隨上開原定勞務給付之作業活動所衍生之行為, 與 A 就業上一切必要行為及其附隨行為具有合理連結, 二者間存在相當因果關係 2. A 係於系爭僱傭契約之就勞過程中, 經乙 指派, 在與原定勞務給付作業場所有關之區域從事上開安裝排風設備之工作時受傷, 該受傷結果與 A 本於系爭僱傭契約所擔任之業務間存在

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1 民事訴訟實務 ( 二 ) 授課大綱 ( 5) ( 高雄市立空中大學 )( 為環保考量, 請自行列印 ) 勞資訴訟職業災害 ㄇㄧ主講教師 : 陳旻ㄣ ˊ ˊ 沂ㄧ ˊ 律師 ˊ 日期 : 佳合律師聯合事務所 TEL:( 07) ice59@seed.net.tw 一 相關條文 : ( 一 ) 勞動基準法 59 以下 ( 二 ) 職業災害勞工保護法二 因從事伴隨原定勞務給付之作業活動所衍生之行為而受傷, 亦屬職災 : 案例討論 : ( 一 ) 案情概要 : A 受僱於 B 公司擔任塑膠模具技工, 某日受指示在 2 樓安裝排風設施, 但不慎跌落受傷, 乃請求 B 公司負職災之補償及賠償責任 B 公司抗辯 : 雖有另行委任 A 裝設抽風機, 但 A 卻擅自單獨攀爬至廠房外之棚架而不慎跌落 該另行委任之事務並非 A 的業務範圍, 因而非屬職業災害 ( 二 ) 爭執點本件是否屬於職災? ( 三 ) 法院判決見解 ( 最高法院 98 年台上字第 2377 號判決, 維持二審之見解 ): 1. 足見系爭僱傭契約原定 A 應提供之勞務給付雖為模具製作 修整 組合, 但 B 公司安裝排風設備係為改良模具製作 修整 組合等作業場所之環境條件,A 進行此安裝事務, 屬伴 第 1 頁, 共 18 頁

2 隨上開原定勞務給付之作業活動所衍生之行為, 與 A 就業上一切必要行為及其附隨行為具有合理連結, 二者間存在相當因果關係 2. A 係於系爭僱傭契約之就勞過程中, 經乙 指派, 在與原定勞務給付作業場所有關之區域從事上開安裝排風設備之工作時受傷, 該受傷結果與 A 本於系爭僱傭契約所擔任之業務間存在相當因果關係,A 主張其因職業災害而受傷, 自無不合 ( 四 ) 心得與因應之道三 罹患憂鬱症, 是否屬於職災? ( 一 ) 最高法院 97 年台上字第 2025 號判決, 認為不是 ( 二 ) 勞工保險被保險人因執行職務而致傷病審查準則第 21-1 條 : 該項疾病與執行職務有相當因果關係者, 視為職業病 ( 三 ) 最高法院 103 年台上字第 1655 號判決, 認為是 四 何謂治療終止? 案例討論 : ( 一 ) 案情概要 : A 主張因職災受傷 無法從事原工作, 而依職業災害勞工保護法第 25 條第 2 項規定請求 B 公司給付退休金 B 公司抗辯 :A 已以症狀固定為由, 向勞保局請領職業傷病殘廢給付, 其治療已終止, 卻未恢復向 B 公司提供勞務給付, 亦未依法請假, 經催告後仍未回公司上班, 公司乃以 A 連續曠職超過 3 日為由而終止勞動契約, 因此並無給付退休金之義務 ( 二 ) 爭執點本件之治療是否已經終止?B 公司之解僱是否合法? ( 三 ) 法院判決見解 ( 最高法院 98 年台上字第 2377 號判決 ): 第 2 頁, 共 18 頁

