第一章行政法概論 5 第二節 行政法之概念 一 行政之意義行政法乃國內公法性質, 以國家行政權為對象, 規範行政組織 職權 作用業務與爭訟等法制, 及人民在行政權下之權利義務等事項加以規範的各種有關法規之總稱 析言之 : 行政法為國內法 : 規定一國之內, 國家公共團體與人民, 或人民關係之法規,

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1 4 新編行政法精粹 狀態 ), 於兼顧各種利益之調和以及斟酌一切相關情況下, 準備或鼓勵將各項手段及資源作合理運用之一種行政作用 其目的在於預擬因應制宜之方法 依法律拘束程度加以區分 : 99 高考 羈束行政 : 在 法律特別規定之行政 中, 受有關法律之特別規範及指導 其中法律之拘束力較強, 在具備法律規定之構成要件時, 行政即應依其規定作成行為者稱之 在羈束行政中, 法律 構成要件 如採用 不確定之法律概念, 行政因而具有 判斷餘地 時, 法律之羈束因之放鬆 如稽徵機關於法定之租稅構成要件實現時, 應即課徵租稅 裁量行政 : 裁量並非指就法律效果所規定的多數中, 任意挑選一個, 而是應就多數行為為衡量, 進而決定採選其一 即在 法律特別規定之行政 中, 受有關法律之特別規範及指導 其中法律之拘束力較弱, 在具備法律 構成要件 之前提時, 行政具有斟酌權衡之餘地者, 為裁量行政 在裁量行政中, 法律之拘束因 法律效果 具有 裁量餘地 而放鬆 如私立學校之設立, 依私立學校法第 3 條, 由主管教育行政機關依照教育政策並審查各地實際情形或調整之 依組織制度或行政運作之主體加以區分 : 直接國家行政 : 直接國家行政係指國家經由本身之行政機關所為之行政活動 間接國家行政 : 間接國家行政係指國家對其行政事務不自為執行, 而將其移轉於國家所創設, 具有法律上獨立性之公法社團 營造物或公法財團

2 第一章行政法概論 5 第二節 行政法之概念 一 行政之意義行政法乃國內公法性質, 以國家行政權為對象, 規範行政組織 職權 作用業務與爭訟等法制, 及人民在行政權下之權利義務等事項加以規範的各種有關法規之總稱 析言之 : 行政法為國內法 : 規定一國之內, 國家公共團體與人民, 或人民關係之法規, 為國內法 ; 規定一國與他國關係之法規, 為國際法 行政法為規定國家行政機關與公共團體之組織權限, 及其與人民關係之法規, 故行政法為國內法, 國際法之原理原則, 於行政法不適用之 行政法為公法 : 規定國家與公共團體, 或國家公共團體與人民關係之法規, 為公法 ; 規定私人相互間關係之法規, 為私法 行政法為規定國家行政機關與公共團體或人民之關係, 暨公共團體與人民關係之法規, 故行政法為公法 惟國內公法並不以行政法為限, 如有關立法 司法 考試 監察等事項之法律, 其性質亦均為公法, 行政法乃為國內公法範圍中之一部分, 但在國家全部法律中, 占有難以計算之絕大多數 行政法乃是以國家行政權為規範對象的法規 : 行政權 一語, 係對立法 司法 監察諸權而言, 行政法係關於行政權之法, 以行政權為其規定對象, 故與以立法權為其規定對象之 立法法 ( 如立法院組織法 ), 以司法權為其規定對象之 司法法 ( 如法院組織法, 民事訴訟法 ) 以及以監察權為其規定對象之 監察法 ( 如監察院組織法 監察法 ) 等均不相同 行政法乃是規定行政組織 職權 作用 業務及爭訟事項的法規 : 行政法, 可分為行政組織法及行政作用法兩部 前者規定行政機關之組織

