2009年全国硕士研究生入学统一考试法律硕士(非法学)专业学位联考

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1 2016 年法律硕士 ( 非法学 ) 考试大纲变化解读 一 两个法律文件 -- 一考一不考 刑法修正案九 不考查 理由: 嫖宿幼女罪 仍然在大纲中 立法法 考 理由: 宪法中有关违宪审查部分已经采用了新 立法法 的条文二 四个学科变化 -- 六个新增知识点刑法 : 增加 单位犯罪中直接负责的主管人员和其他直接责任人员的认定 民法 : 增加 动产浮动抵押 法理 : 增加 全面推进依法治国的意义 目标和原则 中国特色社会主义法治体系与依法治国的根本任务 宪法 : 增加 宪法规范的类型 和 宪法解释的方法 三 考试分析的瑕疵 1 民法部分:2013 年全国人大常委会已经对 商标法 进行了修订, 本次考试分析正文却未对此内容进行修订 对于此部分内容请考生按新 商标法 进行复习 理由 :2015 年法律硕士 ( 法学 ) 基础课多选第 27 题是按新 商标法 设计的考题 ( 法律硕士 ( 法学 ) 与法律硕士 ( 非法学 ) 的命题人是同一批老师 ) 2 法理部分: 第八章法律渊源与分类中的地方性法规, 应该修订为设区的市了

2 单位犯罪中直接负责的主管人员和其他直接责任人员的认定 概念 处罚 直接负责的主管人员 其他直接责任人员 直接负责的主管人员, 是在单位实施的犯罪中起决定 批准 授意 纵容 指挥等作用的人员, 一般是单位的主管负责人, 包括法定代表人 其他直接责任人员, 是在单位犯罪中具体实施犯罪并起较大作用的人员, 既可以是单位的经营管理人员, 也可以是单位的职工, 包括聘任 雇用的人员 在单位犯罪中, 对于受单位领导指派或奉命而参与实施了一定犯罪行为的人员, 一般不宜作为直接责任人员追究刑事责任 对单位犯罪中的直接负责的主管人员和其他直接责任人员, 应根据其在单位犯罪中的地位 作用和犯罪情节, 分别处以相应的刑罚 主管人员与直接责任人员, 在个案中, 不是当然的主 从犯关系, 有的案件, 主管人员 与直接责任人员在实施犯罪行为的主从关系不明显的, 可不分 ; 可以分清, 同时不分清 主 从犯, 会导致在同一法定刑档次 幅度内量刑无法做到罪刑相适应的, 应当分清主 从犯, 依法处罚 动产浮动抵押概念动产浮动抵押是指以法律规定的动产作为一财产整体设立的动产抵押权 (1) 抵押人限于企业 个体工商户 农业生产经营者 (2) 抵押财产限于抵押人的动产, 包括将来所有的动产 (3) 抵押财产特定化之前可以自由转让 特征 (4) 在动产浮动抵押中, 抵押权自抵押合同生效时设立 ; 未经登记, 不得对抗善意 第三人 同时, 设立动产浮动抵押的, 不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并 取得抵押财产的买受人 当代中国社会主义法制建设的发展历程 在此前后, 具有标志意义的 物权法 和 侵权责任法 相继出台, 意味着我国民事领域 基本法全部完成, 为中国特色社会主义法律体系的形成提供了重要的支撑 2011 年, 时任全 国人大常委会委员长吴邦国宣布 : 中国特色社会主义法律体系已经形成 2012 年中国共产党第十八次全国代表大会召开, 进一步作出推进依法治国的战略部署 2013 年党的十八届三中全会将 完善和发展中国特色社会主义制度, 推进国家治理体系和 治理能力的现代化 作为全面深化改革的总目标 2014 年 10 月 日, 载入中国法治史册的党的十八届四中全会召开, 并通过了 中 共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决定 ( 以下简称 决定 ) 这是建党 90 多年 新中国建立 60 多年来中央全会第一次以 依法治国 为主题作出的重大战略部署 决 定 提出了 建设中国特色社会主义法治体系, 建设社会主义法治国家 的总目标 决 定 还提出了全面推进依法治国应坚持的基本原则与七大根本任务, 提出的重大法治改革举措 有 180 多项, 其核心是 良法善治

