整机制等, 又要研究法的外部方面, 即法与其他社会现象的联系区别及其相互作用 ; 既要研究法律规范法律体系的内容和结构以及法律关系法律责任的要素, 又要研究法的实际效力效果作用和价值总之, 凡属与法有关的问题和现象都在法学研究的范围之内我们通常从两个角度划分法学 :1. 从法律部门的角度划分为宪法学行政法学等等 2. 从认识论的角度划分为理论法学和应用法学咨询电话 : 微信公众号 : 聚英考研网

8 知识点 2 西方中国的法学历史了解即可知识点 3 法学与相邻学科了解即可知识点 4 阶级分析方法阶级分析方法 : 是用阶级和阶级斗争的观点去观察和分析阶级社会中各种社会现象的方法它可以广泛地应用于各门社会科学和人文学科, 在法学研究中也占有重要地位几乎所有的人都不会否认, 法律与利益有着极其密切的联系, 法律的存在之所以必要, 就在于它是维系某种社会利益关系利益格局所不可或缺的条件众所周知, 在原始公社制度解体之后和阶级差别阶级斗争消灭之前, 社会各阶级之间的利益关系构成了具体个人之间利益关系基本社会背景, 并从根本上影响着这些具体利益关系的形成延续和变更, 至于在那些阶级分裂阶级矛盾十分明显的社会, 阶级之间的利益关系更会成为最具决定性和最具根本性的利益关系, 任何在政治和经济上占据统治地位的阶级或社会集团, 都必然要借助于法律秩序来建立和维护有利于自己的利益秩序这些基本的历史事实, 决定了阶级分析方法在法学理论研究中具有不可替代的价值知识点 5 价值分析方法价值分析方法是通过认知和评价社会现象的价值属性, 从而揭示批判或确证一定社会价值或理想的方法法律作为调整社会生活的规范体系, 从终极的意义上说, 它的存在本身并不是目的, 而是实现一定价值的手段也就是说, 社会中所有的立法和司法活动都是一种进行价值选择的活动价值分析方法之所以是法学的基本方法, 就在于法学的一个基本任务是揭示法的应然状态或价值属性, 即回答法应当是怎样的 ( 关于法律应然的问题 ) 知识点 6 实证研究方法实证研究方法是在价值中立 ( 价值祛除 ) 的条件下, 以对经验事实的观察为基础来建立和检验知识性命题的各种方法的总称所谓经验事实, 指的是可以通过人们的直接观察或间接观察被发现的确定的事实因素, 这些事实因素是如此的确定确实, 以致于由此所作出的有关是什么的判断具有高度的可靠性, 即使发生争议, 也比较易于复核检验, 而极少出现众说纷纭, 莫衷一是, 永无止境的争议对于法学的实证研究而言, 经验事实既包括与法律的制定和实施有关的一切可以确定的事实, 也包括法律文本中的词语句法和逻辑结构等事实因素实证研究方法之所以是法学的基本方法, 就在于法学的一个基本任务是揭示法的实然状态, 即回答法实际上是怎样的知识点 7 法学教育与法律人才素质的养成咨询电话 : 微信公众号 : 聚英考研网

9 了解即可真题链接 2006 年名词解释价值分析方法 2007 年名词解释实证分析方法 2010 年名词解释实证分析方法具体的内容, 详见南京大学 612 法理学综合考研专业课复习全书咨询电话 : 微信公众号 : 聚英考研网

10 第三部分历年真题与答案解析南京大学 2004 年招收硕士研究生入学考试试卷科目代码 :612 科目名称 : 法理学招生专业 : 法学理论法律史宪法学与行政法学刑法学民商法学诉讼法学经济法学 ( 考试科目 A 组 B 组 ) 环境与资源保护法学国际法学考生须知 : 全部答案一律写在答题纸上, 答在试题纸上的不得分! 请用蓝黑色墨水笔或圆珠笔作答一名词解释 : 习惯法的渊源法律义务法律案的表决法律部门法律效益二问答题 : 辨析法治与德治的关系如何理解法是调整人们行为和社会关系的规范? 略论法律与自由试述法律事实与一般事实的区别及其意义试述法律适用的概念及其基本要求试述影响法律效力发生实效的相关因素咨询电话 : 微信公众号 : 聚英考研网

