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1 第 38 卷第 3 期 2011 年 5 月 四川师范大学学报(社会科学版) J ou r na lo fs chuanno rma lun ve r s t So c a lsc enc e sed t on) y( Vo l. 38, No. 3 May, 2011 我国政府购买养老服务中的平等权维护 基于有关区别对待规定的审视与选择 袁维勤1,于新循2 ( 1.重庆工商大学 法学院,重庆 ; 2.四川师范大学 法学院,成都 ) 摘要:我国正快速进入老龄社会,政府开始制定文 件 为 老 人 购 买 养 老 服 务 这 些 规 范 性 文 件 基 于 年 龄 职 业 是否华侨 贡献大小 城乡户籍 是否实际居住 自理能力 经济能力等对老人进行了区 别 对 待 这 些 区 别 对 待 规 定 的合理与否,直接关系到其是否侵犯老人在宪法上的平等权 关键词:养老服务;平等权;规范性文件;区别对待 中图分类号: DF391.3 文献标志码: A 一 文章编号: ( 2011) 引言 平等问题是宪法学上的一个难题 正如陈新民 教授所言: 立法者如何在规范法律事实及法律后果 的抉择上,不触犯宪法保障的平等原则,是宪法学上 一个极棘手之问题 [ 1] 674 美国著名政治学者罗伯特 L.林伯瑞认为: 美 国 人 一 直 在 奋 力 解 决 平 等 问 题 如今,虽然几乎没有人直接反对平等了,但是我们对 平等的含义总是会发生争议 [ 2] 563 平 等 获 得 政 府 购 买 的 养 老 服 务 问 题 也 很 棘 手 按照国际标准,如果一个国家 60 岁以上老年人口达 到总人口数 的 10%,或 者 65 岁 以 上 老 年 人 口 占 人 口总数的 7% 以 上,那 么 这 个 国 家 就 已 经 属 于 人 口 老龄化国 家 根 据 全 国 老 龄 工 作 委 员 会 发 布 的 消 息, 2009 年,我 国 60 岁 及 以 上 老 年 人 口 已 达 到 [] 亿,占 总 人 口 的 12. 5% 3 可 见,我 国 已 经 步入老龄社会 在此 银 发 浪 潮 下,政 府 已 经 着 手 为老人购买养老服务,这是应当肯定的 然而,政府 在制定养老服务文件时却没有处理好平等权问题 二 20 个规范性文件的区别对待情况 我们按 1 个 地 区 1 个 文 件 的 原 则 收 集 到 20 个 不同地区的政府购 买 养 老 服 务 (发 给 养 老 服 务 券 或 者直接发给养老服务货币补贴)文件,即北京市西城 区 关于推进居家 养 老 服 务 试 点 工 作 的 实 施 意 见 重庆市南岸区 关 于 在 全 区 开 展 城 镇 居 家 养 老 社 会 化服务 工 作 的 实 施 意 见 上 海 市 关 于 全 面 落 实 2008 年市政府养老服 务 实 事 项 目 进 一 步 推 进 本 市 养老服务工作的意 见 大 连 市 特 困 老 年 人 货 币 化 养老服务补贴实施 意 见 无 锡 市 市 区 居 家 养 老 服 务补贴办法(试行) 苏 州 高 新 区 加 快 发 展 养 老 服 务事业的实施意见(暂 行) 青 岛 市 南 区 关 于 深 化 收稿日期: 基金项目:本文是教育部 2009 年度人文社科研究项目 城乡统筹养老服务法制问题及立 法 对 策 研 究 ( 09YJC820129) 司 法 部 2006 年度国家法治与理论研究项目 我国养老服务业发展法律对策研究 ( 06SFB2045)以及国家人口和计划生育 委 员会重点项目 人口发展法律保障体系 的阶段性研究成果 作者简介:袁维勤( 1977 ),男,四川峨眉人,重庆工商大学法学院讲师,西 南 政 法 大 学 宪 法 与 行 政 法 学 博 士 研 究 生,中 国 政 法 大学访问学者; 于新循( 1966 ),男,四川蓬安人,四川师范大学法学院教授 硕士生导师,主要从事民商法学研究 70