3 1. 按勞動基準法第五十九條第二款前段 第三款規定 : 勞工因遭遇職業災害而致傷害, 在醫療中不能工作時, 雇主應按其原領工資數額予以補償 勞工經治療終止後, 經指定之醫院診斷, 審定其身體遺存殘廢者, 雇主應按其平均工資及其殘廢程度, 一次給予殘廢補償 此補償標準, 依勞工保險條例有關之規定 2. 又按勞工請假規則第六條規定, 勞工因職業災害而致殘廢 傷害或疾病者, 其治療 休養期間, 給予公傷病假 3. 勞動基準法對於所謂治療終止雖未有定義之規定, 但參考勞工保險條例第三十四條第一項 第五十四條第一項及勞工保險條例施行細則第七十七條之規定, 勞工因遭遇職業災害而受傷, 雖在醫療中, 但仍能從事原有工作, 或於醫療中不能工作, 如經治療終止, 經指定之醫院診斷審定其身體雖遺存殘廢, 但仍能從事原有工作者, 勞工應即本於勞動契約對雇主提供勞務給付, 僅勞工就其有再接受治療必要之期間, 得請求雇主給予公傷病假, 並補償其因此減損原領工資之差額 4. 以 A 之原有工作內容屬內勤事務觀之, 足認 A 於九十五年九月一日恢復原有工作能力, 即負有依系爭僱傭契約對 B 公司提供勞務給付之義務 5. A 於同年九月一日恢復原有工作能力, 卻於 B 公司催告 A 履行勞務給付義務時, 拒絕復職, 其有惡意違約行為, 不受勞動基準法第十三條規定之保護,B 公司依勞動基準法第十二條第一項第六款規定終止系爭僱傭契約, 並無因違反同法第十三條前段規定而無效之情事 A 主張 :B 公司終止僱傭契約, 違反勞動基準法第十三條規定, 應屬無效云云, 尚不可採 ( 四 ) 心得與因應之道 第 3 頁, 共 18 頁

4 五 職災勞工重返工作之爭議 案例討論 ( 一 ) 案情概要 : 1. A 是 B 保險公司經理, 於 97 年 11 月間出席公司為客戶舉辦之活動, 結束後, 在停車場因意外跌倒受傷, 經治療後, 仍遺有下肢及軀幹癱瘓等後遺症 2. 經 2 年治療後, 醫院出具職業輔導評量報告, 認為具備重返職場之工作能力,A 乃於 99 年 11 月初申請復職 但 B 公司於 99 年 12 月間, 依勞基法第 59 條第 1 項第 2 款 職業災害勞工保護法第 23 條第 2 款規定, 終止勞動契約 ( 並主張原單位已裁撤 ) 3. A 主張 B 公司解僱不合法, 乃起訴請求確認僱傭關係存在, 並請求補發薪資及依法提繳款項至勞工退休金個人專戶 ( 二 ) 爭執點 : 1. B 公司終止勞動契約是否合法? 2. A 請求補發薪資之範圍, 包括 (1) 年終獎金 (2) 應休而未假之工資, 是否有理? ( 三 ) 法院判決見解 : ( 最高法院 104 年台上字第 613 號判決 ): 1. 爭點 1: (1) 按職災保護法第二十三條第二款規定 : 非有下列情形之一者, 雇主不得預告終止與職業災害勞工之勞動契約 : 二 職業災害勞工經醫療終止後, 經公立醫療機構認定心神喪失或身體殘廢不堪工作者 查 A 因系爭事故受有頭部挫傷 脊髓損傷之職業災害, 經治療後, 系爭評量認其具備部分重返工作職場之能力, 大部分認知能力保留良好, 應可勝任原工作所需要的溝通 表達 人際互動 組織與計畫執行 相關專業知識等要求, 有評量報告可稽 第 4 頁, 共 18 頁