11 南京大学 2004 年招收硕士研究生入学考试试卷答案解析一名词解释 : 原始习惯答 :1. 原始习惯是在原始人长期的共同生活中自发形成的, 世世相袭代代相依, 成为调整各种社会关系的权威而有效的社会规范 2. 在原始社会, 人类的生产水平极为低下, 受这种经济和社会条件的制约, 原始社会没有政治国家和法律原始习惯与法律之间有着一定的联系, 但是相对于法律, 原始习惯有着其独有的特征 : 首先, 原始习惯的产生和发展并不经由特殊的权利机关, 而是人们在共同生产和生活过程中从必然的和无数偶然的相互联系和关系中, 逐渐地自然而然地自发形成, 并世代相传和演变下来的 ; 其次, 原始习惯体现氏族全体成员的共同意志, 反映的是人们之间利益的一致性和平等关系 ; 再次, 原始人依习惯而行事, 在一般情况下无所谓是权利和义务 ; 最后, 原始习惯是通过社会舆论氏族首领的威信传统力量以及人们的自觉和内心驱使等因素保证实施法的渊源答 :1. 法的渊源主要有以下几种意义 : 法的理论渊源, 是指法律原则或者法律制度的理论基础, 或是指法的立改废所依据的原理 ; 法的历史渊源, 是指形成法律的历史材料或者专指历史上产生某一法律原则或者规则的行为和事件 ; 法的文献渊源, 专指法律文件的原始记录综述和汇编, 如古罗马的査士丁尼国法大全 ; 法的文化渊源, 特指有关法律的百科全书教材专著以及法学参考资料 ; 法的本质渊源, 指法的本质的根源, 如马克思主义法学认为法的本质根源于统治阶级的物质生活条件, 而神学家们把法归纳为上帝的意志 ; 法的效力渊源, 又称为法的形式渊源或者直接渊源, 专指具有法律效力的表现形式, 一般意义上的法的渊源都是指这一含义 2. 法的渊源包括两个不可分割的要素 : 一是其与法的效力的直接联系, 即只有产生法律效力的文本或者条款才是法律渊源 ; 二是指现行的法律文件须有一定的法律表现形式, 即要求任何具有法律效力的规范性文件或者非规范性文件, 都必须有一定的法律表现形式 3. 法律渊源可以分为两大类 : 成文法和不成文法其中成文法包括 : 规范性法律文件非规范性法律文件以及国际法不成文法包括 : 习惯法判例法以及惯例法律义务答 :1. 法律义务是一种规范层面上的拘束力, 拘束特定或者不特定当事人 ( 此处为义务咨询电话 : 微信公众号 : 聚英考研网