2 袁 维 勤 于 新 循 我 国 政 府 购 买 养 老 服 务 中 的 平 等 权 维 护 基 于 有 关 区 别 对 待 规 定 的 审 视 与 选 择 居 家 养 老 服 务 工 作 的 意 见 烟 台 市 牟 平 区 关 于 创 建 全 省 首 批 养 老 服 务 社 会 化 示 范 区 的 实 施 意 见 厦 门 市 思 明 区 养 老 服 务 社 会 化 工 作 ( 安 康 计 划 ) 实 施 办 法 威 海 市 环 翠 区 关 于 全 面 开 展 居 家 养 老 服 务 工 作 的 实 施 意 见 深 圳 市 社 区 居 家 养 老 服 务 实 施 方 案 汕 头 市 龙 湖 区 社 区 居 家 养 老 服 务 社 会 化 实 施 方 案 辽 阳 市 文 圣 区 居 家 养 老 工 作 实 施 方 案 江 苏 省 姜 堰 市 关 于 开 展 居 家 养 老 社 会 化 服 务 工 作 的 实 施 方 案 舟 山 市 定 海 区 关 于 开 展 居 家 养 老 试 点 工 作 的 实 施 方 案 武 汉 市 江 汉 区 关 于 开 展 居 家 养 老 服 务 工 作 的 实 施 意 见 浙 江 省 富 阳 市 关 于 开 展 居 家 养 老 服 务 试 点 工 作 的 实 施 意 见 台 州 市 路 桥 区 居 家 养 老 试 点 工 作 方 案 长 沙 市 岳 麓 区 开 展 社 区 居 家 养 老 服 务 工 作 方 案 肇 庆 市 端 州 区 开 展 社 区 居 家 养 老 服 务 工 作 实 施 方 案 这 20 个 规 范 性 文 件 中, 政 府 对 老 人 进 行 了 区 别 对 待 ( 分 类 ), 符 合 规 定 条 件 的 老 人 才 有 资 格 获 得 政 府 购 买 的 养 老 服 务, 区 别 对 待 的 依 据 主 要 有 年 龄 职 业 是 否 为 华 侨 贡 献 大 小 城 乡 户 籍 是 否 实 际 居 住 自 理 能 力 经 济 能 力 等 ( 一 ) 依 据 年 龄 20 个 文 件 中, 规 定 仅 依 据 一 定 年 龄 就 可 以 获 得 政 府 购 买 的 养 老 服 务 的 有 8 个 占 40%, 分 别 是 : 上 海 ( 百 岁 以 上 ); 汕 头 市 龙 湖 区 ( 百 岁 以 上 ); 辽 阳 市 文 圣 区 ( 百 岁 以 上 ); 台 州 市 路 桥 区 ( 百 岁 以 上 ); 肇 庆 市 端 州 区 ( 百 岁 以 上 ); 武 汉 市 江 汉 区 ( 百 岁 以 上,95 岁 以 上 均 可, 但 服 务 标 准 有 别 ); 浙 江 省 富 阳 市 (90 岁 以 上 ); 深 圳 (80 岁 以 上 ) ( 二 ) 依 据 职 业 20 个 文 件 中, 有 1 个 文 件 规 定 可 以 依 据 某 种 职 业 获 得 政 府 购 买 的 养 老 服 务, 即 舟 山 市 定 海 区 的 文 件 规 定 老 居 委 干 部 可 以 获 得 政 府 购 买 的 养 老 服 务 券, 其 中 的 老 居 委 干 部 即 是 职 业 ( 三 ) 依 据 是 否 为 归 国 华 侨 20 个 文 件 中, 有 1 个 文 件 规 定 可 以 依 据 归 国 华 侨 身 份 获 得 政 府 购 买 的 养 老 服 务, 这 就 是 苏 州 高 新 区 文 件 ( 四 ) 依 据 自 己 或 亲 属 的 贡 献 特 别 牺 牲 20 个 文 件 中, 有 6 个 文 件 规 定 可 以 依 据 自 己 或 亲 属 的 贡 献 特 别 牺 牲 获 得 政 府 购 买 的 养 老 服 务 它 们 分 别 是 舟 山 市 定 