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1 102 年公務人員特種考試交通事業鐵路人員考試試題 等別 : 高員三級鐵路人員考試類別 : 會計科目 : 公司法 一 甲為 A 股份有限公司的董事長, 見當下電子股看漲, 遂轉投資 B 電子股份有限公司, 且其投資總額已達 A 公司實收股本的 60% 後來因景氣低迷,A 公司可否決議否定甲轉投資行為的效力? 如果該投資獲利甚多,A 公司可否決議追認甲轉投資行為的效力? 破題解析 本題考點在公司法第 13 條公司轉投資之限制, 考生對此有認識即可解題 命中特區 本班教材命中 /102 正規班講義 / 編號 : 公司法 A/ 頁 52~58/ 董謙編著 命中率 100% 本題中 A 公司行為違反公司法第 13 條第 1 項後段之規定, 依照學者通說認為違反效力為有效, 故而不得以決議否定其效力, 亦無須決議追認行為效力 公司法第 13 條 : 按公司法第 13 條規定 : 如為他公司有限責任股東時, 其所有投資總額, 除以投資為專業或公司章程另有規定或經依左列各款規定, 取得股東同意或股東會決議者外, 不得超過本公司實收股本百分之四十 : 一 無限公司 兩合公司經全體無限責任股東同意 二 有限公司經全體股東同意 三 股份有限公司經代表已發行股份總數三分之二以上股東出席, 以出席股東表決權過半數同意之股東會決議 故而公司欲轉投資其他公司成為有限責任股東, 若該投資額超過實收股本 40% 時, 個案需經過股東會特別決議, 方生效力 又或公司係屬以投資為專業或章程特別規定排此規定, 亦可免此限制 違反公司法第 13 條第 1 項後段之效力 : 按違反公司法第 13 條第 1 項後段, 公司轉投資其他有限責任股東之投資額超過公司實收股本 40% 時之效力, 有以下三說, 以下分述之 : 絕對無效說 : 民法第 26 條法人於法令限制內, 始有享受權利 負擔義務之能力 故違反之為無效 相對無效說 : 超過部份無效,40% 以內有效 有效說 : 採此說者, 理由有二 : 蓋由本條之規範順序可知, 公司本可轉投資他公司成為有限責任股東, 僅投資額度有限制而已, 故可推論為訓示規定 保障交易安全, 相對人難以查知 40% 之限度 小結 : 本文認為基於保護交易安全, 應採取學者通說之有效說為當 本題中 A 公司轉投資 B 股份有限公司, 其投資總額已達 A 公司實收股本的 60%, 此行為係屬違反公司法第 13 條第 1 項後段之規定, 依照學者通說認為違反效力為有效, 故而 A 公司不得以決議否定其效力, 若該投資獲利甚多, 亦無須決議追認行為效力, 蓋此行為當然對 A 公司發生效力 共 5 頁第 1 頁