3 四 全国推进依法治国的意义 目标与原则依法治国就是广大人民群众在党的领导下, 依照宪法和法律的规定管理国家事务, 管 理经济文化事业, 管理社会事务, 保证国家各项工作都依法进行, 逐步实现社会主义民主 的制度化 法律化, 使这种制度和法律不因领导人的改变而改变, 不因领导人看法和注意 力的改变而改变 背诵说明 : 党的领导下 -- 依法干活 ( 三管理一保证 )-- 目标 ( 实现民主的制度化 法律化 )-- 反论 证 ( 不因领导人 ( 人 看法 注意力 ) 改变而改变 ) 依法治国作为党领导人民治理国家的基本方略, 其根本目的在于保证人民充分行使当 家做主的权利, 维护人民当家做主的地位 1. 全国推进依法治国的重大意义 (1) 依法治国是坚持和发展中国特色社会主义的本质要求和重要保障 (2) 依法治国是实现国家治理体系现代化的必然要求 (3) 依法治国事关我们党执政兴国, 事关人民幸福安康, 事关党和国家长治久安 (4) 依法治国也是全面建成小康社会 实现中华民族伟大复兴中国梦的必然要求 (5) 依法治国是全面深化改革 完善和发展中国特色社会主义制度, 提高党的执政能力和执政水平的必然要求 背诵说明 : 中特社会主义 -- 国家治理现代化 -- 党国安 -- 小康 中国梦 -- 改革 中特制度 党的执政能力与水平 ( 一点点具体, 由宏观向微观发展 ) 背诵口诀 : 特色县官炕上梦到个制度党 ---- 特色 / 现代化 / 事关 / 小康 中国梦 / 改革 制度 党依法治国是党领导人民治理国家的基本方略, 是党的执政方式和国家治理方式的重大 变革 它把坚持党的领导 发扬人民民主和严格依法办事统一起来, 从制度上和法律上保 证党的基本路线和基本方针的贯彻实施, 保证党始终发挥领导核心的作用 这对于推进社 会主义民主政治建设, 促进社会主义市场经济的发展, 确保国家长治久安和社会稳定等都 有着极其重要的意义 2. 全面推进依法治国的总目标目标建设中国特色社会主义法治体系, 建设社会主义法治国家 在中国共产党领导下, 坚持中国特色社会主义制度, 贯彻中国特色社会主义法治理论 ; 形成完备的法律规范体系 高效的法治实施体系 严密的法治监督体系 有力的具体法治保障体系, 形成完善的党内法规体系 ; 内容坚持依法治国 依法执政 依法行政共同推进, 坚持法治国家 法治政府 法治社会一体建设 ; 实现科学立法 严格执法 公正司法 全民守法, 促进国家治理体系和治理能力现代化 背诵说明 : 最宏观的方向 : 党的领导 -- 坚持中特制度 -- 贯彻中特法治理论 ; 五大体系 : 完备法律规范 -- 法治实施 -- 法治监督 -- 法治保障 -- 党内法规 三推进 三一体 立执司守促进现代化