3 68 新編行政法精粹 另予考績 : 係指各官等人員, 於同一考績年度內, 任職不滿 1 年, 而連續任職已達 6 個月者辦理之考績 專案考績 : 可隨時辦理, 平時記大功 大過 2 次或累積達 2 次者, 即辦理專案考績 其中記二大過免職之專案考績, 雖為行政懲處, 但有懲戒之實 二 懲戒 ( 司法 ) 與懲處 ( 行政 ) 之關係 99 升官等 101 一般警四 公務員違反行政上之義務, 將一定的制裁, 因依據法律之不同, 可分為司法懲戒與行政懲處 區別關係 : 法律依據不同 : 司法懲戒依公務員懲戒法, 行政懲處依公務人員考績法 處罰權行使主體不同 : 各院 部 會首長, 省 直轄市 縣 ( 市 ) 行政首長或其他相當之主管機關首長, 認為所屬公務員有第 2 條所定情事者, 應由其機關備文敘明事由, 連同證據送請監察院審查 但對於所屬薦任第九職等或相當於薦任第九職等以下之公務員, 得逕送公務員懲戒委員會審理 ; 懲處則由公務員服務之機關為之 發動程序不同 : 司法懲戒係由監察院提出彈劾並移送懲戒機關審議, 或由主管長官依被付懲戒人之職等處置, 九職等或相當九職等以下者, 直接移送懲戒機關審議, 簡任職人員則須先送監察院審查, 審查成立再移送公務員懲戒委員會 ; 考績法上之懲處則由行政機關主動為之 因此司法懲戒被稱為消極制裁, 而行政懲處被稱為積極制裁 處罰種類不同 : 懲戒處分之種類, 包括免除職務 撤職 剝奪 減少退休 ( 職 伍 ) 金 休職 降級 減俸 罰款 記過 申誡, 以上處分中, 對政務官適用者, 限於撤職 剝奪 減少退休 ( 職 伍 ) 金 減俸 罰款 申誡六種 ; 懲處之種類則分 : 免職 記大過 記過 申誡 ( 公務人員考績法第 12 條第 1 項 ) 處罰之對象不同 : 司法懲戒之對象包括政務官 事務官, 但對政務官之

4 第四章公務員法 69 處罰僅得以撤職 剝奪 減少退休 ( 職 伍 ) 金 減俸 罰款 申誡為之 而行政懲處之對象只限於事務官, 且不及於離職 退職 退休人員 功過相抵之有無 : 司法懲戒並無功過相抵之可能 行政懲處之平時考核部分可功過相抵 法律效果不同 : 司法懲戒之撤職, 除撤其現職外, 並於一定期間停止任用, 其期間為 1 年以上 5 年以下 行政免職則免其現職後, 仍得隨時任他職, 並無前述期間至少 1 年之限制 司法懲戒之記過, 與行政懲處者在法律效果上亦有不同 前者之效力強, 後者之效力較弱 前者受記過處分, 自記過之日起一年內不能晉級 升職或調任主管職務 ; 後者依考績法記過就無此限制 救濟程序不同 : 對於公務員懲戒委員會之議決, 如有法定原因, 原移送機關或受懲戒處分人, 均得聲請再審 ; 懲處之免職處分 ( 包括專案考績或年終考績不及格 ), 公務員得由原處分機關轉送保訓會, 申請復審, 不服復審核定者, 得向保訓會申請再審議或向行政法院提起行政訴訟 競合關係 : 積極的競合 : 懲戒與懲處均屬違反公務員義務, 由國家所科予之處罰, 考績法上之懲處, 實質上屬懲戒處分 ( 參照釋字第 243 號解釋理由書 ), 對於相同之事實關係 ( 或稱個案事實 ), 如重複處罰即屬違反 一事不再理原則 消極的競合 : 指同一事件經公務員懲戒委員會決議不予懲戒者, 主管長官可否依考績法再予懲處而言 此可分兩部分解決之 : 懲戒結果為免議, 不受理或不處分者 : 單純一行為事實, 違反一義務, 不得再予懲處 一行為事實, 違反多數義務, 不得再予懲處 數個行為事實, 違反多數義務, 可就未懲戒行為懲處之 懲戒結果為應受懲戒處分者, 則不宜再為懲處

5 70 新編行政法精粹 三 懲戒處分與刑事制裁之關係公務員發生違法或失職行為, 同時涉及行政及刑事責任, 在程序上採刑懲並行主義, 處罰上則採併罰主義 公務員懲戒法定有明文, 分述如下 : 犯罪嫌疑案件之主動移送偵查 : 公務員懲戒委員會對於懲戒案件, 認為被付懲戒人, 有犯罪嫌疑者, 如原移送機關未曾移送偵查機關, 此時, 可經公務員懲戒委員會議決移送該管法院檢察機關偵查 刑懲並行 : 同一行為, 在刑事偵查或審判中者, 不停止懲戒程序 但懲戒處分應以犯罪是否成立為斷, 公務員懲戒委員會認為必要時, 得議決於刑事裁判確定前, 停止審議程序 懲戒處分與刑事責任分開 : 同一行為, 其刑事部分已為不起訴處分或免訴或無罪之宣告者或其受免刑之宣告而未褫奪公權者, 仍得為懲戒處分 四 公務員懲戒法修法重點 懲戒事由 : 違法執行職務 怠於執行職務或其他失職行為 非執行職務之違法行為, 致嚴重損害政府之信譽 適用對象 : 公務員有本法所列懲戒情事者 退休 ( 職 伍 ) 或其他原因離職之公務員 ( 例如辭職或資遣等 ), 於任職期間之行為, 有本法所列懲戒情事者 懲戒種類包括 : 105 一般警四 事務官 : 免除職務