2 二 現行公司法對於簡易合併之相關規定為何? 又控制公司依法通過簡易合併決議後, 其異議股東是否有股份收買請求權? 破題解析 本題考點在公司法第 316 條之 2 的簡易合併, 對法條有認識即可解題 命中特區 本班教材命中 /102 正規班講義 / 編號 : 公司法 B/ 頁 352~354/ 董謙編著 命中率 100% 現行公司法關於簡易合併規定於公司法第 316 條之 2 公司法第 316 條之 2 第 1 項規定 : 控制公司持有從屬公司百分之九十以上已發行股份者, 得經控制公司及從屬公司之董事會以董事三分之二以上出席, 及出席董事過半數之決議, 與其從屬公司合併 其合併之決議, 不適用第三百十六條第一項至第三項有關股東會決議之規定 換言之, 若公司持有他公司有表決權股份 90% 以上者, 於從屬公司吸收合併進入控制公司之時, 僅需經過控制公司與從屬公司之董事會特別決議, 即可完成合併之意思決定, 無須經過合併雙方公司之股東會特別決議, 是為簡易合併之程序 公司法第 316 條之 2 第 1 項規定無須經過合併雙方之股東會特別決議之立法理由 : 對控制公司 : 控制公司股東權益, 於合併前已經透過控制公司對從屬公司高度持股, 間接及於該從屬公司, 合併結果, 僅使該間接關係轉為直接關係, 對控制公司股東權益並未有重大實質影響 故而並無需要經過股東會特別決議, 來保障股東權益 對從屬公司 : 因控制公司持有從屬公司 90% 以上股份, 故而若控制公司有合併之意思, 即使持股不滿 10% 之非控制公司股東均反對, 亦無法阻止股東會合併決議成立, 故召開子公司股東會決議並無意義 控制公司通過簡易合併決議後, 控制公司異議股東並無股份收買請求權 公司法第 316 條之 2 第 2 項規定 : 從屬公司董事會為前項決議後, 應即通知其股東, 並指定三十日以上期限, 聲明其股東得於期限內提出書面異議, 請求從屬公司按當時公平價格, 收買其持有之股份 公司法第 316 條之 2 第 2 項立法理由 : 對從屬公司股東而言, 簡易合併, 實質上幾由控制公司董事會所決定, 從屬公司之非控置公司股東並無置喙餘地, 故為防止其權利被侵害, 賦予從屬公司股東, 於從屬公司董事會特別決議通過合併案後, 得請求從屬公司收買其股份 公司法第 316 條之 2 第 5 項規定 : 第三百十七條有關收買異議股東所持股份之規定, 於控制公司不適用之 公司法第 316 條之 2 第 5 項之立法理由 : 對於控制公司股東而言, 如前所述, 其權益並不因此合併而有重大之實質影響, 故而自不須賦予股份收買請求權來保障其權利 綜上法條可知, 於進行簡易合併時, 控制公司之股東並無對控制公司行使股份收買請求權之權利, 僅從屬公司股東有對從屬公司進行股份收買請求權之權利 共 5 頁第 2 頁

3 三 民國 101 年 1 月 4 日公布修正公司法部分條文中, 對於實質董事及公司負責人之責任有何新規定? 請附具理由說明之 破題解析 本題重點在於公司法第 8 條第 3 項實質董事及公司法第 23 條第 3 項新增公司負責人對公司歸入權之規定, 考生對此有認識並加以敘述, 即可取得分數 命中特區 本班教材命中 /102 正規班講義 / 編號 : 公司法 A/ 頁 27~30; 頁 88~97/ 董謙編著 命中率 100% 民國 101 年 1 月 4 日公布修正公司法中, 對於實質董事及公司負責人之規定係增訂公司法第 8 條第 3 項及公司法第 23 條第 3 項之規定, 以下具理由分述之 公司法第 8 條第 3 項 : 民國 101 年 1 月 4 日修正增定公司法第 8 條第 3 項 : 公開發行股票之公司之非董事, 而實質上執行董事業務或實質控制公司之人事 財務或業務經營而實質指揮董事執行業務者, 與本法董事同負民事 刑事及行政罰之責任 但政府為發展經濟 促進社會安定或其他增進公共利益等情形, 對政府指派之董事所為之指揮, 不適用之 公司法第 8 條立法目的與適用 : 公司法第 8 條第 3 項立法目的 : 本項之事實上董事及影子董事 ( 可統稱實質董事 ) 之增定具有劃時代意義, 董事認定不再僅依據形式上名稱, 僅需實質上行使董事職權, 或對名義上董事下達指令者, 均負擔公司負責人責任 修法方向值得贊同 公司法第 8 條第 3 項之適用 : 公司法第 8 條第 3 項將非公司法之董事之事實上董事, 區分為實質董事與影子董事, 以下分述之 : 事實上董事 : 事實上董事係指非董事而事實上有執行董事業務之實質內涵者, 例如公司總裁 影子董事 : 影子董事, 係指非董事而經常指揮公司之董事, 但對外並不顯示其董事身份, 並藉由指揮董事以遂行其執行公司業務之目的者 學者有力說認為, 影子董事之條文中並未有 經常性 或 慣常性 之要件, 恐有爭議, 解釋上影子董事應以具備經常性或慣常性控制並指揮執行業務較合乎立法意旨 公司法第 23 條第 3 項 : 民國 101 年 1 月 4 日修正增定公司法第 8 條第 3 項 : 公司負責人對於違反第一項之規定, 為自己或他人為該行為時, 股東會得以決議, 將該行為之所得視為公司之所得 但自所得產生後逾一年者, 不在此限 公司法第 23 條第 3 項之立法目的與適用 公司法第 23 條第 3 項之立法目的與評析 : 原公司法第二十三條 負責人忠實義務 之規定, 係延續自英美法及日本商法 公司與董事間之委任關係 而來 公司法第二百零九條第三項 股東歸入權 以避免公司負責人動輒中飽私囊並逕為脫產 原公司法第二十三條顯有增訂該規定之必要 本項立法明文將公司負責人違反忠實義務 歸入權 之規定, 特別在公司無損害時, 將不法利益歸入, 值得肯定 公司法第 23 條第 3 項之適用 共 5 頁第 3 頁