4 3. 实现全面推进依法治国总目标, 必须坚持以下基本原则 : 党的领导是中国特色社会主义最本质的特征, 是社会主义法治最根本的保证 把党的领导贯彻到依法治国的全过程和各方面, 是我国社会主义法治建设的一条基本经验 必须坚持党领导立法 保证执法 支持司法 带头 (1) 坚持中国共守法, 把依法治国基本方略同依法执政基本方式统一起来, 把党总揽全局 产党的领导协调各方同人大 政府 政协 审判机关 检察机关依法依章程履行职能 开展工作统一起来, 把党领导人民制定和实施宪法法律同党坚持在宪法法律范围内活动统一起来 人民是依法治国的主体和力量源泉, 人民代表大会制度是保证人民当家作 (2) 坚持人民主主的根本政治制度 必须坚持法治建设为了人民 依靠人民 造福人民 体地位保护人民, 以保障人民根本权益为出发点和落脚点, 保证人民依法享有广泛的权利和自由 承担应尽的义务, 维护社会公平正义, 促进共同富裕 平等是社会主义法律的基本属性 任何组织和个人都必须尊重宪法法律权 (3) 坚持法律面威, 都必须在宪法法律范围内活动, 都必须依照宪法法律行使权力或权利 前人人平等履行职责或义都不得有超越宪法法律的特权 (4) 坚持依法治必须坚持一手抓法冶 一手抓德治, 既重视发挥法律的规范作用, 又重视发挥道德的教化作用, 以法治体现道德理念 强化法律对道德建设的促进国和以德治国作用, 以道德滋养法治精神 强化道德对法治文化的支撑作用, 实现法律相结合和道德相辅相成 法治和德治相得益彰 必须从我国基本国情出发, 同改革开放不断深化相适应, 总结和运用党领 (5) 坚持从中国导人民实行法治的成功经验, 围绕社会主义法治建设重大理论和实践问题, 实际出发推进法冶理论创新 汲取中华法律文化精华, 借鉴国外法治有益经验, 但决不照搬外国法治理念和模式 背诵说明 : 党的领导 人民主体地位 -- 大前提 法律面前人人平等 -- 基本要求 依法治国和以德治国相结合 -- 手段, 和祖宗学的 从中国实际出发 -- 补充一下

5 五. 中国特色社会主义法治体系与依法治国根本任务中国特色社会主义法治体系是全面推进依法治国总目标的内容之, 有其形式标准与内容 1. 健全宪法实施和监督制度 ; 要形成完备 2. 完善我国的立法体制 ; 良善的法律 3. 深入推进科学立法 民主立法 ; 规范体系 4. 并加强重点领域立法, 进一步形成完善的 科学规范的中国特色社会主需要做到 : 义法律规范体系 要形成公正高效的法治实施体系 形成科学严密的法治监督体系 形成充分有力的法治保障体系 这方面主要应当强化两大保障体系 在行政执法领域必须做到 公正是法治的生命线, 实现公正司法必须做到 1. 依法全面履行政府职能 ; 2. 健全依法决策机制 ( 包括公众参与 专家论证 风险评估 合法性审查 集体讨论决定 ); 3. 深化行政执法体制改革 ; 4. 坚持严格规范公正文明执法 ; 5. 全面推进政务公开 ( 坚持以公开为常态 不公开为例外原则, 推进决策公开 执行公开 ) 1. 完善确保依法独立公正行使审判权和检察权的制度 ; 2. 优化司法职权配置 ( 让公安机关 检察机关 审判机关 司法行政机关各司其职 ); 3. 推进严格司法 ( 坚持以事实为根据 以法律为准绳 ); 4. 保障人民群众参与司法 ; 5. 加强人权司法保障 ; 6. 加强对司法活动的监督 特别是要强化对行政权力的制约和监督, 通过加强党内监督 人大监督 民主监督 行政监督 司法监督 审计监督 社会监督 舆论监督制度的建设, 努力形成科学有效的权力运行制约和监督体系, 增强监督合力和实效 同时, 加强对政府内部权力的制约, 是强化对行政权力制约的重点 要完善政府内部层级监督和专门监督, 改进上级机关对下级机关的监督, 建立常态化监督制度 完善纠错问责机制, 健全责令公开道歉 停职检查 引咎辞职 责令辞职 罢免等问责方式和程序 在加强法治工作队伍建设方面主要包括 : 在加强和改进党对全面推进依法治国的领导方面主要应强调 : 1. 建设高素质法治专门队伍 ; 2. 加强法律服务队伍建设, 特别是加强律师队伍思想 政治与组织建设 ; 3. 创新法治人才培养机制 1. 党的领导是全面推进依法治国 加快建设社会主义法治国家最根本的保证 2. 必须加强和改进党对法治工作的领导, 把党的领导贯彻到全面推进依法治国全过程 3. 强化依法执政的法治意识, 让各级党组织和领导干部深刻认识到依法执政是依法治国的关键 4. 将进一步完善党内法规 从严管党 从严治党上升到法治国家建设保障的高度