海 区 文 件 ( 省 级 以 上 劳 动 模 范 或 全 国 部 门 先 进 重 点 优 抚 对 象 ), 辽 阳 市 文 圣 区 文 件 ( 市 级 以 上 劳 动 模 范 优 抚 老 人 一 等 以 上 伤 残 军 人 ), 杭 州 市 代 管 富 阳 市 文 件 ( 杭 州 市 级 以 上 劳 动 模 范 部 分 重 点 优 抚 老 人 ), 汕 头 市 文 件 ( 四 级 以 上 伤 残 军 人 ), 厦 门 市 思 明 区 文 件 ( 重 点 优 抚 老 人 ), 深 圳 市 文 件 ( 重 点 优 抚 老 人 ) ( 五 ) 依 据 城 乡 户 籍 20 个 文 件 中, 有 10 个 文 件 区 分 了 城 乡 户 籍, 它 们 分 别 是 大 连 无 锡 烟 台 市 牟 平 区 厦 门 市 思 明 区 武 汉 市 江 汉 区 威 海 市 环 翠 区 舟 山 市 定 海 区 浙 江 富 阳 市 长 沙 市 岳 麓 区 肇 庆 市 端 州 区 等 地 的 文 件 在 其 他 情 况 相 同 的 情 况 下, 这 些 地 方 的 农 村 户 籍 老 人 不 能 与 城 镇 老 人 一 样 得 到 政 府 购 买 的 养 老 服 务 ( 六 ) 依 据 是 否 实 际 在 本 地 居 住 20 个 文 件 中, 有 无 锡 苏 州 两 地 文 件 规 定 必 须 是 实 际 居 住 在 本 地 的 老 人 才 能 获 得 政 府 购 买 的 养 老 服 务 ( 七 ) 依 据 自 理 能 力 20 个 文 件 中, 规 定 仅 凭 自 理 能 力 差 就 获 得 政 府 购 买 养 老 服 务 的, 只 有 深 圳 市 社 区 居 家 养 老 服 务 实 施 方 案 一 个 其 他 文 件 一 般 也 把 自 理 能 力 作 为 一 个 重 要 依 据 与 其 他 依 据 构 成 一 个 混 合 依 据 来 分 类 没 有 直 接 考 虑 自 理 能 力 的 有 厦 门 市 思 明 区 汕 头 市 龙 湖 区 文 件 ( 八 ) 依 据 经 济 能 力 20 个 文 件 中, 规 定 可 以 仅 凭 经 济 状 况 差 ( 低 保 对 象 低 收 入 者 三 无 老 人 ) 而 获 得 政 府 购 买 的 养 老 服 务 的 有 8 个, 它 们 分 别 是 青 岛 市 南 区 深 圳 市 汕 头 市 龙 湖 区 辽 阳 市 文 圣 区 肇 庆 市 端 州 区 舟 山 市 定 海 区 武 汉 市 江 汉 区 台 州 市 路 桥 区 等 的 文 件 ( 九 ) 依 据 孤 寡 空 巢 或 独 居 20 个 文 件 中, 仅 凭 孤 寡 空 巢 或 独 居 就 可 获 得 政 府 购 买 养 老 服 务 的, 有 青 岛 市 南 区 长 沙 市 岳 麓 区 深 圳 市 等 3 地 文 件 上 述 区 别 对 待 是 否 侵 犯 其 他 老 人 宪 法 上 的 平 等 权 呢? 一 般 认 为, 平 等 是 与 歧 视 相 对 的 所 谓 歧 视, 包 括 不 合 理 的 不 同 待 遇 ( 直 接 歧 视 ) 和 不 合 理 的 相 同 待 遇 ( 间 接 歧 视 ); 歧 视 可 以 是 故 意 的, 也 可 以 是 非 故 [4]47 意 的 如 果 上 述 20 个 文 件 中 依 据 年 龄 职 业 是 否 为 华 侨 贡 献 大 小 城 乡 户 籍 是 否 实 际 居 住 自 理 能 力 经 济 能 力 等 的 区 分 是 合 理 的, 那 么 这 种 区 分 就 不 构 成 歧 视, 不 侵 犯 宪 法 上 的 平 等 权 ; 反 之, 则 构 成 歧 视 我 们 先 来 看 看 英 美 法 系 的 美 国 混 合 法 系 ( 师 承 德 国 和 美 国 ) 的 日 本 大 陆 法 系 的 德 国 关 于 判 断 区 别 对 待 是 否 合 理 的 分 析 方 法 这 三 个 国 家 与 我 国 都 是 当 今 世 界 经 济 总 量 前 四 强, 在 法 治 上 有 一 定 的 比 较 借 鉴 意 义 三 美 国 判 断 区 别 对 待 是 否 合 理 的 方 法 71

