按民法第 487 條之 1: 受僱人服勞務, 因非可歸責於自己之事由, 致受損害者, 得向僱用人請求賠償 前項損害之發生, 如別有應負責任之人時, 僱用人對於該應負責者, 有求償權, 甲因服勞務所受之財產上損害, 非出於可歸責於己之事由, 故甲得依前開規定向乙請求賠償 而乙則得向應負責之丙請求賠償

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1 105_2 法 3A 債各期中考試題 ( 林信和 ) 考試時間 10:10-12:00 註一 : 字體適中端正清晰 ( 不怕字醜 ) 附法條 判決判例及理由 沒有法條 論述就沒有分數 註二 : 閱卷係依題序給分, 請按考題所示題序 ( 依樣畫葫蘆 ) 逐一作答, 亂序或自編序號不利得分 註三 : 以上答題規則, 校內外考試皆適用之!( 試題不回收 ) 一 問以下當事人間法律關係 :( 每小題 10 分 ) ( 一 ) 甲經營手搖飲料店碎冰機噪音使人耳聾, 受僱人乙請求甲提供隔音耳 機, 受僱人丙請求聽力受損之損害賠償, 有無法律依據? 1. 受僱人乙請甲提供隔音耳機部分 : 按民法第 483 條之 1: 受僱人服勞務, 其生命 身體 健康有受危害之虞者, 僱用人應按其情形為必要之預防, 故乙得請求甲為必要之預防 依題示, 店內碎冰機噪音過大有減損聽力之虞, 則乙得請求甲為防止乙聽力減損之必要預防, 包含提供隔音耳機 關乎此, 有學者稱本新增條文僅為 保護義務 性質之 附隨義務, 似不承認受雇人獨立之請求權, 其見解失之消極, 亦與當代法律保護勞工之旨不符, 故本課堂向主其為僱用人之從給付義務, 亦又學者著重其關乎受僱人生命身體及健康, 為基本人權之尊重, 故應解為主給付義務者 2. 受僱人丙請求聽力受損部分 : 按民法第 487 條之 1 第 1 項 : 受僱人服勞務, 因非可歸責於自己之事由, 致受損害者, 得向僱用人請求賠償, 依題示, 受僱人丙之聽力受損, 係因店內碎冰機噪音所致, 此乃不可歸責於丙之事由, 故丙得向僱用人甲請求聽力受損之損害賠償 學子當應注意民法第 227 條之 1 規定, 包括準用到短期時效之有關侵害人格權之賠償規定之適用 ( 二 ) 甲受僱於乙檳榔攤, 約定時薪 120 元, 豈料第一天上工白等了 12 小時不 得其門而入 ; 第二天上工竟遭色狼丙半夜性侵強盜得逞, 人財兩失 1. 甲第一天上工白等了 12 小時不得其門而入部分 : 民法第 487 條規定 : 僱用人受領勞務遲延時, 受僱人無補服勞務之義務, 仍得請求報酬 但受僱人因不服勞務所減省之費用, 或轉向他處服勞務所取得, 或故意怠於取得之利益, 僱用人得由報酬額內扣除之 依題示, 乙無故受領甲之勞務給付遲延, 此時乙仍應支付甲 12 小時之報酬, 但不得請求甲補服勞務 2. 甲第二天上工竟遭色狼丙半夜性侵強盜得逞, 人財兩失之部分 : 1