5 (2) 證人即評量師蔡 證述 : 當時評估之項目主要是以 A 工作內容, 就此需具備之能力加以評估, 認其所呈現能力與系爭事故發生前差異不大等語 顯見 A 於九十九年十月二十九日接受北榮醫院評量時, 具有重返職場之能力 其因脊髓損傷, 合併下半身癱瘓及神經性膀胱 ; 系爭評量認其無法行動自如 神經痛發作時可能影響其思考與作業表現 手部精細動作與工作整度較弱, 可能無法完全負擔原工作需要之長時間專注思考, 須做適度工作調配與分擔, 於重返工作時建議職務與情境之調整等語 (3) 按職業災害勞工經終止醫療後, 雇主應按其健康狀況及能力, 安置適當之工作, 並提供其從事工作必要之輔助設施, 職災保護法第二十七條定有明文 B 公司應依此調整 A 之工作職務與情境, 安置其適當之工作, 而非得執此終止契約 (4) 另北榮醫院出具之勞工失能診斷書所載失能情況, 不足資為職災保護法第二十三條第二款所稱之職業災害經醫療終止後, 經公立醫療機構認定心神喪失或身體殘廢不堪工作情形之依據 (5) B 公司於九十九年十二月二十九日以 A 不能勝任工作為由, 終止系爭勞動契約, 核與職災保護法前揭強制規定不符, 自不生終止之效力 (6) 至 B 公司另以 A 原工作部門已於九十八年四月裁撤, 無法安置為由, 據以終止系爭契約 因 A 係國立成功大學工業管理系畢業, 嗣陸續任職彰化商業銀行股份有限公司 國泰人壽保險股份有限公司 凱基證券股份有限公司 法國巴黎人壽保險股份有限公司等, 其於 B 公司原任職之部門固經裁撤, 該公司仍得安排其任職電話行銷 銀行保險 商品開發等非側重勞力之管理職位 自不得以部門裁撤為由, 終止系爭契約 第 5 頁, 共 18 頁

6 (7) A 請求確認兩造間之僱傭關係存在, 尚非無據, 2. 請求補發之薪資是否應包括年終獎金? 註 : 勞資爭議之大宗 : 某項給付項目是否屬於工資? (1) 按工資謂勞工因工作而獲得之報酬, 包括工資 薪金及按計時 計日 計月 計件以現金或實物等方式給付之獎金 津貼及其他任何名義經常性給與均屬之 勞基法第二條第三款定有明文 (2) 給付是否屬工資, 應依一般社會通常之觀念, 視該給付是否具有勞務對價性及經常性, 作為判斷之標準, 給付名稱則非所問 (3) 至勞基法細則第十條第二款所稱之年終獎金, 應僅指不具確定或經常性給與性質之年終獎金而言 倘雇主依勞動契約 工作規則或團體協約之約定, 對勞工提供之勞務約定應於一定時期反覆給付固定金額, 此固定金額為勞工工作某一段時間之對價, 縱名為年終獎金, 亦不失其為工資之性質 (4) 查兩造合約約定,B 公司應給付 A 年薪一百二十三萬二千元, 分為每月基本薪資八萬八千元及年終獎金 ( 金額相當於兩個月每月基本薪資 ), 年終獎金計算方式將依當年度之在職天數比例計算之 依上開約定,B 公司應依 A 工作時間比例給付年終獎金, 其非屬勞基法第二十九條所定依盈餘狀況而發給之獎金至明, 自為工資之一部 3. 請求補發之薪資是否應包括 特別休假應休而未假之工資? 註 : 勞基法修法前之爭議 (1) 勞基法第三十八條所定之特別休假制度, 乃係以回復勞工身心疲勞及保障勞工社會 文化生活為目的, 而非使勞工藉此增加工資 雇主倘非因有工作需要且經徵得勞工同意者外, 自應以休假為原則 (2) 故解釋上須以勞工因業務需要, 致其特別休假未能休畢, 始 第 6 頁, 共 18 頁

7 得請求給予該特別休假工資 (3) A 自一 年一月一日起既未實際提供勞務, 原審認其不得請求給付應休而未休特別休假工資, 並無不合 ( 四 ) 心得與因應之道六 勞工可否主動請求雇主給付該 40 個月之平均工資? 比較 : 53: 自請退休 ( 勞工發動 ) 54: 強制退休 ( 雇主發動 ) ( 一 ) 最高法院 96 年台上字第 492 號判決意旨 : 1. 雇主應按其原領工資數額予以補償 但醫療期間屆滿二年仍未能痊癒, 經指定之醫院診斷, 審定為喪失原有工作能力, 且不合第三款之殘廢給付標準者, 雇主得一次給付四十個月之平均工資後, 免除此項工資補償責任, 為勞動基準法第五十九條第二款所明定 依其規定意旨觀之, 二年期間係勞工之醫療期間, 雇主應給付該期間之工資, 至四十個月之平均工資, 乃勞工醫療經過二年後, 仍未能回復原有工作能力, 為免雇主負無限期之補償責任, 而明定得一次給付四十個月之平均工資, 以免除其此後之薪資補償 2. 是勞工如符合上述規定之條件, 自得請求二年醫療期間之薪資補償及四十個月之平均工資 註 : 台灣高等法院高雄分院 92 勞上 13 號判決意旨 ( 即原來二審判決 ): 按勞動基準法第五十九條第二款規定, 除為保障勞工, 加強勞雇關係及促進社會經濟發展之立法目的外, 同款後段乃為避免雇主負無限期之補償責任, 故特別規定, 於一定條件下得一次給付特定之金額, 以免除雇主應繼續負擔之工資補償責任, 屬工資終結補 第 7 頁, 共 18 頁