12 人 ) 为一定之作为或者不作为 ; 或者说法律义务时设定或者隐含在法律规范之中实现于法律关系中的主体以相对受动的作为或者不作为的方式保障权利主体获得利益的一种约束手段 2. 与法律义务相对应的还有道德义务和习俗义务, 其中道德义务和习俗义务没有法律上的约束力, 法律义务是行为人受法律所约束的一种义务, 具有法律上的强制力法律案的表决答 :1. 法律案的表决, 是有权机关和人员通过一定的方式对法案作出的最终的具有决定意义的裁决表决的结果直接关系到法案究竟能否成为法 2. 在法律案表决之后, 一般会有法律案的通过, 二者联系非常密切, 但并非是同一概念表决法案是通过法案的必经阶段, 是法案获得通过的前提 ; 通过法案则是表决法案的一个主要结果和目的每个列入审议议程的法案都要经过表决这一程序, 但并不都能获得通过法律部门答 :1. 法律部门是指根据一定的标准和原则, 按照法律规范自身的不同性质调整社会关系的不同领域和不同方法等所划分的同类法律规范的总和法律部门是法律体系的基本组成要素, 各个不同的法律部门的有机组合便成为一国的法律体系 2. 法律部门具有如下特点 : 首先, 法律部门既是一个法学概念, 也是组成法律体系的一种客观的基本要求 ; 其次, 某一法律部门又可以划分为若干个子部门, 这些子部门是法律部门的进一步细化和具体化, 在法律部门中具有相对独立性 ; 再次, 法律部门是构成法律体系的基本要素, 而构成法律部门和子部门的基本要素是法律制度及相应的法律规范总和 ; 最后, 法律制度对于法律部门来讲, 存在着一种交叉性和综合性, 即同一法律制度可能由一个或者几个法律部门中的具有相同或者相近调整属性的法律规范组成 3. 法律部门的划分标准为法律规范所调整的社会关系以及法律规范的调整方法法律效益答 : 法律效益是指通过立法执法诉讼守法过程中对法律权利资源的最优配置, 除去各种成本耗费后, 进而实现法律资源使用价值在质上的极优化程度和量上的极大化程度及其所得到的综合效果二问答题 : 辨析法治与德治的关系答 :1. 德治在中国传统社会中就存在传统中国社会中的德治的含义主要有两重 : 一是指充分重视道德的教化作用, 并通过道德的教化与规范作用进行社会管理和国家治理的治国咨询电话 : 微信公众号 : 聚英考研网

13 方式 ; 二是指充分重视为政者的道德典范意义, 并通过这种典范作用来治理国家和治理社会的治国方式中国传统社会的德治是通过礼来实现的中国传统社会中的德治就是指人治, 只不过德治的概念更加强调道德对人尤其是对统治者约束的重要性以及统治者道德的示范意义 ; 由于德治宣扬道德自律对社会和国家治理的好处, 因此德治实际上非常富有理想主义色彩这种道德理想主义在中国古代伦理社会中确实能够在一定程度上对统治者起到制约的作用, 但在缺乏外在强制性制约力量的情况下, 德治很容易蜕变为纯粹的人治 2. 法治与德治的主要区别在以下几点 : 首先行为的基本准则不同法治社会的基本准则是法律规范, 德治的基本准则是道德规范其次冲突的解决方式不同在法律与道德之间产生冲突的时候, 在法治社会, 法律通常要压倒道德, 在德治社会中, 道德更容易压倒法律最后, 与人治的关系不同法治与人治是根本对立的, 德治与认知在一定程度上就有相通性和一致性 3. 德治是一种很理想的治国方式, 所以在现实中很难实现, 法治相对于德治具有以下几个优点 : 首先, 法律与道德的差异使得法律更适合治理国家管理社会, 这是法治优于德治的客观基础道德具有不确定性多层次性缺乏外在强制力性, 这使其无法成为有效的治国方式 ; 而法律的确定性以及外在强制性准则可以为治理国家和社会提供明确的准则和强有力的手段其次, 现代法治比中国传统人治具有更强的时代性与先进性现代法治不排斥道德应有的作用, 同时又注入的民主宪政人权等新的价值元素, 因此比中国的传统德治更符合时代特性与要求 4. 但是道德也是非常重要的, 任何时代的道德都具有不可替代的作用没有德治法治运行的成本将会很高, 法治也不能很好的建立起来同时道德还是法律与法治的伦理基础和正当性依据很多法律规范本身就是道德的法律化如何理解法是调整人们行为和社会关系的规范答 :1. 法是调整人的行为的社会规范主要表现在以下几个方面 : 首先, 在社会体系中, 法属于社会规范的范畴作为社会规范, 法既区别于思想意识和政治实体, 又区别于非规范性的决定命令, 如法院判决其次, 人的行为是法的调整对象也可以说, 法的调整对象是社会关系这两种说法意思是一致的, 因为社会关系不过是人与人之间的行为互动或交互行为没有人们之间的交互行为, 就没有社会关系法调整人的行为, 同时也就调整了社会关系作为法的调整对象的行为是指人的外在行为再次, 法是通过规定人们的权利和义务, 以权利和义务为机制, 影响人们的行为动机, 指引人们的行为, 调整社会关系的权利意味着人们可以作或不作一定行为以及可以要求他人作或者不作一定行为法律通过规定权利, 使人们获得某种利益或自由义务意味着人们必须作或者不作一定行为义务包括作为的义务和不作为义务两种, 前者要求人们必须做出一定的行为, 后者要求人们不得做出一定行为正是由于法是通过规定权利和义务的方式调整人们的行为, 因此, 人们在法律上的地位体现咨询电话 : 微信公众号 : 聚英考研网