2 按民法第 487 條之 1: 受僱人服勞務, 因非可歸責於自己之事由, 致受損害者, 得向僱用人請求賠償 前項損害之發生, 如別有應負責任之人時, 僱用人對於該應負責者, 有求償權, 甲因服勞務所受之財產上損害, 非出於可歸責於己之事由, 故甲得依前開規定向乙請求賠償 而乙則得向應負責之丙請求賠償 學子當應注意民法第 227 條之 1 規定, 包括準用到短期時效之有關侵害人格權之賠償規定之適用 ( 本課堂認為民法增訂第 487 條之 1 在使債務人負無過失責任, 故只要受僱人服勞務非可歸責於自己之事由致受損害, 即符合民 所稱 債務人因債務不履行, 致債權人之人格權受侵害, 受僱人無須舉證證明雇用人未盡第 483 條之 1 之保護義務, 不採以下擬答之見解 ) 另按民法第 483 條之 1: 受僱人服勞務, 其生命 身體 健康有受危害之虞者, 僱用人應按其情形為必要之預防, 即僱用人依前開規定有保障受僱人安全之附隨義務從給付義務, 若乙未提供必要之保護致甲受性侵, 甲人格權受侵害之非財產上損害賠償亦得請求之 ( 民 參照 ) ( 三 ) 甲旅行社舉辦尼泊爾文化之旅, 適逢尼泊爾震災, 不得不改走印度行 程, 旅客乙不滿退團, 而改變行程省了一些餐費, 卻增加了不少交通費 1. 變更行程部分 : 按民法第 514 條之 5 第 1 項 : 旅遊營業人非有不得已之事由, 不得變更旅遊內容, 故甲旅行社, 因適逢尼泊爾震災, 不得不改走印度行程, 應屬不得已之事由, 應允許變更 2. 旅客乙退團部分 : 按民法第 514 條之 5 第 3 項 : 旅遊營業人依第一項規定變更旅程時, 旅客不同意者, 得終止契約, 故乙因旅程變更而終止旅遊契約並退團, 應屬有據 旅遊契約終止後, 甲應退還乙其後之團費, 乙同時得要求甲墊付費用將乙送回原出發地 ( 民法第 514 條之 5 第 4 項 ) 3. 關於改變行程省了一些餐費, 卻增加了不少交通費部分 : 按民法第 514 條之 5 第 2 項 : 旅遊營業人依前項規定變更旅遊內容時, 其因此所減少之費用, 應退還於旅客 ; 所增加之費用, 不得向旅客收取, 故節省之餐費應退還於旅客, 所增加之交通費, 不得向旅客收取 這個例題讓同學們了解旅遊營業人 ( 旅行社 ) 負無過失責任, 這個行業不簡單! ( 四 ) 甲作家辭世, 乙未獲其他共同繼承人之同意, 竟然擅將甲 2016 年台灣變天兩岸關係分析 著作授權出版商丙出版發行, 丙出版後銷路不佳損失慘重, 才發覺該書早經甲公開發表, 乙卻未告知 2

3 1. 乙未獲其他共同繼承人之同意, 擅自授權部分 : (1) 乙對甲之共同繼承人 : 乙對丙授予出版權, 至少侵害繼承人之重製權與散布權, 除依法承擔著作權法規定之刑事責任外, 並對繼承人負損害賠償責任 ( 多數債權人 ) (2) 乙對出版商丙 : 按民法第 516 條第 2 項 : 出版權授與人, 應擔保其於契約成立時, 有出版授與之權利, 如著作受法律上之保護者, 並應擔保該著作有著作權, 是丙出版商就乙未獲其他共同繼承人之同意, 擅自授權部分, 倘若乙丙間之出版契約係屬有償契約 ( 依民法第 523 條規定 : 如依情形非受報酬, 即不為著作之交付者, 視為允與報酬 出版人有出數版之權者, 其次版之報酬, 及其他出版之條件, 推定與前版相同 且題示丙為出版商, 故解題無需論述無償之變態事實!), 則按民法第 347 條準用同法第 353 條之規定, 因乙違反權利瑕疵擔保責任 ( 權利存在之擔保, 類似第 350 條 ), 丙自得依債務不履行之規定, 行使其權利 ( 解除契約 請求損害賠償 ) 2. 乙未告知書已經公開發表之部分 : (1) 按民法第 516 條第 3 項 : 出版權授與人, 已將著作之全部或一部, 交付第三人出版, 或經第三人公開發表, 為其所明知者, 應於契約成立前將其情事告知出版人 ( 第 516 條第 3 項與第 245 條之 1 同為我國民法明文規定的 先契約義務, 違反先契約義務即有債務不履行的損害賠償責任, 如契約已經締結, 當可據以解除或終止契約, 但不妨礙損害賠償之請求!) (2) 倘若乙明知該書早經甲公開發表, 卻未告知丙, 丙得依債務不履行之規定, 行使其權利向乙請求債務不履行之損害賠償 ( 解除契約 請求損害賠償 ) (3) 然若乙於締結出版契約前並不知該書已公開發表, 復未向丙保證過該書未曾公開發表過, 則丙不得向乙請求債務不履行之損害賠償 ( 五 ) 著作交付出版人後滅失與重製之出版物之滅失, 當事人間法律關係如 何?( 提示 : 各因是否不可抗力而生不同效力 ) A. 著作交付出版人後滅失 1. 按 著作交付出版人後, 因不可抗力致滅失者, 出版人仍負給付報酬之義務 滅失之著作, 如出版權授與人另存有稿本者, 有將該稿本交付於出版人之義務 無稿本時, 如出版權授與人係著作人, 且不多費勞力, 即可重作者, 應重作之 前項情形, 出版權授與人得請求相當之賠償 此民法第 525 條第 3