8 償, 為雇主權利之一種, 雖應認選擇權係在雇主 ; 然若勞工於醫療期間尚未屆滿二年之前, 即可確定已喪失原有工作能力, 提前依同條款但書之規定, 一次請求四十個月之補償給付, 以免除雇主繼續應負之同條款前段之補償責任, 對雇主而言, 並無不利益, 自應認與該條文規範之意旨無違 註 : 以立法意旨來解釋 ( 二 ) 最高法院 100 年台上字第 1180 號判決, 亦採同一見解 七 可否改派較輕便之工作而免除工資補償責任? ( 一 ) 職業災害勞工保護法 27: 職業災害勞工經醫療終止後, 雇主應按其健康狀況及能力, 安置適當之工作, 並提供其從事工作必要之輔助設施 ( 二 ) 最高法院 95 台上字第 323 號判決意旨 : 按勞基法第五十九條第二款所稱 勞工在醫療中不能工作, 係指勞工於職業災害醫療期間不能從事勞動契約所約定之工作 勞工並無從事勞動契約所約定以外工作之義務, 故雇主如欲使勞工從事其他非勞動契約所約定之工作, 應與勞工協商 如勞工已能從事較輕便之工作, 其從事非勞動契約所約定之工作獲得之報酬, 雇主得自勞工原領工資數額扣除, 僅就餘額為補償, 而非謂勞工因此已無職業災害工資補償之請求權 八 連帶責任 : ( 一 ) 相關規定 1. 勞基法 62: 事業單位以其事業招人承攬, 如有再承攬時, 承攬人或中間 第 8 頁, 共 18 頁

9 承攬人, 就各該承攬部分所使用之勞工, 均應與最後承攬人, 連帶負本章所定雇主應負職業災害補償之責任 事業單位或承攬人或中間承攬人, 為前項之災害補償時, 就其所補償之部分, 得向最後承攬人求償 2. 職業災害勞工保護法 31: 事業單位以其工作交付承攬者, 承攬人就承攬部分所使用之勞工, 應與事業單位連帶負職業災害補償之責任 再承攬者, 亦同 前項事業單位或承攬人, 就其所補償之部分, 對於職業災害勞工之雇主, 有求償權 前二項職業災害補償之標準, 依勞動基準法之規定 同一事故, 依勞工保險條例或其他法令規定, 已由僱用勞工之雇主支付費用者, 得予抵充 3. 民法 273(1): 連帶債務之債權人, 得對於債務人中之一人或數人或其全體, 同時或先後請求全部或一部之給付 案例討論 : 若 A 因職災而得請求 150 萬元, 又應負連帶責任者有 B C D 三家公司 則當 A 向 C 公司請求 150 萬元時,C 公司可否抗辯 : 只須給付 50 萬元? ( 二 ) 須以事業之 經常業務 為範圍, 始負連帶責任 : 1. 最高法院 99 年度台上字第 176 號判決 : (1) 末按事業單位以其事業招人承攬, 如有再承攬時, 承攬人或中間承攬人, 就各該承攬部分所使用之勞工, 均應與最後承攬人, 連帶負本章所定雇主應負職業災害補償之責任, 固為勞基法第六十二條第一項所明定 (2) 惟該條項之適用, 以事業單位以其 事業 招人承攬為前提 ; 第 9 頁, 共 18 頁

