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侔计
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1 马乐利用未公开信息交易案指导案例 61 号 ( 最高人民法院审判委员会讨论通过 2016 年 6 月 30 日发布 ) 中国指导性案例项目中文指导性案例 (CGC61) 2016 年 7 月 6 日 ( ) 此案例的中文引用是 : 马乐利用未公开信息交易案, 斯坦福法学院中国指导性案例项目, 中文指导性案例 (CGC61),2016 年 7 月 6 日 ( ), 61 原文可见中国法院网, 亦见最高人民法院关于发布第 13 批指导性案例的通知,2016 年 6 月 30 日, html

2 2 关键词刑事利用未公开信息交易罪援引法定刑情节特别严重裁判要点刑法第一百八十条第四款规定的利用未公开信息交易罪援引法定刑的情形, 应当是对第一款内幕交易泄露内幕信息罪全部法定刑的引用, 即利用未公开信息交易罪应有情节严重情节特别严重两种情形和两个量刑档次相关法条中华人民共和国刑法第 180 条基本案情 2011 年 3 月 9 日至 2013 年 5 月 30 日期间, 被告人马乐担任博时基金管理有限公司旗下的博时精选股票证券投资经理, 全权负责投资基金投资股票市场, 掌握了博时精选股票证券投资基金交易的标的股票交易时间和交易数量等未公开信息马乐在任职期间利用其掌控的上述未公开信息, 从事与该信息相关的证券交易活动, 操作自己控制的金某严某甲严某乙三个股票账户, 通过临时购买的不记名神州行电话卡下单, 先于 (1-5 个交易日 ) 同期或稍晚于 (1-2 个交易日 ) 其管理的博时精选基金账户买卖相同股票 76 只, 累计成交金额 10.5 亿余元, 非法获利元 2013 年 7 月 17 日, 马乐主动到深圳市公安局投案, 且到案之后能如实供述其所犯罪行, 属自首 ; 马乐认罪态度良好, 违法所得能从扣押冻结的财产中全额返还, 判处的罚金亦能全额缴纳裁判结果广东省深圳市中级人民法院 (2014) 深中法刑二初字第 27 号刑事判决认为, 被告人马乐的行为已构成利用未公开信息交易罪但刑法中并未对利用未公开信息交易罪规定情节特别严重的情形, 因此只能认定马乐的行为属于情节严重马乐自首, 依法可以从轻处罚 ; 马乐认罪态度良好, 违法所得能全额返还, 罚金亦能全额缴纳, 确有悔罪表现 ; 另经深圳市福田区司法局社区矫正和安置帮教科调查评估, 对马乐宣告缓刑对其所