6 全面推进依法治国的根本任务 七个方面 (1) 坚持走中国特色社会主义法治道路, 建设中国特色社会主义法治体系 (2) 完善以宪法为核心的中国特色社会主义法律体系, 加强宪法实施 (3) 深入推进依法行政, 加快建设法治政府 (4) 保证公正司法, 提高司法公信力 (5) 增强全民法治观念, 推进法治社会建设 (6) 加强法治工作队伍建设 (7) 加强和改进党对全面推进依法治国的领导 背诵说明 : 路线 立法 行政 司法 守法 队伍 党 全面推进依法治国这一根本方略必须做到 (1) 维护宪法和法律的尊严, 坚持法律面前人人平等 任何人 任何组织都没有超越法律的特权 (2) 逐步建立和完善我国的社会主义法律体系 进一步加强立法工作, 提高立法质量, 把立法同改革和发展的重大决策结合起来 (3) 完善行政执法制度和司法制度 坚持依法行政, 公正司法 为此要积极推进行政和司法改革, 从制度上保证行政机关的廉洁和效率, 保证司法机关独立公正地行使检察权和审判权 加强对执法 司法机关及其工作人员的监督 (4) 大力开展普法教育, 广泛进行法制宣传, 不断提高广大干部和人民群众的法律意识和法治观念, 特别是提高各级领导干部的法治意识, 不断运用法治思维与法治方式, 提升依法办事的能力, 形成良好的社会法治环境 这也是法治社会建设的应有之义 背诵说明 : 地位 立法 实施 ( 行政与司法 ) 普法总之, 只有坚持依法治国 依法执政 依法行政共同推进, 坚持法治国家 法治政府 法治社会一体建设, 在 科学立法 严格执法 公正司法 全民守法 这一新时期法治方针指引下, 才能将我国建成社会主义法治国家, 促进国家治理体系和治理能力现代化

7 一 近代宪法的产生英美法三宪宪法的产生及其特点, 增加如下内容 : 英国宪法 标志着英国宪政制度逐步确立的宪法性文件主要包括 :1215 年的 自由大宪章 ; 1628 年的 权利请愿书 ;1679 年的 人身保护法 ;1689 年的 权利法案 ;1701 年 的 王位继承法 增加 1998 年的 人权法案 法国宪法 增加 1946 年法兰西第四共和国宪法规定了宪法委员会制度, 主要目的是保障议会 的权利 1958 年法兰西第五共和国宪法设立志章规定宪法委员会, 其目的是为了约束议 会权力的行使 第一章宪法基本理论第四节宪法规范增加如下内容 宪法规范的类型 宪法规范的内容丰富, 形式多样 学者们以不同的角度和标准对宪法规范予以划分 分类概念举例第八十一条中华人民共和国主席代表宪法中用大部分的条文去处理国家机关的中华人民共和国, 进行国事活动, 接受外组织权限组织 权限和职权行使的程序, 或者至少国使节 ; 根据全国人民代表大会常务委员规范规定其原则 会的决定, 派遣和召回驻外全权代表, 批准和废除同外国缔结的条约和重要协定 权利义务规范 宪法委托规范 宪法指示规范 这类规范是宪法在调整公民基本权利和基本义务的过程中形成的, 是公民行使权利 履行义务的宪法基础 这类规范和权利义务规范也属于实体规范, 但只是规定了国家的义务, 而没有赋予人民任何主观权利 广义的宪法委托规范包含宪法中所有的要求特定机关为具体行为的规定, 一般仅限于狭义的对立法机关为立法委托 宪法指示强制国家为一定行为, 和宪法委托不同, 原则上所有公权力机关直接或间接的都是其规范对象, 行为也不以立法机关为限, 公权力机关可以根据国家发展的实际情况决定履行宪法指示的具体方式和先后顺序 我国宪法中基本国策的条款多属于此类规范 第四十二条 动的权利和义务 第四十三条 休息的权利 第四十六条 教育的权利和义务 第一百条 中华人民共和国公民有劳 中华人民共和国劳动者有 中华人民共和国公民有受 省 直辖市的人民代表大会和 它们的常务委员会, 在不同宪法 法律 行政法规相抵触的前提下, 可以制定地方 性法规, 报全国人民代表大会常务委员会 备案 中国坚持独立自主的对外政策, 坚持互相尊重主权和领土完整 互不侵犯 互不干涉内政 平等互利 和平共处的五项原则