6 第四章公務員法 71 撤職 剝奪 減少退休 ( 職 伍 ) 金 休職 降級 減俸 罰款 記過 申誡 共 9 種 政務人員 : 除休職 降級 記過不適用外, 其他 6 種處分適用之 有關懲戒程序 : 十職等以上公務員 : 得由監察院彈劾後, 移送司法院公務員懲戒委員會以審判程序進行審理 亦得由主管長官移送監察院審查成立後, 並送公務員懲戒委員會以審判程序進行審理. 九職等或相當九職等以下公務員 : 得由主管長官逕送公務員懲戒委員會審議 公懲會之審理程序 : 以合議庭行審判程序, 當事人得選任辯護人或委任代理人, 其審理方式如下 : 原則 : 應本於言詞辯論而為判決, 經被付懲戒人 代理人或辯護人請求進行言詞辯論者, 不得拒絕 例外 : 就移送機關提供之資料及被付懲戒人書面或言詞答辯, 已足認事證明確, 或應為不受懲戒 免議或不受理之判決者, 得不予言詞辯論 再審之救濟 : 對於懲戒案件之判決, 如有適用法規顯有錯誤 發現確實之新證據, 足認應變更原判決等法定原因, 原移送機關或受懲戒處分人, 得移請或聲請再審

7 280 新編行政法精粹 緊急權力之需要 : 行政立法權能對不可預見之非常情況作迅速之反應或處理, 如須依議會制定法律反而不能切合時宜, 如戰爭 嚴重罷工 經濟危機等緊急狀態 立法定制之實驗 : 解決或改革社會 勞動關係問題上, 有需要實驗後再制定法律, 以免將來施行或修法時, 遭遇到不必要的歧見與反抗, 則授權行政機關以行政立法先做實驗, 將有所助益 配合瑣細事項之規定 : 瑣細事項如皆由法律規定其有關事項, 則其制定或修正程序較為嚴格 費時, 必將妨礙行政機關適應政治 社會 經濟等現實環境變化之時效性 三 行政命令之種類行政命令要有以下幾種 : 緊急命令 : 依憲法增修條文第 2 條第 3 項之授權, 總統為避免國家或人民遭遇緊急危難, 或為應付財經上重大變故, 得經行政院會議之決議, 為必要處置 緊急命令之發布須依憲定程序 ; 而所發布之緊急命令, 具有取代或變更法律之效力 ; 其採取之 必要處置 實為行政處分之性質 ( 處分性措施 ) 如民國 88 年九二一震災後總統發布緊急命令 法規命令 : 98 基警四 105 一般警四 係指行政機關基於法律授權, 對多數不特定人民就一般事項所作抽象之對外發生法律效果之規定 法規命令之內容應明列其法律授權之依據, 並不得逾越法律授權之範圍與立法精神 ( 行政程序法第 150 條 ) 職權命令 : 97 升官等 職權命令, 乃行政機關在其職權範圍內, 為執行法律, 不必經立法授權, 而依其職權可逕行制頒之補充性的行政命令 各機關依其法定職權 亦可訂定職權命令, 應屬中央法規標準法及地方制度法的一種概括授權, 故亦可稱之為廣義的授權命令之一種

8 第九章法規命令及行政規則 281 至於各機關之法定職權有源自組織法, 亦有以作用法為依據, 若依組織法規定, 僅得訂定相關組織性之內部命令, 如組織規程, 若需訂定外部性之職權命令, 則需有作用法上之職權, 且非干預人民自由權利性質之給付行政 職權命令之內容, 依中央法規標準法第 5 條第 2 款之規定, 應限制在與人民權利義務無關之部分, 即不得規定應以法律規定之事項, 但因其仍具法效性, 縱屬所規範之事宜純屬內部性質如組織規程, 公布或下達之後, 仍應即送立法院查照 行政規則 : 105 一般警四 100 一般警四 99 升官等 依行政程序法第 159 條第 1 項規定, 行政規則係指上級機關對下級機關, 或長官對屬官, 依其權限或職權為規範機關內部秩序及運作, 所為非直接對外發生法規範效力之一般 抽象之規定 行政規則包括下列各款之規定 :( 同條第 2 項 ) 關於機關內部之組織 事務之分配 業務處理方式 人事管理等一般性規定 為協助下級機關或屬官統一解釋法令 認定事實 及行使裁量權, 而訂頒之 解釋性規定及裁量基準 從前述定義看, 行政規則可包含中央法規標準法第 7 條所規定之 職權命令 在內 四 立法院對行政命令之審查 立法院審查行政命令之方式 : 課予單純送置義務 : 訂定命令之行政機關只要依中央法規標準法第 7 條及立法院職權行使法第 60 條規定, 將行政命令函送立法院查照即可 查照 即陳報立法院知悉之意 此種審查為事後的消極監督, 如立法院未將該行政命令查照案改交有關委員會審查, 即屬予以備查 廢棄請求權之保留 : 行政命令查照案列入立法院院會報告事項時, 如有一個黨團或委員 30 人以上連署或附議, 得將該查照案改交有關委員會審查, 被交付審查之委員會對該行政命令, 即具有廢棄請求權之保留

