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1 第一章公司法基本概念第二章總則第三章股東第四章股東會第五章董事及董事會第六章監察人第七章股份有限公司之股份與股票第八章公司之資本第九章股份有限公司之會計第十章股份有限公司之發行新股第十一章員工與公司之獎勵員工勞資融合相關規定第十二章公司債第十三章關係企業第十四章有限公司第十五章合併第十六章股份有限公司之分割

2 第一章公司法基本概念公司法基本概念一公司之意義按公司法第 1 條規定, 本法所稱公司, 謂以營利為目的, 依照本法組織登記成立之社團法人可知, 公司為法人, 為權利主體而有權利能力 ( 人格 ), 其法律地位與自然人無異, 故與其構成員 ( 股東 ) 應分別以觀從而, 公司須有自己之名稱住所國籍財產及機關, 獨立以自己( 公司 ) 名義對外從事交易或其他活動 1 2 二公司之種類公司法上的分類 : 依公司法第 2 條之規定, 公司法上之公司分為四種公司型態此為強制規定, 違反無效無限公司 : 指二人以上股東所組織, 對公司債務負連帶無限清償責任之公司 ( 公司法第 40 條到第 97 條 ) 有限公司 : 由一人以上股東所組織, 就其出資額為限, 對公司負其責任之公司 ( 公司法第 98 條到第 113 條 ) 兩合公司 : 指一人以上無限責任股東, 與一人以上有限責任股東所組織, 其無限責任股東對公司債務負連帶無限清償責任 ; 有限責任股東就其出資額為限, 對公司負其責任之公司 ( 公司法第 114 條到第 127 條 ) 股份有限公司 : 指二人以上股東或政府法人股東一人所組織 3, 全設 K 股份有限公司, 由甲乙二人分別出資 20 萬元設立, 試問 : K 公司可否簽訂 10 億元之契約? K 公司對外負擔的是無限責任? 亦或是有限責任? 若 K 公司係無限公司, 則上述兩題之答案是否不同? 以下何者不屬於我國公司法所規定之商業組織型態? 股份有限公司合夥企業社無限公司有限公司 2012 年會計師我國現行的公司法, 那種公司可採法人或自然人一人的一人公司法制? 無限公司有限公司兩合公司股份有限公司 2013 年律師 94 年修正前之舊公司法第 128 條規定 : Ⅰ 股份有限公司應有二人以上為發起人 Ⅱ 無行為能力人或限制行為能力人, 不得為發起人

3 1-2 公司法部資本分為股份 ; 股東就其所認股份, 對公司負其責任之公司 ( 公司法第 128 條到第 356 條 ) 依照管轄系統區分 : 本公司 : 為公司依法首先設立, 以管轄全部組織之總機構 ( 公司法第 3 條第 2 項前段 ) 分公司 4 : 分公司之定義 : 係指受到本公司管轄之分支機構 ( 公司法第 3 條第 2 項後段 ) 分公司無權利能力 5 : 分公司為本公司之分支機構, 本身無獨立人格, 不能為權利義務主 Ⅲ 政府或法人均得為發起人但法人為發起人者, 以公司為限 4 下列有關分公司之敘述, 何者正確? 公司得以其本公司或分公司之所在地為住所分公司與本公司之營業場所, 不得設於同一地址, 以避免權責不分分公司為受本公司管轄之分支機構, 至其設立之數額, 公司法上並無限制最高法院判例從寬認定分公司就其業務範圍內之事項涉訟時, 有當事人能力 ( 參照最高法院 66 年臺上字第 3470 號判例 ), 故必要時, 亦可認為分公司亦具有權利能力 2006 年會計師經濟部經商字第號函同一地址設二個以上同業公司, 公司法尚無禁止有關總公司與分公司設在同一地址, 及同一地址申請二個以上同業務性質之公司登記, 查公司法尚無禁止之規定, 先予敘明 ; 至違規營業之公司其處罰對象應為實際違規之公司甲公司之董事由 A B C 擔任,D 擔任監察人,E 擔任總經理, 其章程並未規定分公司之設立若甲公司因擴大營業範圍之需要, 計劃於臺北臺中及高雄地區設立分公司, 則下列敘述何者正確? 分公司之設立為公司自治事項, 經甲公司之董事會決議後即可設立分公司分公司之設立為章程之相對應記載事項, 甲公司應先經股東會決議修改章程, 再經董事會決議設立分公司分公司之設立為公司自治事項, 經甲公司之董事長 A 決定及監察人承認後即可設立分公司分公司之設立為公司自治事項, 經甲公司之總經理 E 決定後即可設立分公司 2011 年司法官 5 經濟部經商字第號函公司之分支機構不為權利義務主體, 故不得以分公司名義辦理不動產抵押權設定及塗銷登記查公司為依照公司組織登記成立之社團法人, 依民法第 26 條規定除專屬於自然人之權利義務外, 於法令限制內有享受權利負擔義務之能力分公司為本公司之分支機構, 本身並不具有獨立人格, 不能為權利義務主體分公司經理為代表以該分公司名義申辦其不動產抵押權設定及塗銷登記之名義人, 自非適法