4 1 2 3 項分別定有明文 ( 且不多費勞力, 即可重作者 非常有趣的法條 文句, 可供法律人擬具各種契約的參考 ) 2. 依民法第 525 條第 1 項規定, 當因不可抗力之因素導致著作交付予出版人後滅失, 出版人仍對交付著作之出版權授與者負給付報酬之義務 而舉輕明重, 若著作之滅失係因出版人之過失或故意, 出版人當人仍應給付報酬 3. 另依民法第 525 條第 2 3 項規定, 然若著作授與者仍另有稿本時, 著作授與者應將存留之稿本交付予出版人 如出版權授與人即為著作人, 且重作不致多花費勞力時, 出版權授與人即應重作之 但前述情形出版權授與人得向出版人請求相當之賠償 4. 至於著作交付予出版人後滅失, 出版人對此應負如何之責任? 因出版契約乃承攬契約之性質 ( 特種承攬 ), 故應類推適用民法第 508 條第 2 項 : 定作人所供給之材料, 因不可抗力而毀損 滅失者, 承攬人不負其責 若著作之滅失係因出版人之過失或故意所致 ( 普通事變責任 ), 出版人應負損害賠償責任 B. 重製之出版物之滅失 5. 按 重製完畢之出版物, 於發行前, 因不可抗力, 致全部或一部滅失者, 出版人得以自己費用, 就滅失之出版物, 補行出版, 對於出版權授與人, 無須補給報酬 此民法第 526 條亦定有明文 6. 意即, 當出版人重製出版物完畢後, 因不可抗力之因素發生重製物全部或一部滅失之情形, 出版人得以自己之費用補行出版且對於出版權授與人毋庸補給報酬 反面推論依誠信原則解釋法條, 如係普通事變或故意過失之事由所致之重製物滅失, 則雖仍可補行出版 ( 依誠信原則解釋法條 ), 但需補給報酬 且所稱滅失, 條文固不及毀損, 但若重製物之毀損程度, 已致不能發行而必須毀棄之情形, 自應認係滅失, 始符契約之誠信! ( 六 ) 特別委任與概括委任之區別如何? 經理人與代辦商之權限有何區別? A. 特別委任與概括委任之區別 : 1. 委任人就特定之一項或數項事務而為委任者, 是為特別委任, 例如委任出售或出租房屋, 或委任他人排隊購買最新哀鳳手機 若就所委任事務表明受任人得為一切行為, 或稱所謂的全權委任, 即為概括委任, 例如委任某人全權處理一定或全部之財產或事務, 即屬之 2. 特別委任, 按民法第 533 條規定 : 受任人受特別委任者, 就委任事務之處理, 得為委任人為一切必要之行為 所謂必要行為, 不限於法律行為, 亦不限於事實行為, 亦不限於私法行為, 除性質上或法律上規定不許委由他人為之者外 ( 例如除非章程許可否則董事不得授權代理出席, 公司法第 205 條第 1 4