3 四 川 师 范 大 学 学 报 ( 社 会 科 学 版 ) 美 国 宪 法 第 十 四 条 修 正 款 规 定 : 任 何 州 不 得 拒 绝 对 其 管 辖 范 围 内 的 任 何 人 提 供 平 等 的 法 律 保 护 最 高 法 院 认 为, 分 析 平 等 保 护 的 主 要 因 素 是 分 类 的 本 质 或 基 础 (thenatureorbassoftheclassfcaton) 在 过 去, 州 对 人 们 分 类 是 基 于 种 族 年 龄 性 别 身 高 和 其 他 身 体 特 征, 同 时 也 根 据 财 富 智 商 职 业 和 受 教 育 程 度 来 分 类 在 决 定 分 类 是 否 合 乎 宪 法 时, 法 院 的 决 定 依 据 是 : 是 否 有 分 类 的 合 理 基 础, 分 类 是 否 与 合 法 政 府 关 心 的 事 情 或 目 标 有 合 理 的 联 系 [5]369 最 高 法 院 通 过 把 分 类 划 分 为 三 种 性 质 来 判 定 分 类 是 否 合 理 : 可 疑 的 分 类 接 近 可 疑 的 分 类 与 无 可 怀 疑 的 分 类 可 疑 的 分 类 (suspectclassfcaton) 判 断 是 否 是 可 疑 的 分 类 具 体 考 虑 三 点 : 第 一, 该 群 体 在 全 社 会 是 否 构 成 一 个 分 离 的 和 孤 立 的 少 数 ; 第 二, 该 群 体 是 否 有 曾 经 被 歧 视 的 历 史 ; 第 三, 该 群 体 的 相 关 政 治 权 力 只 有 对 政 治 过 程 的 影 响 能 力 微 弱 的 群 体 才 具 备 可 疑 分 类 受 害 者 的 地 位, 才 需 要 司 法 保 护, 而 人 数 众 多 的 拥 有 政 治 权 力 的 群 体 则 不 需 要 司 法 保 护 [5]370 根 据 可 疑 的 分 类 而 制 定 的 任 何 法 律, 是 立 即 被 怀 疑 和 被 推 定 为 违 宪 的 典 型 的 例 子 是 基 于 种 族 和 外 来 移 民 的 分 类 接 近 可 疑 的 分 类 (neaṟsuspectclassfcaton) 它 包 括 性 别 非 婚 生 残 疾 和 年 龄 这 些 群 体 不 符 合 可 疑 分 类 受 害 者 的 地 位, 但 是 仍 然 值 得 保 护, 防 止 被 多 数 歧 视 [5]371 无 可 怀 疑 的 分 类 (nonsuspectclassfcaton) 如 授 益 给 农 民 退 伍 军 人 穷 人 大 学 生 等 弱 势 群 体 的 法 律, 被 总 体 认 为 是 合 理 的, 并 将 在 司 法 审 查 中 顺 利 过 关 [5]371 对 于 上 述 三 种 性 质 的 分 类, 最 高 法 院 采 用 双 层 分 析 法 加 中 层 分 析 法, 对 其 合 理 性 采 用 三 种 不 同 的 审 查 标 准 首 先 是 双 层 分 析 法 (twoṯerapproach), 适 用 于 极 端 的 两 个 分 类 对 于 可 疑 的 分 类 的 合 理 性, 采 用 严 格 审 查 标 准 (strctscrutny) 推 定 该 区 别 对 待 是 不 合 理 的 因 而 是 违 宪 的, 由 制 定 该 区 别 对 待 的 主 体 承 担 推 翻 这 个 假 定 的 责 任 对 于 无 可 怀 疑 的 分 类 的 合 理 性, 采 用 合 理 基 础 审 查 标 准 推 定 该 