14 为一系列法定的权利和义务 2. 正如马克思所说 : 对于法律来说, 除了我的行为以外, 我是根本不存在的, 我根本不是法律调整的对象法律是针对行为而设立的, 并首先调整人的行为对于法律来说, 不通过行为控制就无法调整和控制社会关系马克思主义认为, 法律不是通过对人们思想的调整来调整社会关系的, 只有人的行为才使人与人之间的关系得以建立和存在, 而这种社会关系是以行为为条件的, 并形成行为关系行为关系是社会关系的一种, 它是一种表现于外部的通过人们行为而发生的社会关系对于法律来说, 一般不以主体作为区分标准, 而是以行为作为区分标准, 它达成社会控制的有效途径就是通过对人们行为的调整进而对社会关系进行调整这也是法律区别于其他社会规范的重要特征之一 3. 总之, 法律是调整社会关系的规范, 是社会控制的手段, 这种控制是通过对人们行为的有效调整进而对社会关系进行调整所以, 法律是以行为作为区分标准, 是针对行为而设立的, 因而它首先对行为起作用对于法律来说, 不通过行为控制就无法调整和控制社会关系略论法律与自由答 :1.( 法学意义上的 ) 自由, 从法学上讨论自由, 其指涉的是人的行为与法律的关系法学 ( 或法律 ) 上自由的含义是自由是法律上的权利, 其边界就是不能从事法律所禁止的行为 2. 自由之所以需要法律进行保障, 主要有以下几个理由 : 第一, 自由需要法律排除人们之间的相互强制与侵害自由意味着人的自主, 如果受到他人强制和侵害, 自由便不存在在社会中, 由于主体多元和矛盾的存在, 人们在自由行动方面难免相互冲突与侵犯, 难免出现以强凌弱, 难免出现人对人的强制与压迫, 因此, 人们需要法律以其特有的规范性和强制力, 确认每个人或组织的自由活动范围, 排除人们之间的相互强制和侵害, 由此, 自由才能得以实现第二, 自由需要法律排除主体自身对自由的滥用每一个人自由的威胁不仅来源于他人的强制和侵害, 也来源于主体自身对自由的滥用, 如果没有法律的限制, 主体滥用自由同样可以对自己的自由构成损害第三, 自由实现的条件需要法律确认和保障自由的实现需要条件, 包括物质条件和社会人际条件人们享有对自然的自由, 不仅依赖于已取得的认识, 也依赖于已获得的物质手段人们参与社会生活不仅需要排除不当的干扰和控制, 而且需要人际间的合作与帮助自由的实现离不开这些社会物质及社会人际条件, 缺少了这些条件自由就是不现实的这些条件的稳定性需要法律保障 3. 一般来说, 法律保障自由, 主要通过以下三种手段进行 : 第一, 以权利义务方式设定自由的范围以及实现方式以权利义务方式设定自由的范围以及实现方式, 实质是将自由法律化为法律自由法律规范社会活动的基本方式就是通过权利义务的设定, 为每一个人及整个社会活动提供基本方案在法律调整中, 权利规范确认和描述了主体的自由及范围 ; 义务咨询电话 : 微信公众号 : 聚英考研网