10 依勞委員會九十一年九月二十七日勞安一字第 九一 五 七八七號函釋, 事業單位所交付承攬之 工作, 固不以登記之營業項目為限, 然仍以事業之 經常業務 為範圍 (3) 被上訴人主要是從事生產動物飼料等食品製造業, 則其工廠內之飼料鐵桶損壞而進行電焊修補, 自非其 經常業務, 其將該項工作交由機林工程行承攬, 即難認係勞基法第六十二條第一項規定之範疇 2. 經發回後, 台灣高等法院台南分院 99 年勞上更 ( 一 ) 字第 2 號民事判決, 則承此意旨, 並再詳闡述 : (1) 據此, 堪認其工廠內之飼料鐵桶因損壞而進行電焊修補之工程, 並非被上訴人公司之 經常業務, 甚為灼然 質言之, 系爭飼料桶焊接工程, 乃被上訴人公司自己廠房內設備之整理施工, 尤非被上訴人公司所憑獲取利潤之經濟活動, 亦為兩造所不爭執之事實, 由此觀之, 被上訴人公司雖將飼料桶焊接工程交由機林工程行承作, 但該飼料桶焊接工程既非被上訴人公司固有之 所營事業, 被上訴人公司對於飼料桶焊接工程施作之專業知識及危險均無所知, 則被上訴人公司對於該飼料桶焊接工程而言, 自非勞工安全衛生法第十六條所稱 招人承攬之事業單位 (2) 因之, 被上訴人與機林工程行訂約交付承攬之工作, 既非被上訴人公司所熟知之經常性業務, 就工作所可能產生之危險性並非被上訴人公司所能預先掌握及預防, 若僅以本件工作與被上訴人公司有關, 即強令其負擔危險責任, 顯然造成不必要之危險負擔, 自有違公平原則 (3) 且被上訴人公司係將整個飼料桶焊接工程交由機林工程行承攬, 其本身並未僱用勞工, 亦未實際參與油漆工程之施作或監工, 則為兩造所不爭執, 究之自非勞工安全衛生法第十八條所稱之 共同作業 綜上, 本件被上訴人公司並非勞工 第 10 頁, 共 18 頁

11 安全衛生法第十六條所稱之 事業單位, 亦不合同法第十八條所稱 共同作業 之要件 (4) 又勞動基準法第六十三條第二項之規定, 係承接同條第一項 承攬人或再承攬人工作場所, 在原事業單位工作場所範圍內, 或為原事業單位提供者, 原事業單位應督促承攬人或再承攬人, 對其所僱用勞工之勞動條件應符合有關法令之規定 而來, 可見事業單位所負勞動基準法第六十二條第一項之職業災害補償責任, 應以其事業招人承攬為前提, 即針對事業單位將其事業招人承攬, 承攬人所使用之勞工發生職業災害而言 (5) 而事業單位所負勞動基準法第六十三條第二項之職業災害補償責任, 係以承攬人在原事業單位之工作場所或提供之工作場所工作, 因事業單位違背勞工安全衛生法有關對於承攬人應負責任之規定, 致承攬人所僱用之勞工發生職業災害為要件 (6) 兩條對事業單位所負之職業災害補償責任, 規定之要件不同 亦即勞動基準法既分條規定事業單位之責任, 顯然每條所定之事業單位責任係獨立, 而無必然之關係 (7) 而本件被上訴人公司將系爭飼料桶焊接交付機林工程行承攬施作時, 即告知承包廠商即機林工程行有關工作環境危害因素及安全相關應注意事項, 亦即已將危險責任告之 移轉予承攬人機林工程行, 有被上訴人所提出之前揭機林工程行負責人鄭 簽認之承攬人共同作業協議組織會議紀錄 組織表與工作環境危害因素告知及安全衛生相關注意事項等文件影本在卷可稽 ; 此外, 上訴人就被上訴人確有違背勞工安全衛生法有關對於承攬人應負責任規定之情事, 迄仍無法提出其他確切之證據足資證明或供本院調查以實其說 3. 嗣未經上訴, 而告確定 第 11 頁, 共 18 頁