3 3 居住的社区没有重大不良影响, 符合适用缓刑的条件遂以利用未公开信息交易罪判处马乐有期徒刑三年, 缓刑五年, 并处罚金人民币 1884 万元 ; 违法所得人民币元依法予以追缴, 上缴国库宣判后, 深圳市人民检察院提出抗诉认为, 被告人马乐的行为应认定为犯罪情节特别严重, 依照情节特别严重的量刑档次处罚一审判决适用法律错误, 量刑明显不当, 应当依法改判广东省高级人民法院 (2014) 粤高法刑二终字第 137 号刑事裁定认为, 刑法第一百八十条第四款规定, 利用未公开信息交易, 情节严重的, 依照第一款的规定处罚, 该条款并未对利用未公开信息交易罪规定有情节特别严重情形 ; 而根据第一百八十条第一款的规定, 情节严重的, 处五年以下有期徒刑或者拘役, 并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金, 故马乐利用未公开信息交易, 属于犯罪情节严重, 应在该量刑幅度内判处刑罚原审判决量刑适当, 抗诉机关的抗诉理由不成立, 不予采纳遂裁定驳回抗诉, 维持原判二审裁定生效后, 广东省人民检察院提请最高人民检察院按照审判监督程序向最高人民法院提出抗诉最高人民检察院抗诉提出, 刑法第一百八十条第四款属于援引法定刑的情形, 应当引用第一款处罚的全部规定 ; 利用未公开信息交易罪与内幕交易泄露内幕信息罪的违法与责任程度相当, 法定刑亦应相当 ; 马乐的行为应当认定为犯罪情节特别严重, 对其适用缓刑明显不当本案终审裁定以刑法第一百八十条第四款未对利用未公开信息交易罪规定有情节特别严重为由, 降格评价马乐的犯罪行为, 属于适用法律确有错误, 导致量刑不当, 应当依法纠正最高人民法院依法组成合议庭对该案直接进行再审, 并公开开庭审理了本案再审查明的事实与原审基本相同, 原审认定被告人马乐非法获利数额为元存在计算错误, 实际为元, 依法应当予以更正最高人民法院 (2015) 刑抗字第 1 号刑事判决认为, 原审被告人马乐的行为已构成利用未公开信息交易罪马乐利用未公开信息交易股票 76 只, 累计成交额 10.5 亿余元, 非法获利 1912 万余元, 属于情节特别严重鉴于马乐具有主动从境外回国投案自首法定从轻减刑处罚情节 ; 在未受控制的情况下, 将股票兑成现金存在涉案三个账户中并主动向中国证券监督管理委员会说明情况, 退还了全部违法所得, 认罪悔罪态度好, 赃款未挥霍, 原判罚金刑得已全部履行等酌定从轻处罚情节, 对马乐可予减轻处罚第一审判决第二审裁定认定事实清楚, 证据确实充分, 定罪准确, 但因对法律条文理解错误, 导致量刑不当, 应予纠正依照中华人民共和国刑法第一百八十条第四款第一款第六十七条第一款第五十二条第五十三条第六十四条及最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释第三百八十九条第 ( 三 ) 项的规定, 判决如下 : 一维持广东省高级人民法院 (2014) 粤高法刑二终字第 137 号刑事裁定和深圳市中级人民法院 (2014) 深中法刑二初字第 27 号刑事判决中对原审被告人马乐的定罪部分 ; 二撤销广东省高级人民法院 (2014) 粤高法刑二终字

4 4 第 137 号刑事裁定和深圳市中级人民法院 (2014) 深中法刑二初字第 27 号刑事判决中对原审被告人马乐的量刑及追缴违法所得部分 ; 三原审被告人马乐犯利用未公开信息交易罪, 判处有期徒刑三年, 并处罚金人民币 1913 万元 ; 四违法所得人民币元依法予以追缴, 上缴国库裁判理由法院生效裁判认为 : 本案事实清楚, 定罪准确, 争议的焦点在于如何正确理解刑法第一百八十条第四款对于第一款的援引以及如何把握利用未公开信息交易罪情节特别严重的认定标准一对刑法第一百八十条第四款援引第一款量刑情节的理解和把握刑法第一百八十条第一款对内幕交易泄露内幕信息罪规定为 : 证券期货交易内幕信息的知情人员或者非法获取证券期货交易内幕信息的人员, 在涉及证券的发行, 证券期货交易或者其他对证券期货交易价格有重大影响的信息尚未公开前, 买入或者卖出该证券, 或者从事与该内幕信息有关的期货交易, 或者泄露该信息, 或者明示暗示他人从事上述交易活动, 情节严重的, 处五年以下有期徒刑或者拘役, 并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金 ; 情节特别严重的, 处五年以上十年以下有期徒刑, 并处违法所得一倍以上五倍以下罚金第四款对利用未公开信息交易罪规定为 : 证券交易所期货交易所证券公司期货经济公司基金管理公司商业银行保险公司等金融机构的从业人员以及有关监管部门或者行业协会的工作人员, 利用因职务便利获取的内幕信息以外的其他未公开的信息, 违反规定, 从事与该信息相关的证券期货交易活动, 或者明示暗示他人从事相关交易活动, 情节严重的, 依照第一款的规定处罚对于第四款中情节严重的, 依照第一款的规定处罚应如何理解, 在司法实践中存在不同的认识一种观点认为, 第四款中只规定了情节严重的情形, 而未规定情节特别严重的情形, 因此, 这里的情节严重的, 依照第一款的规定处罚只能是依照第一款中情节严重的量刑档次予以处罚 ; 另一种观点认为, 第四款中的情节严重只是入罪条款, 即达到了情节严重以上的情形, 依据第一款的规定处罚至于具体处罚, 应看符合第一款中的情节严重还是情节特别严重的情形, 分别情况依法判处情节严重的, 处五年以下有期徒刑, 情节特别严重的, 处五年以上十年以下有期徒刑最高人民法院认为, 刑法第一百八十条第四款援引法定刑的情形, 应当是对第一款全部法定刑的引用, 即利用未公开信息交易罪应有情节严重情节特别严重两种情形和两个量刑档次这样理解的具体理由如下 :