15 中的禁止表达了对他人自由不得妨碍的要求 ; 义务中积极作为的规定, 对应了权利人自由的要求, 即通过作为方式构成权利人自由实现的条件由此, 法律为每一社会活动主体划分出了自由的范围, 确定了主体间在自由行动中的相互关系在法律对权利义务的设定中, 不仅包含着对社会生活不同领域自由的选择和安排, 而且包含着对各种自由实现方式的选择和安排第二, 将责任与自由联结在社会活动中, 自由是可能被滥用的, 自由的主体可能滥用自由进而损害他人的自由及其他利益法律防止这种可能性的重要手段就是设定法律责任, 以此向社会表明滥用自由将承担的不利后果, 责任的实现将伴随着由国家实施的法律制裁这是一种实体法上的保护手段, 它加强了对权利义务所设定的自由活动方案的保护第三, 设置国家权力及正当程序以提供救济当社会活动主体的自由受到侵害, 不可能也不能由各主体自行强制违法者承担法律责任各主体自行实施法律必将造成对自由更大的侵害因此, 确定违法者责任和对其实施法律制裁应当是一种国家权力, 需要由专门国家机构运用从法律调整的角度来说, 法律是一种国家意志, 当国家通过法律将一种自由确认为法律权利后, 即意味着国家承担了保护的责任, 当这种权利受到侵害时, 国家有义务对受害者提供救济, 追究违法者的责任因此, 国家在通过法律确认权利时, 必须同时通过法律设定专门实施法律救济的机构及职权, 并设定救济的正当程序 4. 法确认和保障自由有以下原则 : 第一, 每个人自由并存原则这一原则的含义就如这一原则的字面表述法律所确认的自由, 不应当只是社会中某些人的自由, 而应当是所有社会成员的自由, 每一社会成员的自由应当是并存的这意味着要保证每个人有同样的自由, 并且每个人的自由应当互不冲突第二, 消极自由之保障 ( 非干预 ) 原则消极自由意味着从约束中解脱出来, 不被干预不被控制的状态消极自由实现的条件就是没有外界的干预和控制因此, 消极自由之保障原则的基本内容就是排除对主体的干预, 保证主体得以自主的外在条件但是, 自由之保障不可能没有干预和控制, 如果没有干预和控制就不能防止有人滥用自由进而侵害别人的自由第三, 公益干预原则公益干预原则所说明的是, 为了保护公共利益或促进重要的公共福利, 可以构成对个人自由干预的授权这一原则包含两个部分 : 第一, 当公共利益受到个人自由侵害时, 可以对个人自由施加干预比如, 私权的运用损害公序良俗时, 可以对私权的运用做出限制更多的证明还在于环保立法, 当今环保立法的许多规则, 其合法性证成都是依赖这一原则的第二, 当个人自由的行使妨碍重要公共福利的发展时, 可以对个人自由施加干预第四, 积极自由之保障 ( 有限干预 ) 原则积极自由与不受干预的消极自由不同, 它是去做某事的自由当主体无力做成所希望的事项或者主体忽视某种自由时, 外界的一定积极干预恰是保障被干预者自由的实现试述法律事实与一般事实的区别及其意义答 : 所谓法律事实就是指法律规范所规定的能够引起法律关系产生变更和消灭的客观情况或现象其与一般事实有以下几点区别 : 咨询电话 : 微信公众号 : 聚英考研网