4 第一章公司法基本概念 1-3 體, 無權利能力依照國籍區分 : 本國公司 : 我國之區分標準採準據法主義, 故本國公司之定義為 : 依照我國公司法設立登記之公司, 至於股東身分資金來源則在所不論 6 外國公司專題研究 : 謂以營利為目的, 依照外國法律組織登記, 並經中華民國政府認許, 在中華民國境內營業之公司 ( 公司法第 4 條 ) 股份有限公司中之重要分類 : 非公開發行公司 : 不以公開發行方式發行股份公司債等有價證券之公司另目前僅有股份有限公司可以為公開發行之行為, 無限公司有限公司兩合公司則不得以不特定多數人招募資金公開發行公司 : 公司法設立之初, 股份有限公司乃是為大型公司所設之立法, 故而欲公開發行亦僅有股份有限公司可以為之, 可以公開方式向不特定多數人募集資金, 若公司為公開發行之行為, 即成為公開發行公司, 目前我國公司法乃採任意公開發行之制度上市公司 : 公開發行公司, 並經過申請, 符合條件後, 將其有價證券 ( 例如 : 股票 ) 於臺灣證券交易所股份有限公司所設立之集中交易市場進行交易 7 上櫃公司 : 公開發行之公司, 經過申請將其有價證券於財團法人中華民國證券櫃檯買賣中心進行交易之公司, 亦可稱為在店頭市場 (Over The Counter Market, OTC) 交易之公司 6 7 德國人 Klaus, 美國人 Dennis, 以及英屬開曼群島之 Hedren 公司, 意欲合資成立公司, 故而分別出資 30 萬元, 交由比利時國籍之 Schmid, 及日本人安西, 由其二人依照臺灣公司法成立公司, 請問該公司係本國公司或外國公司? 於該集中交易市場進行交易的標的諸如 : 股票外國股票第一上市受益憑證受益證券國內成分證券指數股票型基金受益憑證 (ETF) 債券換股權利證書存託憑證新股權利證書股款繳納憑證及附認股權特別股轉換公司債認購 ( 售 ) 權證附認股權特別股附認股權公司債認股權憑證公司債中央登錄公債外國債券外國股票第二上市新上市普通股首五日國外成分證券指數股票型基金受益憑證 (ETF) 境外指數股票型基金受益憑證 (ETF) 國外成分證券指數股票型基金之認購( 售 ) 權證境外指數股票型基金為標的之認購 ( 售 ) 權證