5 項 ), 只要性質上為該事務處理所必要, 全部均在處理權的範圍, 無需另為授權 例如, 出售房屋包括代書委任 買賣契約之公證 代理物權行為及登記等全部事項 3. 而特別授權, 係依民法第 534 條但書規定, 指在概括委任之情形下, 就委任人權益影響特別重大之事項, 包括不動產之出賣或設定負擔 不動產之租賃其期限逾二年者 贈與 和解 起訴 提付仲裁, 受任人應受委任人之特別授權, 始取得對於前開事務之處理權 ( 如本課堂所述, 法律人日後擬具授權書, 除非確實無此不必要, 否則授權範圍應載明 受任人並有民法第 534 條但書所列全部之特別授權 以免掛一漏萬!) B. 經理人與代辦商之權限 : 4. 經理人依民法第 553 條第 1 項係指 : 稱經理人者, 謂由商號之授權, 為其管理事務及簽名之人, 其權限依民法第 554 條 : 經理人對於第三人之關係, 就商號或其分號, 或其事務之一部, 視為其有為管理上之一切必要行為之權 經理人, 除有書面之授權外, 對於不動產, 不得買賣, 或設定負擔 前項關於不動產買賣之限制, 於以買賣不動產為營業之商號經理人, 不適用之 第 555 條 : 經理人, 就所任之事務, 視為有代理商號為原告或被告或其他一切訴訟上行為之權 第 557 條 : 經理權之限制, 除第五百五十三條第三項 第五百五十四條第二項及第五百五十六條所規定外, 不得以之對抗善意第三人 因此除前開法令或契約有限制外, 經理人不限處所或區域, 凡屬商號營業上之一切事務均有處理之權限 5. 代辦商依民法第 558 條第 1 項係指 : 稱代辦商者, 謂非經理人而受商號之委託, 於一定處所或一定區域內, 以該商號之名義, 辦理其事務之全部或一部之人 其權限限於一定處所或一定區域內 此外依同條第 2 項及第 3 項 : 代辦商對於第三人之關係, 就其所代辦之事務, 視為其有為一切必要行為之權 代辦商, 除有書面之授權外, 不得負擔票據上之義務, 或為消費借貸, 或為訴訟 6. 兩者之區別 : (1) 定性不同 : 經理人係受任成為商號之管理階層 ( 所以不是勞基法所稱之勞工 ); 代辦商係自為營業之商號 ( 儘管其營業係為他商號之代辦商 ) (2) 法定權限不同 : 經理人除 ( 原則 ) 不動產之買賣與設定負擔外, 別無其他權限之限制 ; 代辦商則不得負擔票據上之義務, 或為消費借貸, 或為訴訟 ( 儘管兩者都有必須代理權之授與, 且其代理權都是民法第 108 條第 2 項但書之所指 : 代理權, 得於其所由授與之法律關係存續中撤回之 但依該法律關係之性質不得撤回者, 不在此限 ) 5