8 第二章宪法变迁第二节宪法解释增加如下内容 : 宪法解释的方法在宪法实施过程中, 为了探求宪法规范的意涵, 往往要采用相应的方法对宪法进行解释 宪法解释的方法有文义解释 目的解释和体系解释 文义解释文义解释指根据宪法规洁所使用的文字的字面意思而进行解释的方法, 又称字面解释 目的解释是通过探求制宪者的原意来解释宪法的方法 目的解释要依据制宪过程中的目的解释历史资料, 比如制宪会议记录, 制宪者对宪法的解读等 目的解释有时有被称为原意解释 体系解释是根据宪法规范在宪法典中的位置, 与其他规范的关联, 从整体的角度来确体系解释定解释对象的含义与内容的解释方法 依据 机关审查对象 程序 中国宪法监督制度的内容宪法是最高法, 在整个法律体系中具有最高的效力 宪法 第 5 条规定, 一切法律 行政法规和地方性法规都不得同宪法相抵触 ; 任何组织或者个人都不能有超越宪法的特权 全国人大和全国人大常委会监督宪法的实施 行政法规 地方性法规 自治条例和单行条例 经济特区法规 最高人民法院和最高人民检察院的司法解释 全国人大专门委员会 常务委员会工作机构在审查 研究中认为行政法规 地方主动性法规 自治条例和单行条例同宪法或法律相抵触的, 可以向制定机关提出书面审查审查意见 研究意见 被动审查 1. 提出违宪审查 2. 对违宪问题进行审查 3. 对违宪问题作出处理 提出主体 相应流程 六大主体一院两高三委一般主体 五大主体 一般主体 国务院 中央军委 最高人民法院 最高人民检察院和省级人大常委会 ( 向全人常书面提出审查要求 ) 全国人大专门委员会 ( 向制定机关提出书面审查意见 ) 其他国家机关 社会团体 企事业组织以及公民 - 建议 五大主体 向全国人大常委会书面提出审查要求 常委会工作机构分送全国人大各专门委员会进行审查, 提出意见一般主体 向全国人大常委会书面提出审查建议 常委会工作机构进行研究, 必要时送专门委员会审查 提出意见 情况全国人大专门委员会 常委会工作机构可以直接提出书面审查意 1 见也可以召开联合审查会议 ( 由法律委员会与有关的专门委员会 情况常委会工作机构组成 ) 要求制定机关到会说明情况, 再向制定机 2 关提出书面审查意见 制定制定机关应当在 2 个月内研究提出是否修改的意见, 并向全国人机关大法律委员会和有关专门委员会反馈全国人民代表大会法律委员会 有关的专门委员会 常委会工作机构依上述程序, 向制定机关提出审查意见 研究意见, 制定机关按照所提意见对行政法规 地方性法规 自治条例和单行条例进行修改或废止的, 审查终止全国人民代表大会法律委员会和有关的专门委员会 常委会工作机构审查认为审查对象同宪法或者法律相抵触而制定机关不予修改的, 可以向委员长会议提出书面审查意见和予以撤销的议案, 由委员长会议决定是否提请常务委员会会议审议决定 立法法 修订内容中, 考生们需要特别注意的内容有以下几条 :