区 别 对 待 是 合 理 的, 因 此 证 明 该 分 类 不 合 理 而 违 反 平 等 保 护 的 责 任 就 落 在 挑 战 该 分 类 的 人 身 上 [5]372 其 次 是 中 层 分 析 法 (mddleterapproach), 适 用 对 象 是 接 近 怀 疑 的 分 类 的 案 件 对 接 近 怀 疑 的 分 类 合 理 性 的 审 查 程 度 高 于 [5]372 合 理 基 础 审 查 标 准 而 低 于 严 格 审 查 标 准 我 国 行 政 法 学 名 宿 王 名 扬 先 生 也 认 为 : 美 国 法 院 在 审 查 法 律 是 否 违 反 平 等 保 护 原 则 的 时 候, 根 据 法 律 内 容 的 不 同, 特 别 是 根 据 法 律 所 涉 及 的 利 益 和 集 团 的 不 同, 例 如 是 否 涉 及 基 本 权 利 种 族 问 题 外 国 人 问 题 妇 女 问 题 等, 采 取 不 同 的 审 查 标 准 这 三 种 审 查 标 准 也 适 用 于 审 查 行 政 机 关 的 行 为 这 三 个 标 准 分 别 是 : 合 理 基 础 标 准 严 格 审 查 标 准 中 等 程 [6] 度 审 查 这 与 双 层 分 析 法 中 层 分 析 法 是 对 应 的 实 际 上, 这 三 种 审 查 标 准 是 紧 紧 围 绕 法 院 判 断 分 类 合 理 性 的 决 定 依 据 是 否 有 分 类 的 合 理 基 础 和 分 类 是 否 与 合 法 政 府 关 心 的 事 情 或 目 标 有 合 理 的 联 系 进 行 的 正 如 美 国 冈 瑟 法 官 所 说 : 在 旧 平 等 保 护 模 式 下, 审 查 极 端 宽 松, 手 段 只 需 合 理 相 关 ; 目 标 只 需 合 法 在 新 的 平 等 保 护 模 式 下, 对 手 段 的 要 求 是 必 要 的, 对 目 标 的 要 求 是 迫 不 得 已 中 等 审 查 标 准 下, 对 手 段 的 要 求 是 充 分 相 关, 对 目 标 的 要 求 是 重 要 [7]586 我 们 认 为, 可 疑 的 分 类 接 近 可 疑 的 分 类 无 可 怀 疑 的 分 类, 这 种 归 类 法 只 能 作 为 判 断 是 否 合 理 是 否 侵 犯 宪 法 平 等 权 的 参 考, 不 能 作 为 判 断 的 当 然 依 据 因 为 平 等 问 题 根 本 上 还 是 人 与 人 之 间 的 相 对 地 位 问 题 而 某 种 类 别 的 人 的 政 治 经 济 社 会 文 化 地 位, 从 较 长 时 期 来 看 是 动 态 变 化 的, 例 如 西 欧 北 美 女 性 群 体 的 社 会 地 位 南 非 黑 人 群 体 的 政 治 地 位 就 已 经 翻 天 覆 地 我 们 不 能 刻 舟 求 剑, 一 谈 到 特 定 群 体 与 其 他 群 体 的 分 类 就 把 该 分 类 静 态 地 归 属 于 可 疑 的 分 类 接 近 可 疑 的 分 类 无 可 怀 疑 的 分 类 中 的 哪 一 类 由 于 三 种 分 类 的 这 个 缺 陷, 因 而 基 于 此 三 种 分 类 产 生 下 游 的 三 种 审 查 标 准 的 可 参 考 性 就 很 低, 但 作 为 该 三 种 分 类 基 础 的 上 游 的 法 院 决 定 依 据 则 是 有 很 大 参 考 价 值 的 : 是 否 有 分 类 的 合 理 基 础 和 分 类 是 否 与 合 法 政 府 关 心 的 事 情 或 目 标 有 合 理 的 联 系 四 日 本 德 国 判 断 区 别 对 待 是 否 合 理 的 方 法 日 本 宪 法 第 十 四 条 第 一 款 规 定 : 在 政 治 经 济 社 会 中, 不 得 根 据 种 族 信 仰 性 别 社 会 身 份 与 门 第 的 不 同 而 区 别 对 待 而 在 判 断 根 据 此 外 的 事 由 ( 如 财 产 学 历 年 龄 等 ) 所 实 行 的 差 别 对 待 是 否 违 反 [8]113 平 等 原 则 时, 遵 从 双 重 标 准 理 论 区 别 积 72