6 ( 七 ) 居間與行紀有何區別? 隱名居間與居間有何區別? A. 居間與行紀之區別 : 1. 所謂居間, 依民法第 565 條 : 稱居間者, 謂當事人約定, 一方為他方報告訂約之機會或為訂約之媒介, 他方給付報酬之契約, 即為民間所稱之仲介 至於行紀, 依民法第 576 條 : 稱行紀者, 謂以自己之名義, 為他人之計算, 為動產之買賣或其他商業上之交易, 而受報酬之營業 2. 居間與行紀之區別 : (1) 居間人僅係媒介訂約或報告訂約機會, 本身並不會與第三人訂立契約 然行紀人在交易行為上, 係以自己之名義為之, 即行紀人本身會以自己名義與交易相對人訂立契約, 只是交易所生之利益或損失權歸屬於委託人 ( 為他人計算 ), 行紀人對於交易相對人有直接履行義務 ( 民法第 578 條參照 ) (2) 居間人所得居間之標的原則上沒有限制, 甚至連婚姻皆得居間 ( 民法第 573 條 ) 而行紀則僅限於動產或其他商業上交易, 不動產不在行紀交易之範圍內 (3) 行紀皆屬營業 (576 定義, 故為商法範疇 ), 居間則不必定 (567 從給付義務, 故依般人亦得為之 ) (4) 行紀恆有報酬 (582 明文 ); 居間固需有償 (565 定義 566 補充 ), 但其報酬請求權恆有 雙重法定停止條件 ( 民法第 568 條規定 : 居間人, 以契約因其報告或媒介而成立者為限, 得請求報酬 契約附有停止條件者, 於該條件成就前, 居間人不得請求報酬 ) (5) 居間人就其支出之費用原則上不得請求償還 ( 民法第 569 條參照 ) 行紀人所支出之必要費用則得請求償還 (582 自為規定民法第 577 條準 ( 適 ) 用民法第 546 條第 1 項 ) B. 隱名居間與居間之區別 : 3. 隱名居間依民法第 575 條第 1 項為 : 當事人之一方, 指定居間人不得以其姓名或商號告知相對人者, 居間人有不告知之義務 ( 這個條文是民法第 199 條第 3 項之適例 ) 4. 隱名居間與一般居間之差別在於, 一般居間人並無為當事人給付或受領給付之權 ( 民法第 574 條 ), 且自己無須負履行之責 然隱名居間依民法第 575 條第 2 項 : 居間人不以當事人一方之姓名或商號告知相對人時, 應就該方當事人由契約所生之義務, 自己負履行之責, 並得為其受領給付 (575 條的規定, 創設了居間人的自己給付義務及代為受領權, 仍不認居間人為所居間成立契約之當事人, 此與行紀的介入規定尚有區別 後者第 587 條承認行紀人得自為契約當事人, 第 588 條則類似居間第 575 條之規定, 但直接予以擬制其 負擔該方當事人之義務, 同樣不使其成為當事人, 解釋 6

7 上當然亦應擬制其有代為受領權!) ( 八 ) 經理人與代辦商之代理權可否撤回? 經理人與代辦商之競業禁止規定 如何? 1. 經理人與代辦商均係經商號授權委託而處理事務, 就其權限範圍內處理事務均係以商號之名義為之, 故就權限範圍內應有代理權 而民法並無限制商號不得撤回經理人或代辦商之代理權 然依民法第 107 條規定 : 代理權之限制及撤回, 不得以之對抗善意第三人 但第三人因過失而不知其事實者, 不在此限 經理人及代辦商只能終止其委任契約, 不許既為經理人及代辦商卻使其無代理權 ( 僅許限制其權限 557, 代辦商亦同 ) 2. 經理人與代辦商之競業禁止, 規定於民法第 562 條 : 經理人或代辦商, 非得其商號之允許, 不得為自己或第三人經營與其所辦理之同類事業, 亦不得為同類事業公司無限責任之股東 二 民國 80 年甲將新屋興建工程交由乙承包, 約定承攬報酬 1 億元, 但未辦抵押權登記, 甲於 85 年向丙銀行抵押貸款 5000 萬元,90 年因地震屋損交丁重大修繕費用 5000 萬元但未辦抵押權登記, 甲於 95 年又向戊銀行抵押貸款 5000 萬元, 直到 100 年因房屋老舊市值僅 1 億元, 乃以 5000 萬元交庚重大修繕並辦理抵押權登記, 老屋煥然一新價值 2 億元 嗣甲經商失敗遭庚聲請拍賣抵押物 問該屋有何抵押權負擔? 各債權人如何獲償?(20 分 ) 1. 房屋拍賣所得價金之受償順序 : (1) 依題示, 甲所負之各筆債務中, 其中乙承攬報酬 1 億元依 80 年民法第 513 條 (89 年 5 月 5 日修正條文才生效 ) 有法定地押權存在, 依通說無須登記即生優先於其後登記及未登記之債權, 而對丙之消費借貸債務 5000 萬元 對戊之消費借貸債務 5000 萬元 對庚之承攬報酬債務 5000 萬元, 均有以房屋設定抵押權以供擔保 (2) 至於 90 年丁之重大修繕承攬報酬, 係發生於 89 年 5 月 5 日民法第 513 條修正條文生效後 此時有認為認現行民法第 513 條規定建築物之興建及重大修繕之報酬, 僅生 法定的抵押權登記請求權, 未經登記, 不生任何優先受償之效力, 僅得以普通債權同受比例清償 ; 亦有認為, 民法第 513 條仍為法定的抵押權, 僅不得對抗善意登記之抵押權人, 也不生該條第 4 項的最優先受償權而已 目前實務通說採第 1 說, 故丁未就其重大修繕承攬報酬為抵押權登記時, 其 5000 萬元之債權僅為普通債權, 而無優先受償權 故房屋拍 7