16 1. 法律事实是一种规范性事实它是法律规范社会产物, 没有法律就没有法律事实它是法律规范的产物, 没有法律就不会有法律事实 2. 法律事实是一种能够用证据证明的事实这意味着法律事实不仅仅是客观的事实, 而且它还应是能用证据证明的客观事实对于法律事实来说, 无论多么简单, 都需要有一个证明的过程以事实为依据原则中的事实并不是原本的自然事实, 它是法官等用法律思维方式过滤的事实, 同时还必须是能用证据证明的事实 3. 法律事实一种具有法律意义的事实某一事实能够被称为法律事实, 肯定是对法律关系产生了某种程度的影响, 有的可能引起法律关系的变更或者消灭如果事实没有对法律产生任何影响就不能称为法律事实一般认为, 事实的法律意义其实就是讲的事实与法律关系的关系但是这仅仅是事实能够成为法律事实的一个方面, 除了这个方面还有两个尺度, 即事实和法律规范有没有关系事实只有和法律规范有联系才能产生法律意义 ; 以及事实和法律关系能够挂钩 4. 法律事实是一种制度性事实制度性事实不仅取决于世界上某些行为或事件的发生, 而且取决于规则适用于这些行为或事件试述法律适用的概念及其基本要求答 :1. 法的适用即司法, 是指国家司法机关依据法定职权和法定程序, 具体应用法律处理案件的专门活动 2. 司法的基本要求如下 : (1) 司法法治原则司法法治原则是指在司法过程中, 要严格依法司法既要遵循实体法又要遵循程序法, 具体体现为 : 以事实为依据, 以法律为准绳的原则以事实为根据, 就是司法机关对案件作出处理决定, 只能以被合法证据证明了的事实和依法推定的事实作为适用法律的依据以法律为准绳, 就是指司法机关在司法时, 要严格按照法律规定办事, 把法律作为处理案件的唯一标准和尺度以事实为根据, 以法律为准绳, 是一个有机的整体, 两者相互依存, 不可偏废, 必须在司法中全面贯彻执行 (2) 司法平等原则司法平等原则是现代法律平等原则法律面前人人平等原则在司法活动中的具体体现在我国, 司法平等原则具体地体现为公民在法律面前一律平等的原则它是指各级国家司法机关及其司法人员在处理案件行使司法权时, 对于任何公民, 不论其民族种族性别职业宗教信仰教育程度财产状况居住期限等有何差别, 也不论其出身政治历史社会地位和政治地位有何不同, 在适用法律上一律平等, 不允许有任何的特殊和差别这一原则不仅适用于公民个人, 也适用于法人和其他各种社会组织实行这一原则, 对于切实保障公民在适用法律上的平等权利, 反对特权思想和行为, 惩治司法腐败行为, 维护社会主义法制的权威尊严和统一, 保护国家和人民的利益, 调动广大人民的积极性, 加速实现法治, 有其重要意义咨询电话 : 微信公众号 : 聚英考研网

17 (3) 司法独立原则即司法权独立行使原则, 是指司法机关在办案过程中, 依照法律规定独立行使司法权这是我国宪法规定的一条根本法原则, 也是有关组织法和诉讼法规定的司法机关适用法律的一个基本原则这一原则要求司法权只能由国家的司法机关统一行使 ; 司法机关行使司法权只服从法律 ; 司法机关行使司法权时, 严格按照法律规定和法律程序办事, 准确适用法律当然, 这并不意味着司法权不受监督, 这里包括 : 党的领导和监督 ; 国家权力机关的监督 ; 司法机关上下级以及同级之间的监督 ; 行政机关企事业单位社会团体以及人民群众的监督等 (4) 司法责任原则即司法机关和司法人员在行使司法权过程中侵犯了公民法人和其他社会组织的合法权益, 造成严重后果而应承担责任的一种制度这是根据权力与责任相统一的法治原则而提出的权力约束机制 (5) 司法公正原则司法公正原则是指司法机关及其司法人员在司法活动的过程和结果中应坚持和体现公平和正义的原则司法公正是社会正义的重要组成部分, 它包括实体公正和程序公正, 其中实体公正主要是指司法裁判的结果公正, 当事人的权益得到了充分的保障, 违法犯罪者受到了应的惩罚和制裁程序公正主要是指司法过程的公正, 司法程序具有正当性, 当事人在司法过程中受到公平的对待司法公正是司法的生命和灵魂, 是司法的本质要求和终极价值准则试述影响法律效力发生实效的相关因素答 : 本题在参考教材没有标准答案, 在此参考了多本法理学著作总结出 : 影响和制约法的效力的直接因素是法的创制主体时间和法的种类深层因素考生可从这几方面的思路展开完整答案解析, 请购买南京大学 612 法理学综合考研专业课复习全书咨询购买 1. 聚英考研网商城 : 2. 现场购买 : 福建省厦门市集美区石鼓路 247 号 ( 聚英教育二楼 ) 3. 咨询 QQ: ( 姚老师 ) 4. 咨询电话 : 购买地址 : 咨询电话 : 微信公众号 : 聚英考研网

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