5 1-4 公司法興櫃公司 : 公開發行公司, 未申請上市或上櫃, 政府為提供合法正式之交易市場, 於 2002 年 1 月 2 日開辦興櫃市場, 公司可依照財團法人中華民國證券櫃檯買賣中心證券商營業處所買賣興櫃股票審查準則申請登錄買賣此係由公開發行公司, 已有證券商簽訂輔導契約輔導上市或上櫃, 並經兩間以上輔導證券商書面推薦, 於櫃檯買賣中心交易非上市非上櫃非興櫃之公司公開發行公司 vs. 非公開發行公司之差異 : 公開發行公司在公司法上有特殊規範, 諸如 : 股東會特別決議的定足數多數決可以便宜為之公開募集公司債股份重整 ( 公司法第 282 條 ) 公司法第 8 條第 3 項第 197 條第 156 條第 3 項第 181 條第 3 8 項第 267 條第 8 項亦僅有公開發行公司才適用且公開發行公司即有適用證交法規定之必要學理上之分類 9 : 學理係以公司對外提供之信用基礎何在? 為分類之標準凡公司之經濟活動, 著重在股東個人條件者, 為人合公司反之, 公司之經濟活動, 著重在公司之財產數額, 而不注重股東個人條件者, 為資合公司又介於人合公司與資合公司間之公司, 為中間公司, 又稱為折衷公司人合公司 ( 標準類型無限公司 ): 股東對於公司債務負連帶無限清償責任之公司型態, 其特色為 : 8 公開發行公司於公司法中有設特殊規定者包括 : 8Ⅲ Ⅲ 公司法中有公開發行字樣的法條為 : 下列那種公司最貫徹企業所有權與經營權分離原則? 股份有限公司有限公司無限公司兩合公司 2005 年會計師 : 資合公司之代表性公司, 股份有限公司, 最可代表經營與所有權分離原則, 並可參見公司法 192 之規定

6 第一章公司法基本概念 1-5 合夥性濃厚 : 無限公司通常由少數至親好友所組成, 彼此之間關係密切, 股東個人所生之事項, 如破產死亡等原因, 對公司及其他股東均發生影響, 故本質上似合夥, 只是其有法人格, 可謂合夥披上法人之外衣 ( 公司法第 66 條到第 67 條 ) 股東地位取得移轉均不容易 : 由於人合公司注重股東個人條件, 故股東間彼此有信賴關係存在故為維持股東間之信賴, 其股東地位頗為移轉困難如無限公司之股東地位移轉, 股東非經其他股東全體之同意, 不得以自己出資之全部或一部, 轉讓於他人 ( 公司法第 41 條第 1 項第 3 款 : 股東姓名係章程應記載事項 ; 第 47 條 : 變更章程應得全體股東同意 ; 第 55 條 : 需得全體股東同意方可轉讓出資 ; 第 115 條 : 兩合公司無限責任股東準用之 ) 企業經營與企業所有結合 : 在人合公司, 企業所有人即係企業經營人股東原則上均得以股東之身分參與公司之經營在無限公司, 各股東均有執行業務之權利, 而負其義務 ( 公司法第 45 條第 115 條 : 兩合公司無限責任股東準用之 ) 資合公司 ( 標準類型股份有限公司 ): 公司之經濟活動, 著重在公司之財產數額, 而不注重股東個人條件者, 為資合公司此類公司, 其信用全在公司之財產, 公司債權人所因以安心而與之交易者, 在於公司有雄厚之財產, 至於股東有無信用, 公司債權人則不問法人性濃厚 : 一般而言, 此公司股東人數較多, 公司團體之規模較大, 股東彼此間之個人關係對公司並不具重要性, 從而其法人性相當濃厚股東地位移轉容易 : 股份有限公司因不注重股東之個人條件, 因此, 股東地位移轉原則上不受限制 ( 股份有限公司 : 公司法第 163 條第 1 項本文股份自由轉讓原則 ; 有限公司 : 公司法第 111 條 ) 企業經營與企業所有分離 : 股東人數多且對公司之關係不密切, 因此股東雖為公司之所有人, 然而不適宜使每一位股東單憑股東資格參與公司企業之經營, 須另