8 賣後所得價金, 前開乙丙戊庚之債務應優先受償 ( 民法第 860 條參照 ), 意即受償順序先於丁修繕承攬報酬 5000 萬元之普通債權 (2) 就前開乙丙戊庚有抵押權擔保之優先債權, 其受償順序本應按發生 ( 法定抵押權 ) 及登記 ( 意定抵押權 ) 之先後次序定之 ( 民法第 865 條參照 ), 即 80 年發生之乙法定抵押權第一順位,85 年登記抵押權之丙債權順位第二,95 年登記抵押權之戊債權順位第三,100 年登記抵押權之庚順位第四 (3) 然按現行民法第 513 條第 4 項規定 : 第一項及第二項就修繕報酬所登記之抵押權, 於工作物因修繕所增加之價值限度內, 優先於成立在先之抵押權 故承攬人庚就修繕報酬 5000 萬元所登記之抵押權, 就房屋因修繕所增加之價值 1 億元內, 受償順序優先乙丙戊之抵押權 此時, 庚之債權於 1 億元內之受償順位變為第一, 其次為乙債權 丙債權, 再來為戊債權 (4) 丁之普通債權, 應待前開房屋抵押權擔保之優先債權均滿足後, 始得就餘額受償 2. 受償方式 : 綜前所述, 若完全不計及利息 ( 民法第 861 條, 利息亦在抵押權優先受償之擔保範圍內 ), 庚之債權 5000 萬應就房屋所拍得價金 2 億元中的 1 億元最優先受償 ( 此時庚之債權已完全受償 ), 剩下 1 億五千萬元清償乙之第一順位法定抵押權 1 億元, 剩下 5000 萬元接著清償第二順位抵押權擔保的丙之債權 5000 萬 此時已無餘額足以清償戊銀行第三順位抵押權擔保之債權 5000 萬元及丁未經登記抵押權之修繕報酬 5000 萬元債權 8

1. 甲乙間之關係 : (1) 按民法第 528 條 : 稱委任者, 謂當事人約定, 一方委託他方處理事務, 他方允為處理之契約, 依題示, 乙委託甲代為處理私人財務會計事務, 甲允諾之, 雙方間成立民法上之委任契約 (2) 次按民法第 537 條 : 受任人應自己處理委任事務 但經委任人之同意或另

1. 甲乙間之關係 : (1) 按民法第 528 條 : 稱委任者, 謂當事人約定, 一方委託他方處理事務, 他方允為處理之契約, 依題示, 乙委託甲代為處理私人財務會計事務, 甲允諾之, 雙方間成立民法上之委任契約 (2) 次按民法第 537 條 : 受任人應自己處理委任事務 但經委任人之同意或另 104_2 法 3A 債各期中考試題 1050414 ( 林信和 ) 考試時間 10:10-12:00 註一 : 字體適中端正清晰 ( 不怕字醜 ) 附法條 判決判例及理由 沒有法條 論述就沒有分數 註二 : 閱卷係依題序給分, 請按考題所示題序 ( 依樣畫葫蘆 ) 逐一作答, 亂序或自編序號不利得分 註三 : 以上答題規則, 校內外考試皆適用之!( 試題不回收 ) 一 試分析下列當事人間法律關係

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