12 ( 三 ) 須在承攬範圍內之工作 : 最高法院 96 年台上字第 1655 號判決 : 如勞工所從事者非最後承攬 再承攬事業單位範圍內之工作, 承攬人或中間承攬人即無與最後承攬人連帶負職災補償之責, 此觀法條稱 就各該承攬部分所使用之勞工 文義自明 ( 四 ) 公司的負責人要不要連帶賠償? 最高法院 96 台上字第 1247 號判決意旨 : (1) 按公司法 ( 九十年十一月十二日修正公布前 ) 第二十三條所謂公司業務之執行, 指公司負責人處理有關公司之事務而言 ( 本院六十五年台上字第三 0 三一號判例參照 ) 又民法第二十八條所謂 因執行職務所加於他人之損害, 並不以因積極執行職務行為而生之損害為限, 如依法律規定, 董事負執行該職務之義務, 而怠於執行時所加於他人的損害, 亦包括在內 ( 本院六十四年台上字第二二三六號判例參照 ) (2) 本件上訴人乙 為義大公司之負責人, 於其作業場所提供符合勞安法規定標準之安全設備, 既為其所應執行之公司職務, 則其怠於執行致被上訴人於工作中左手遭系爭機器之齒輪捲入, 而受有前述傷害所造成之損害, 乙 義大公司自難解免公司法第二十三條 民法第二十八條之損害賠償責任 ( 五 ) 行政公務部門, 並非事業單位 : 最高法院 99 年台上字第 1940 號判決意旨 : 查勞工安全衛生法第十六條所稱之事業單位, 依同法第二條第三項規定, 係指該法適用範圍內, 僱用勞工從事工作 第 12 頁, 共 18 頁

13 之機構 又勞動基準法第六十二條第一項所稱之事業單位, 依同法第二條第五款規定, 係指 適用本法各業僱用勞工從事工作之機構 本件河川局為政府之行政公務部門, 並非上述規定之事業單位, 乃原審所合法認定之事實, 自不能令其負連帶賠償或補償之責任 九 職災醫療期間, 可否終止勞動契約? ( 一 ) 相關規定 : 1. 勞基法 13: 勞工在第五十條規定之停止工作期間或第五十九條規定之醫療期間, 雇主不得終止契約 但雇主因天災 事變或其他不可抗力致事業不能繼續, 經報主管機關核定者, 不在此限 2. 職業災害勞工保護法 23: 非有下列情形之一者, 雇主不得預告終止與職業災害勞工之勞動契約 : 一 歇業或重大虧損, 報經主管機關核定者 二 職業災害勞工經醫療終止後, 經公立醫療機構認定心神喪失或身體殘廢不堪勝任工作者 三 因天災 事變或其他不可抗力因素, 致事業不能繼續經營, 報經主管機關核定者 ( 二 ) 可否合意終止勞動契約? 最高法院 96 年台上字第 2088 號判決意旨 : 按勞基法第十三條規定, 旨在限制雇主不得單方面依同法第十一條及第十二條規定終止契約, 且職災保護法第二十三條, 亦僅規定雇主除有同條各款所列情形之一者外, 不得預告終止與職業災害勞工之勞動契約而已, 則勞資雙方合意終 第 13 頁, 共 18 頁

14 止勞動契約, 自不在上開規定之限制範圍內 註 : 以立法意旨來解釋 ( 三 ) 勞工於發生職災前違反勞動契約或工作規則, 情節重大, 則雇主可否在職災治療期間終止勞動契約? 1. 最高法院 99 年台上字第 2237 號判決意旨 : 又勞工在勞基法第五十九條規定之醫療期間, 雇主不得終止契約, 同法第十三條前段復定有明文, 此乃為特別保護受到職業災害之勞工所作之強制規定 因此, 勞工縱因違反勞動契約或工作規則, 情節重大, 但在勞基法第五十九條規定之醫療期間, 雇主仍不得終止契約 2. 但發回後, 台灣高等法院高雄分院 100 年勞上更 ( 一 ) 字第 1 號判決意旨認為可以終止契約 : (1) 然勞基法第 13 條雖規定在同法第 59 條因職業傷害之醫療期間, 雇主不得為終止契約, 但就該條文之立法意旨觀之, 顯在於保障勞工因受職業傷害而無法從事原有工作時, 雇主不得於醫療期間為終止, 一方面保障勞工之工作權, 使勞工得以安心接受治療, 一方則仍給予勞工原有工資, 使勞工不致因而受有經濟上之窘境, 故在解釋此條文關於終止權之限制時, 自應依上開規範目的為合目的性之解釋, 始為合理 (2) 又勞工因受職業傷害需接受治療致無法從事原有工作, 既非其意願, 雇主自不得以其不能勝任工作而終止契約 ( 勞基法第 11 條第 5 款參照 ), 但若勞工於受職業傷害前之行為, 業已符合勞基法所規定雇主得合法終止之其他要件時, 自不因勞工受有職業傷害而影響雇主已取得並可行使之終止權, 始符合資雙方間權利義務之衡平 (3) 否則, 若謂勞工一經受有職業傷害, 縱在受傷前有嚴重違反 第 14 頁, 共 18 頁