7 1-6 公司法選出人選以擔當企業之經營者, 且該人選不以具有股東資格為必要 ( 股份有限公司 : 公司法第 192 條第 1 項 ; 有限公司 : 公司法第 108 條第 1 項 ) 中間公司中間公司係指介於人合公司與資合公司間的公司型態兩合公司偏人合之中間公司 : 其經濟活動主要著重在無限責任股東之個人條件, 但因其又有有限責任股東, 故屬偏向人合之中間公司從而, 兩合公司原則上準用無限公司之規定 ( 公司法第 115 條 ) 有限公司 : 有限公司屬於偏資合之中間公司 : 有限公司之股東責任為間接責任, 故其經濟活動注重公司財產之多寡, 而有關公司會計等多準用股份有限公司之規定 ( 公司法第 110 條 ), 與兩合公司比較觀之, 屬偏向資合之中間公司有限公司學理上係屬於資合公司 : 有限公司究屬資合或人合公司, 依照目前學者有力說見解, 基於有限公司之財產仍是債權人唯一之擔保, 故公司之經濟活動仍以公司資產為主, 資合性較強亦即以公司出資者對公司所負責任觀之, 有限公司之股東對公司債務所負擔者, 既非直接無限責任, 故而自應屬資合公司公司學理定位公司法規範人合公司 2 股東負無限責任無限公司 55 股東地位移轉難經營與所有合一人合公司 ( 中間 ) 無限責任股東才是公司重心, 有限責任兩合公司股東僅有監督權與盈餘分派請求權資合公司 ( 中間 ) 99 股東負有限責任 108 經營與所有合一有限公司 111 股東地位移轉難 ( 人合性 ) 113 重要事項須得全體股東同意資合公司 2 股東負有限責任股份有限 163 股份轉讓自由公司 192 經營與所有分離引用自公司法

8 第一章公司法基本概念 1-7 三公司之機關 10 ( 引用自公司法 ) 公司無限公司有限公司兩合公司股份有限公司機關意思決定機關執行業務機關代表機關監督機關全體股東 ( 公司法對無限公司意思形成皆要求經全體股東同意 ) 原則為各股東 ; 例外為特定人 45 多數或全體股東 ( 董事 108Ⅰ 公司法對有限公司意思形成多要求經全體股東同意 ) 原則為各股東不執行業務股東均得 ; 例外為特定監督 48 人 56 董事或董事長 108Ⅰ 非董事之股東全體無限股東 115 無限責任股東無限責任股東有限責任股東無執行業務之無限責任股東股東會 170 或董事會 202 董事會 202 及董事四股份有限公司意思決定機關之決議方法股東會 12 : 董事長 208Ⅲ 監察人相關概念說明 : 一執行業務 : 係指特定行為應該如何為之, 在公司內部方屬於適法之事務處理二代表公司 : 涉及特定行為應該如何為之, 在公司外部, 就對第三人之關係, 方可以視為有效之公司行為故而同一行為, 對內觀之, 是執行業務 ; 對外觀之, 則屬於代表公司之行為, 兩者並非依事務種類不同做區別, 而是因觀點不同而做分類一般而言, 代表公司行為, 對內常屬執行業務 ; 反之, 執行業務之行為則非必然屬於代表公司之行為, 蓋有時乃純屬內部之業務執行, 如記帳 11 下列何者為有限公司之監督機關? 發起人監察人不執行業務股東審計委員會 2013 年會計師 12 A 股份有限公司股東僅有甲乙二人, 其中甲持有 A 公司過半數之股份, 並擔任 A 公司董事長 A 公司原訂於 6 月 5 日 ( 非假日 ) 召開股東常會, 不料甲乙於會前發生激烈爭執, 乙為抵制甲, 故意不出席本次股東常會, 甲遂一人於會中通過所有議案假設本次股東常會之召集並無其他程序或內容上之瑕疵, 試問甲於本次會中所做之決議是否有效? 有效, 因為甲持有 A 公司過半數之股份有效, 因為董事長甲為 A 公司之代表得撤銷, 因為 A 公司股東僅有甲乙二人, 甲乙均須出席方得合法召開股東會得撤銷, 因為 A 公司非一人公司, 故不得由股東一人決議通過股東會議案 2013 年司法官