9 1. 常务委员会会议审议法律案时, 应当邀请有关的全国人民代表大会代表列席会议 2. 法律委员会审议法律案时, 应当邀请有关的专门委员会的成员列席会议, 发表意见 --- 材料分析题中的挑错题 3. 设区的市的人民代表大会及其常务委员会根据本市的具体情况和实际需要, 在不同宪法 法律 行政法规和本省 自治区的地方性法规相抵触的前提下, 可以对城乡建设与管理 环境保护 历史文化保护等方面的事项制定地方性法规, 法律对设区的市制定地方性法规的事项另有规定的, 从其规定 设区的市的地方性法规须报省 自治区的人民代表大会常务委员会批准后施行 省 自治区的人民代表大会常务委员会对报请批准的地方性法规, 应当对其合法性进行审查, 同宪法 法律 行政法规和本省 自治区的地方性法规不抵触的, 应当在四个月内予以批准 --- 三个明示角度 : 城乡建设与管理 环境保护 历史文化保护设区的市的地方性法规经批准后施行注意四个月 4. 设区的市 自治州的人民代表大会及其常务委员会制定的地方性法规报经批准后, 由设区的市 自治州的人民代表大会常务委员会发布公告予以公布 --- 常务委员会发布公告 5. 地方政府规章由省长 自治区主席 市长或者自治州州长签署命令予以公布 --- 一把手签署 6. ( 二 ) 省 自治区 直辖市的人民代表大会及其常务委员会制定的地方性法规, 报全国人民代表大会常务委员会和国务院备案 ; 设区的市 自治州的人民代表大会及其常务委员会制定的地方性法规, 由省 自治区的人民代表大会常务委员会报全国人民代表大会常务委员会和国务院备案 --- 常委会与国务院备案 7. ( 四 ) 部门规章和地方政府规章报国务院备案 ; 地方政府规章应当同时报本级人民代表大会常务委员会备案 ; 设区的市 自治州的人民政府制定的规章应当同时报省 自治区的人民代表大会常务委员会和人民政府备案 --- 规章报上级行政机关, 同级人大常委会与上级人大常委会 ( 全国人大常委会不接受规章的备案 ) 8. 有关的专门委员会和常务委员会工作机构可以对报送备案的规范性文件进行主动审查 --- 注意两个机关 : 专门委员会 + 常务委员会工作机构 9. 最高人民法院 最高人民检察院以外的审判机关和检察机关, 不得作出具体应用法律的解释 2016 法律硕士复试课程辅导及复试保录取请致电 预祝各位金榜题名!

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A 保障人民知情权 参与权 表达权 监督权 B 党的领导 C 依法治国 D 信息公开 5 党的十八届三中全会决定指出, 建设法治中国, 必须坚持依法治国 依法执政 依法行政共同推进, 坚持 ( ) 一体建设 A 法治政府 法治社会 B 法治国家 法治社会 C 法治国家 法治政府 D 法治国家 法治政 一 单项选择题 1 党的十八大报告强调, 必须坚持 ( ) 有机统一, 加快建设社会主义法治国家, 发展社会主义政治文明 A 党的领导 人民民主 依法执政 B 党依法执政 政府依法行政 人民依法办事 C 党的领导 人民当家作主 依法治国 D 依法治国 依法行政 依法执法 2 党的十八大报告强调, 更加注重发挥法治在国家治 理和社会管理中的重要作用, 维护国家法制 ( ), 保证人 民依法享有广泛权利和自由

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