15 勞動契約或工作規則之行為 ( 例如侵占巨額款項, 或故意洩漏營業上秘密而損害雇主權益, 或無故曠職達 3 日以上 ), 雇主在勞工受傷之醫療期間, 仍不得為終止契約, 且於勞工受傷經治療終止後始行使終止權時, 又將面臨已逾法定除斥期間而不合法之風險 ( 勞基法第 12 條第 2 項參照 ), 豈非虛化雇主之合法終止權, 並使合法權利受有不當之限制 (4) 參以勞資爭議處理法第 7 條雖規定勞資爭議在調解或仲裁期間, 資方不得因該勞資爭議而終止勞動契約, 但僅係指雇主不得依該爭議事項為依據而終止, 若非屬該爭議事項, 雇主即得依其他法令規定之正當理由而為終止之意旨 (5) 本院經斟酌勞基法第 13 條之規範目的, 認該條所稱雇主在勞工因職業傷害之醫療期間不得終止之限制, 當僅以雇主不得於該職業傷害醫期間, 以勞工有不能勝任工作為終止依據部分為限, 若雇主有其他依法令得為合法終止之事由時, 仍得為合法之終止 3. 嗣後最高法院 100 年台上字第 2249 號判決將上開判決廢棄, 其意旨為 : (1) 按勞工在勞基法第五十九條規定之醫療期間, 雇主不得終止契約, 同法第十三條前段定有明文 此項規定係因勞工受職業災害, 其情堪憫, 為避免勞工於職業災害傷病醫療期間, 生活頓失所依, 而對於罹受職業災害勞工之特別保護, 應屬強制規定, 雇主違反上開規定, 終止勞動契約者, 不生契約終止之效力 (2) 蓋在此種情形下, 勞工雖不能提供勞動, 但仍可獲得工資之給付 ( 勞基法第四十三條參照 ), 雇主如於該醫療期間對勞工解雇 ( 終止契約 ), 勞工所得頓時中斷, 又無法轉往他處就職, 將使其陷於困境, 有違勞基法保障勞工權益及加強勞 第 15 頁, 共 18 頁

16 工關係之本意 ( 勞基法第一條參照 ), 爰對勞基法第十一條及第十二條所規定雇主之解雇權, 明文加以限制, 此乃雇主終止勞動契約之禁止及例外規定 (3) 而所謂職業災害, 依勞基法第一條第一項後段適用勞工安全衛生法第二條第四項規定, 係指勞工就業場所之建築物 設備 原料 材料 化學物品 氣體 蒸氣 粉塵等或作業活動及其他職業上原因引起之勞工疾病 傷害 殘廢或死亡而言 (4) 因此, 勞工於職業災害傷病之醫療期間, 縱雇主已取得合法終止契約之權利, 依勞基法第十三條前段之規定, 雇主仍不得終止契約, 必俟該醫療期間終了後, 勞工仍有合於解雇之事由存在或發生, 雇主始得依規定予以解雇, 初不問其解雇之事由為何而有不同, 更不以 勞工對於所擔任之工作確不能勝任時 ( 同法第十一條第五款 ) 為限, 俾符第十三條規定之趣旨 4. 發回後, 台灣高等法院高雄分院 101 年勞上 ( 二 ) 字第 1 號判決, 乃依最高法院判決意旨而認定不得終止勞動契約 嗣再經最高法院 101 年台上字第 1172 號裁定駁回上訴, 而結束多年之訴訟 ( 四 ) 心得與因應之道 十 試用期間發生職災, 可否解僱? 最高法院 95 年台上字第 2727 號判決意旨 : 1. 按試用之目的, 旨在評價受僱人之職務適格性及能力, 作為試用期滿後僱用人是否繼續維持僱傭契約之考量 觀之系爭勞動契約第七條所載內容, 被上訴人考核上訴人能否勝任, 亦係以上訴人試用期間之表現為依據, 則所謂上訴人不能勝任, 是否包括試用 第 16 頁, 共 18 頁