4 袁 维 勤 于 新 循 我 国 政 府 购 买 养 老 服 务 中 的 平 等 权 维 护 基 于 有 关 区 别 对 待 规 定 的 审 视 与 选 择 极 目 的 规 制 消 极 目 的 规 制 其 中, 积 极 目 的 规 制 是 基 于 福 利 的 理 念, 为 保 护 社 会 性 质 经 济 性 质 上 的 弱 者 而 进 行 的 规 制 ; 消 极 的 规 制 主 要 是 为 了 防 范 消 除 缓 和 对 国 民 生 命 与 健 康 的 危 害 而 科 以 的 规 制, 通 常 被 称 为 警 察 性 规 制, 必 须 符 合 行 政 法 上 的 比 例 [8]195 原 则 由 于 本 文 的 主 题 是 有 关 政 府 购 买 养 老 服 务 中 的 平 等 权 问 题, 属 于 积 极 目 的 规 制 问 题, 因 而 对 消 极 目 的 规 制 不 作 更 多 探 讨 对 积 极 目 的 规 制 的 审 查 基 准 是 立 法 目 的 正 当 目 的 和 手 段 之 间 存 在 合 理 的 关 联 性 ( 不 必 有 事 实 上 的 实 质 关 联 性 ) 日 本 法 院 对 积 极 性 规 制 的 合 理 性 审 查, 适 用 所 谓 明 显 原 则, 即 只 有 当 限 制 措 施 明 显 极 为 不 合 理 时, 才 将 其 定 为 违 宪 [8]196 可 见, 日 本 对 积 极 目 的 规 制 采 取 的 审 查 基 准 与 美 国 的 宽 松 审 查 ( 合 理 基 础 审 查 ) 标 准 基 本 是 一 致 的 前 者 的 要 求 是 立 法 目 的 正 当 目 的 和 手 段 之 间 存 在 合 理 的 关 联 性 ; 后 者 的 要 求 则 是 立 法 者 的 分 类 和 法 律 目 的 之 间 有 某 种 可 能 的 联 系 存 在, 能 够 达 到 法 律 的 目 的 至 于 德 国, 该 国 基 本 法 第 三 条 第 三 款 规 定 : 任 何 人 不 得 因 性 别 出 身 种 族 语 言 籍 贯 信 仰 宗 教 或 政 治 见 解 而 受 歧 视 或 享 特 权 任 何 人 不 得 因 其 残 障 而 受 歧 视 这 句 话 包 含 两 层 意 思 : 第 一, 宪 法 所 保 障 的 平 等 权 利, 要 求 同 样 的 情 形, 必 须 同 样 的 对 待 ( 遭 到 同 样 的 法 律 效 果 ); 不 同 的 情 形, 必 须 要 差 别 对 待 这 个 平 等 权 利 本 身 是 绝 对 性 的, 不 能 受 到 国 家 侵 犯, 更 无 任 何 理 由 ( 公 益 需 要 比 例 原 则 及 法 律 保 留 ) 可 授 权 立 法 者 对 这 个 铁 则 予 以 限 制 [1]679 第 二, 平 等 权 利 在 遵 守 上 述 铁 则 之 外, 而 在 界 分 适 用 法 律 的 对 象 事 实 时 刻, 立 法 者 决 定 哪 些 人 与 事, 应 该 是 属 于 相 同 或 不 同 的 类 别, 从 而 有 不 同 与 否 之 法 律 后 果 时, 上 述 诸 项 原 则 才 有 所 可 能 适 用 之 余 地 [1]679 德 国 联 邦 宪 法 法 院 成 立 后 的 第 一 个 案 件 就 是 讨 论 平 等 权 问 题 在 该 案 件 中 法 院 认 为 : 若 平 等 权 在 立 法 者 未 依 理 智 的 符 合 事 务 本 质 的 充 分 的 理 由, 就 径 直 予 以 区 别 