9 1-8 公司法股東會普通決議 : 公司法第 174 條 : 代表已發行股份總數過半數股東之出席, 以出席股東表決權過半數之同意行之公司法第 175 條 ( 假決議 ):1/3 1/2 1/3 1/2 特別決議不可假決議股東會特別決議 : 相關條文 : 公司法第 13 條第 156 條第 185 條第 199 條第 209 條第 240 條第 241 條第 267 條第 277 條第 316 條 ( 共 10 條 ) 決議方法 : 代表已發行股份總數三分之二以上股東出席, 以出席股東表決權過半數同意之股東會決議公開發行公司可以依據出席股份總數而有不同方式, 可由代表已發行股份總數過半數股東之出席, 出席股東表決權三分之二以上之同意行之避免股東數量龐大, 出席之定足數不足之困擾董事會 : 董事會普通決議 : 公司法第 206 條董事會特別決議 : 公司法第 156 條第 8 項 ( 股份交換 ) 公司法第 167 條之 1( 員工庫藏股 ) 公司法第 167 條之 2( 員工認股選擇權 ) 公司法第 185 條第 5 項 ( 公司重大行為 ) 公司法第 208 條 ( 選舉董事長副董事長 ) 公司法第 240 條第 6 項 ( 盈餘轉增資 ) 公司法第 241 條第 2 項準用第 240 條第 6 項 ( 公積轉增資 ) 公司法第 246 條 ( 公司債 ) 公司法第 266 條 ( 發行新股 ) 公司法第 282 條 ( 重整 ) 公司法第 316 條之 2( 公司簡易合併 ) 五公司法之核心思想企業自治 ( 內部監控 ) 股東會董事會監察人股東有限責任保護債權人及少數股東

10 第一章公司法基本概念外國公司專論一外國公司在我國如何取得法人格如何營業相關法條 : 14 民法總則施行法第 12 條第 15 條公司法第 4 條第 371 條第 375 條第 386 條結論 : 外國公司未經認許者 : 其非權利主體, 性質上屬於無權利能力之社團 15, 除依照民事訴訟法第 40 條第 3 項之規定, 有當事人能力外, 於我國並無享受權利負擔義務之資格且不得以該外國公司之名義為法律行為, 否則行為人就該法律行為應與該外國法人負連帶責任 ( 民總施行法第 15 條 ) 外國公司經過認許 : 外國公司經過認許後, 即取得法人格成為權利主體, 進而再辦理分公司登記後, 方可在我國以外國公司之名義在我國營業 16 若外國公司無意在臺灣營業, 可以依照公司法第 386 條備案, 設 13 我國人甲早年赴新加坡設立 A 公司從事皮革貿易創業有成, 現擬以臺灣為 A 公司全球化布局之第一個據點, 下列何者不是 A 公司在我國境內營業的必要條件? 在中華民國境內指定其訴訟及非訴訟之代理人經中華民國政府認許, 並辦理分公司登記專撥在中華民國境內營業所用之資金在中華民國境內設代表人辦事處 2012 年律師 14 民法總則施行法第 12 條 : Ⅰ 經認許之外國法人, 於法令限制內, 與同種類之我國法人有同一之權利能力 Ⅱ 前項外國法人, 其服從我國法律之義務, 與我國法人同民法總則施行法第 15 條 : 未經認許其成立之外國法人, 以其名義與他人為法律行為者, 其行為人就該法律行為應與該外國法人負連帶責任 15 經濟部經商字第號函一外國公司無意在中國境內經常營業, 未經申請認許, 偶派其代表人在中國境內為法律行為, 僅依公司法第 386 條規定申請備案者, 因該外國公司未經申請認許, 在中國境內尚不能作為權利義務主體, 自無由設定抵押權及質權 ( 後略 ) 16 經濟部經商字第號函實務上, 簽約投標報價採購及議價為業務上之法律行為一公司法第 371 條第 2 項規定 : 非經認許, 並辦理分公司登記者, 不得在中華民國境內營業所稱營業, 原則上係指公司所從事之經常性反覆性之商業活動