17 期間因職業災害而在醫療中不能工作之情形在內, 即非無疑 2. 況造成上訴人在醫療中不能工作之職業災害, 原審亦認定因可歸責於被上訴人之事由而發生, 則被上訴人以上訴人因此職業災害而在醫療中不能工作為由, 終止系爭勞動契約, 能否謂無權利濫用之情事, 亦有疑義 註 : 嗣後由台灣高等法院 95 年重勞上更 ( 一 ) 字第 15 號判決, 並經最高法院 97 年台上字第 870 號判決廢棄 但爭點卻係在於上訴之範圍為如何, 與上開職災之爭點無關 延伸 : 試用期間是否屬於勞工? 應否加入勞工保險? 十一 於借牌投標之情形, 如果有勞工發生職災, 該由哪家公司負責? ( 一 ) 案情概要 : A 向 B 公司借用名義投標承攬某工程, 實際工程是由 A 施作管理, 勞工甲也是由 A 僱用並給付薪資 嗣後勞工甲不幸發生職災死亡, 甲之繼承人乃起訴請求 B 公司應負雇主責任 ( 二 ) 爭執點 :B 公司是否應負雇主責任? ( 三 ) 法院之見解 : 1. 二審法院 : 不應負雇主責任 因為甲與 B 公司間並無僱用關係, 依勞基法 2 2,B 公司不是雇主 2. 三審法院 ( 最高法院 102 年台上字第 627 號判決 ): (1) 按勞基法第五十九條規定之職業災害補償, 乃對受到 與工作有關傷害 之受僱人, 提供及時有效之薪資利益 醫療照顧及勞動力重建措施之制度, 其宗旨在使受僱人及受其扶養之家屬不致陷入貧困之境, 造成社會問題, 以維護勞動者及其家屬之生存權, 並保存或重建個人及社會之勞動力, 即係 第 17 頁, 共 18 頁

18 為保護受僱之被害人及其家屬而設, 與民法第一百八十八條規定之僱用人責任同, 非在對違反義務 具有故意過失之雇主加以制裁或課以責任 (2) 是以勞基法所稱雇主或民法所稱僱用人, 均應從寬解釋, 不以事實上有勞動或僱傭契約者為限, 凡客觀上被他人使用, 為之服勞務而受其監督者, 均係受僱人 (3) 又將營業名稱借與他人投標工程使用, 其內部固僅係對於未具有信用或營業資格者, 借與信用或資格, 惟不論其間目的係為達逃避僱用人責任所為之脫法行為, 抑或單純為符合投標資格之借用關係, 就外觀而言, 出借營業名義者仍係與第三人成立承攬法律關係之當事人, 本諸對於勞動者及交易安全及之保護, 應認出名承攬之名義人與實際從事該承攬工作之工作者, 具有選任 服勞務及監督關係, 與僱傭無殊 (4) 否則, 具投標資格之承攬人, 得以自己所為法律定性之 借名關係, 輕易規避其應負之勞工安全衛生 職業災害補償 侵權行為等相關責任, 且定作人要求承攬人投保營造綜合保險即形同具文, 應不符上揭保障勞工及其家屬基本生存權之旨 3. 發回更審後, 台灣高等法院花蓮分院 102 年保險上更 ( 一 ) 字第 1 號事件依此見解而判決 B 公司應負雇主責任, 嗣 B 公司上訴, 但經最高法院 103 年台上字第 2495 號裁定駁回上訴, 而告確定 ( 四 ) 心得與因應之道 第 18 頁, 共 18 頁

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( ) (1) (2) (3) (4) 2 2007 11 29 1. ( ) 2. ( ) 3. 1 ( ) 1. 2. (1) (2) (3) (4) 2 1. (1) (2) 2. ( ) $20,000,000 X1 1 1 $3,000,000 X1 1 1 1,000,000 $12,000,000 $4,000,000 $5,000,000 $10 X1 1 1 $13 (1) ( ) $5,000,000 $8,000,000

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