9 304 新編行政法精粹 相對人明確拒絕指導時, 行政機關應即停止, 並不得據此對相對人為不利之處置, 否則即有濫用權力之嫌 裁量性 : 行政機關為行政指導時, 所須考慮者, 僅為達成行政目的的手段適當性, 不必受相對人意思之拘束, 故行政指導具有裁量性 如果該行政行為是一種 羈束處分, 就不得進行行政指導 又進行行政指導時, 仍不得濫用, 亦應遵守平等原則與比例原則 明示性 : 行政機關於行政指導時, 應明確使人民知悉該行政指導之目的與該行政指導的界線或其他相關事項 事實行為性 : 行政指導雖可能具有法律上之依據, 惟非法律行為, 並不具有拘束力, 屬不具有法律效果之單純事實行為, 故其與行政契約或其他法律行為均不相同, 不足以直接使權利義務發生得喪變更之效果, 故無法以行政指導作為訴願與行政訴訟之標的 三 行政指導之功能 增進行政機動 : 行政指導係相對人任意服從之非權力行為, 不須有法律依據亦可為之, 遇有緊急行政需要, 無法律依據而不能以公權力行為處理之, 行政指導即可發揮其機動應急之效用 簡化行政程序 : 行政指導並非要式行為, 原則無須遵守繁複之行政程序, 且可以口頭為之, 故極具簡便性 緩和依法行政的嚴格 : 行政指導之內容不受法規拘束, 且能考量相對人立場而於對方同意或協力

10 第十一章行政指導 305 下進行, 故為一種柔軟之行政手段, 可降低人民與行政機關間較為嚴格的依法行政關係 減少行政訴訟 : 99 一般警三 由於行政指導係任意行為, 不具強制力, 以人民服從為前提, 人民對之不得提起行政訴訟, 故無訴願與行政訴訟的問題 四 行政指導之種類 依指導之機能區分為 : 規制性之行政指導 : 係以規制或抑制相對人之行為目的, 乃對危害公益 妨礙秩序之行為促使採行預防性或抑制性措施之指導, 例如 : 犯罪預防警告 公平交易行業導正 違建之抑制 物品價格之抑制 環境保護措施 遷建 青少年之輔導 申請廣播電台輔導 企業合併或分割之指導等 助成性或輔導性之行政指導 : 係提供私人資訊並助成私人活動, 旨在幫助 保護相對人利益之指導, 例如 : 對農業改良 家畜飼養所為之指導 農業經營技術之指導 稻米生產過剩之轉作獎勵 職業安定或訓練之指導 鼓勵轉業及就業輔導等 調整性之行政指導 : 係以解決私人間紛爭為目的, 主管機關介入其中所為調整與妥協之行政指導, 例如 : 對起造人與附近居民建築紛爭之指導 公共汽車公司間之摩擦之指導 建議企業與當地居民簽訂公害防止協定等 依指導之對象為標準, 區分為 : 行政主體相互間之行政指導 : 係指上級行政機關對下級行政機關在指導監督權行使以外, 就下級機關職權範圍內之事項, 所為之提供意見 勸告等指導而言 行政機關對特定個人 法人或非法人團體之行政指導 : 即行政主體對個人 法人或非法人團體等之指導

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行政法概要 本章學習重點 本章大綱 第一節行政作用之概念 第二節行政作用之分類 一 行政程序法 第三節行政作用法之範圍 第四節行政作用之私法 行為 二 行政罰法三 行政執行法一 源起二 類型 第五節行政作用中的非 權力行為 一 類型 二 事實行為 第六節行政作用之內部 行為 一 行政規則 第 6 章 行政作用及其分類 行政法概要 本章學習重點 1. 2. 本章大綱 第一節行政作用之概念 第二節行政作用之分類 一 行政程序法 第三節行政作用法之範圍 第四節行政作用之私法 行為 二 行政罰法三 行政執行法一 源起二 類型 第五節行政作用中的非 權力行為 一 類型 二 事實行為 第六節行政作用之內部 行為 一 行政規則 二 內部指令 CHAPTER 6 行政作用及其分類 內文教學區 1 行政法概要

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