11 1-10 公司法立代表人辦事處即可, 但在我國非權利義務主體二學者之立法論批評進階閱讀必須經過認許方有法人格之不當 : 學者通說均認為, 外國公司認許之效力, 應解為允許該外國公司得在我國境內營業, 其理由分述如下 : 尊重外國公司依照其準據法設立取得法人格之事實 17 有利國際貿易, 避免外國公司改設子公司, 使外國公司制度流於虛設由認許之定義觀之, 認許與外國法人是否具有人格, 得否為權利主體一 18 事無關亦即, 外國法人以營利為目的, 經過該國法律設立, 我國即應承認其法人格, 而有權利能力認許應為分公司在我國營業許可之要件, 民總施行法第 11 條第條則應僅規範公司型態以外之外國法人二公司法第 386 條規定 : 外國公司無意在中華民國境內設立分公司營業派其代表人在中華民國境內為業務上之法律行為時所稱業務上之法律行為, 實務上, 除簽約投標報價採購外, 尚包括議價王文宇老師認為 : 外國法人之權利能力有無, 與享有何種權利能力, 係屬二事故外國公司一旦成立, 依其組織體之運作即可能產生各種事實上之交易行為, 如不加以承認對於當事人交易安全及現實需要均有所不符, 強求所有外國公司均必須經由一定許可行為, 方能從事法律行為, 此種見解即昧於現實之需要, 亦無端增加法律之執行成本引自王文宇老師, 公司法論,2006 年 8 月 3 版 1 刷, 頁 661 曾宛如老師認為 : 認許 (Recognition), 不論沿用現有名稱為認許, 或者是登記註冊許可等不同翻譯, 其所欲達之目的並無不同, 其真意在於, 透過一定程序以確認該外國法人確實有依據外國法律組織登記, 而非虛偽捏造非真實存在之法人此一確認程序或與該外國法人若欲在國內從事一定行為所必須, 其中隱含交易安全之保護及行政監督之必要的考量, 故而認許應於外國公司欲在我國設分公司而經常性從事營業行為, 或者意欲購置不動產, 此時為求登記切實及往後稅捐課徵, 方有需求, 然均與權利能力有無一事無關引自曾宛如老師, 認許與法人權利能力之關係/ 最高法院 99 臺上 1367 號判決, 臺灣法學第 165 期,2010 年 12 月 1 日, 頁 194 劉連煜老師提出之公司法第 4 條修法建議為 : 外國公司, 不需認許, 與中華民國公司有同一權利能力但法律或基於法律授權所定之命令另有規定者, 不在此限引自劉連煜老師, 現代公司法,2011 年 9 月增定 7 版, 頁 63

100% 50% 50% 80% 20% 60% 40% 80% 20% 60% 40% 20

2 II 19 100% 50% 50% 80% 20% 60% 40% 80% 20% 60% 40% 20 22 3 3 6 6 5 6 5 7 4 5 50 4 4 3 3 6 5 6 6 6 6 4 5 50 5 3 3 6 7 5 6 4 7 4 5 50 6 2 4 6 7 5 6 4 7 4 5 50 7 2 4 6 7 5 6 4 7 5 4 50 8 2 4 6 7 5 6 4 7