5 5 ( 一 ) 符合刑法的立法目的由于我国基金证券期货等领域中, 利用未公开信息交易行为比较多发, 行为人利用公众投入的巨额资金作后盾, 以提前买入或者提前卖出的手段获得巨额非法利益, 将风险与损失转嫁到其他投资者, 不仅对其任职单位的财产利益造成损害, 而且严重破坏了公开公正公平的证券市场原则, 严重损害客户投资者或处于信息弱势的散户利益, 严重损害金融行业信誉, 影响投资者对金融机构的信任, 进而对资产管理和基金证券期货市场的健康发展产生严重影响为此, 中华人民共和国刑法修正案 ( 七 ) 新增利用未公开信息交易罪, 并将该罪与内幕交易泄露内幕信息罪规定在同一法条中, 说明两罪的违法与责任程度相当利用未公开信息交易罪也应当适用情节特别严重 ( 二 ) 符合法条的文意首先, 刑法第一百八十条第四款中的情节严重是入罪条款最高人民检察院公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定 ( 二 ), 对利用未公开信息交易罪规定了追诉的情节标准, 说明该罪需达到情节严重才能被追诉利用未公开信息交易罪属情节犯, 立法要明确其情节犯属性, 就必须借助情节严重的表述, 以避免情节不严重的行为入罪其次, 该款中情节严重并不兼具量刑条款的性质刑法条文中大量存在情节严重兼具定罪条款及量刑条款性质的情形, 但无一例外均在其后列明了具体的法定刑刑法第一百八十条第四款中情节严重之后, 并未列明具体的法定刑, 而是参照内幕交易泄露内幕信息罪的法定刑因此, 本款中的情节严重仅具有定罪条款的性质, 而不具有量刑条款的性质 ( 三 ) 符合援引法定刑立法技术的理解援引法定刑是指对某一犯罪并不规定独立的法定刑, 而是援引其他犯罪的法定刑作为该犯罪的法定刑刑法第一百八十条第四款援引法定刑的目的是为了避免法条文字表述重复, 并不属于法律规定不明确的情形综上, 刑法第一百八十条第四款虽然没有明确表述情节特别严重, 但是根据本条款设立的立法目的法条文意及立法技术, 应当包含情节特别严重的情形和量刑档次二利用未公开信息交易罪情节特别严重的认定标准目前虽然没有关于利用未公开信息交易罪情节特别严重认定标准的专门规定, 但鉴于刑法规定利用未公开信息交易罪是参照内幕交易泄露内幕信息罪的规定处罚, 最高人民法院最高人民检察院关于办理内幕交易泄露内幕信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释将成交额 250 万元以上获利 75 万元以上等情形认定为内幕交易泄露内幕信息罪情节特别严重的标准, 利用未公开信息交易罪也应当遵循相同的标准马乐利用未公开信息进行交易活动, 累计成交额达 10.5 亿余元, 非法获利达 1912 万余元, 已远远超过上述标准, 且在案发时属全国查获的该类犯罪数额最大者, 参照最高人民法院最高人民检察院关于办理内幕交易泄露内幕信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释, 马乐的犯罪情节应当属于情节特别严重

6 6 ( 生效裁判审判人员 : 罗智勇董朝阳李剑弢 )

“内幕交易、泄露内幕信息”

“内幕交易、泄露内幕信息” 内幕交易泄露内幕信息和利用未公开信息交易的罪与罚第一部分 : 内幕交易泄露内幕信息犯罪一内幕交易泄露内幕信息犯罪的概念所谓内幕交易泄露内幕信息罪, 根据刑法第一百八十条第一款规定, 是指证券期货交易内幕信息的知情人员单位或者非法获取证券期货内幕信息的人员单位, 在涉及证券的发行, 证券期货交易或者其他对证券期货交易价格有重大影响的信息尚未公开前, 买入或者卖出该证券,