4 立法者新增本項歸入權並無取代或排除同條第 1 項違反忠實義務之負責人損害賠償請求權之用意, 若公司另因公司負責人違反忠實義務而有損害者, 公司應可另行請求損害賠償 學者通說並認為, 公司法第 23 條第 3 項之法條明文公司負責人違反第 1 項規定, 獲有利益者, 公司得以股東會決議行使歸入權, 此處之違反第 1 項規定, 一般均係指違反忠實義務之利害迴避時, 方有可能產生歸入權之請求, 於違反善良管理人注意義務之情況, 實屬少見 四 A 上市公司經營電子商務等業務 A 公司董事長甲於民國 102 年 3 月藉由高價出售其所有土地一筆, 提供 A 公司興建員工宿舍之用, 並從中獲取不法利益達新台幣一億元 甲之土地低價高賣的利益輸送行為, 被小股東乙 丙 丁等三人所查知 試問乙 丙 丁對甲前開行為, 依據現行公司法之規定, 得否請求監察人或自行為公司起訴之? 其要件為何? 又對其因系爭訴訟所受損害, 乙 丙 丁有何權利可主張? 破題解析 本題考點在於董事造成公司受損, 股東代位公司訴訟, 考生只要抓住公司法第 213 條到第 215 條之法條進行解題, 即可順利取得分數 命中特區 本班教材命中 /102 正規班講義 / 編號 : 公司法 B/ 頁 95~98/ 董謙編著 命中率 100% 本題中基於公司法第 8 條第 1 項及公司法第 23 條第 1 項和公司法第 23 第 3 項之規定,A 公司董事長甲土地低價高賣的利益輸送行為, 係屬公司負責人違反忠實義務, 基此而取得之利益, 公司得經過股東會普通決議後, 請求公司負責人歸入該筆利益 乙 丙 丁對於甲前開行為, 依據公司法第 214 條之規定, 得於符合要件下請求監察人後, 符合要件下自行為公司起訴之, 以下分述其要件 : 公司法第 214 條 : Ⅰ 繼續一年以上, 持有已發行股份總數百分之三以上之股東, 得以書面請求監察人為公司對董事提起訴訟 Ⅱ 監察人自有前項之請求日起, 三十日內不提起訴訟時, 前項之股東, 得為公司提起訴訟 ( 後略 ) 公司法第 214 條之少數股東權 : 按公司法第 214 條規定必須繼續一年以上, 持有已發行股份總數百分之三以上之股東, 方符合該條文之要件 此要件依照經濟部解釋, 繼續一年以上, 係指持續一年以上並未賣出該公司股份, 而持有百分之三股份, 則係屬少數股東權, 故而可由多數具有相同意見之股東, 將其持股合併計算可得 本題中小股東乙 丙 丁, 若三人之持股合計符合繼續一年以上, 持有 A 公司已發行股份總數百分之三股東之要件, 即可請求監察人以公司名義, 對董事提起訴訟 若於對監察人提出請求後,30 日內監察人不提起訴訟者, 乙 丙 丁得以自己名義, 代位公司權利, 對董事提出訴訟 乙 丙 丁若因該系爭訴訟受到損害, 得於符合要件下, 依照公司法第 215 條主張權利 公司法第 215 條第 2 項 : 按公司法第 215 條第 2 項規定 提起前條第二項訴訟所依據之事實, 顯屬實在, 經終局判決確定時, 被訴之董事, 對於起訴之股東, 因此訴訟所受之損害, 負賠償責任 共 5 頁第 4 頁

5 本題中乙 丙 丁股東若因該代位訴訟受有損害時, 若於符合第 215 條第 2 項之要件, 可證明訴訟依據之事實顯屬實在, 則終局判決確定時, 可對於被訴董事訴請賠償所受之損害 共 5 頁第 5 頁

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