对 待, 属 于 违 宪 恣 意 经 过 多 年 实 践, 目 前 德 国 学 界 和 实 务 界 一 致 认 为, 应 把 事 务 之 本 质 作 为 考 量 差 别 立 法 是 否 合 理 的 基 础 当 然, 对 于 何 谓 事 务 之 本 质 存 在 着 分 歧 其 中, 一 种 观 点 把 事 务 之 本 质 当 作 法 哲 学 的 一 个 概 念, 从 自 然 法 角 度 理 解 认 为 事 务 的 本 质 是 寻 找 存 在 于 各 种 不 同 的 事 务 中 合 乎 自 然 法 的 正 义, 认 为 事 务 之 本 质 具 备 辅 助 法 官 造 法 功 能, 魏 考 夫 拉 伦 兹 麦 厚 弗 是 代 表 ; 另 一 种 观 点 则 不 承 认 事 务 之 本 质 是 一 种 法 源, 不 强 调 事 务 本 质 所 具 有 的 价 值 判 断, 而 是 强 调 由 实 然 发 展 成 为 应 然 的 过 程 中 立 法 者 应 扮 演 的 认 知 角 色, 事 务 的 本 质 是 一 种 思 维 方 式 及 结 构 不 停 地 将 一 个 社 会 的 生 活 关 系 给 予 法 的 认 知 后 重 组 成 一 种 法 律 制 度, 赖 特 [1] 布 鲁 赫 是 代 表 五 我 们 对 判 断 区 别 对 待 是 否 合 理 的 方 法 选 择 我 们 认 为, 判 断 区 别 对 待 是 否 合 理 的 方 法 选 择, 包 括 对 外 国 方 法 的 借 鉴 应 当 符 合 我 国 当 下 的 价 值 追 求 对 于 福 利 分 配 时 的 区 别 对 待 ( 分 类 ), 美 国 日 本 的 做 法 类 似 对 于 授 益 给 农 民 退 伍 军 人 穷 人 等 弱 势 群 体 的 法 律, 美 国 最 高 法 院 认 为 是 无 可 怀 疑 的, 采 用 宽 松 审 查 标 准, 这 些 法 律 被 总 体 认 为 是 合 理 的 并 将 在 司 法 审 查 中 过 关 与 美 国 的 做 法 接 近, 日 本 法 院 对 积 极 性 规 制 的 合 理 性 审 查, 适 用 所 谓 明 显 原 则, 即 只 有 当 限 制 措 施 明 显 极 为 不 合 理 时, 才 将 其 定 为 违 宪 可 见, 美 国 日 本 对 于 基 于 福 利 的 区 别 对 待 的 合 理 性 要 求 很 低 我 们 认 为, 如 果 采 用 美 国 的 宽 松 审 查 标 准 或 日 本 的 除 非 明 显 不 当 即 为 合 理 的 标 准, 那 么 前 述 20 个 文 件 中 涉 及 到 的 区 别 对 待 ( 分 类 ) 总 体 都 算 是 合 理 的, 不 构 成 歧 视 因 为 政 府 总 能 找 出 理 由 论 证 其 合 理 性, 论 证 其 与 行 政 目 的 具 有 某 种 关 联 然 而, 美 日 宽 松 标 准 的 做 法 不 符 合 我 国 当 下 对 平 等 价 值 特 别 强 调 的 现 实 需 求 当 下 中 国, 由 于 经 济 两 极 分 化 文 化 多 元 导 致 社 会 断 裂, 因 此 普 通 公 众 对 平 等 的 要 求 特 别 高, 反 抗 不 平 等 的 各 类 案 件 层 出 不 穷, 诸 如 成 都 身 高 歧 视 案 芜 湖 乙 肝 歧 视 案 深 圳 龙 岗 公 安 分 局 歧 视 河 南 人 案 广 西 公 务 员 年 龄 歧 视 案 峨 眉 山 门 票 户 籍 歧 视 案 成 都 公 平 中 学 红 蓝 两 种 校 服 案 河 南 相 貌 歧 视 案 某 地 水 电 工 程 局 因 婚 姻 就 业 歧 视 案 等 在 公 众 平 等 诉 求 日 益 强 烈 的 情 况 下, 党 中 央 顺 应 民 意, 在 十 七 大 报 告 中 特 别 强 调 促 进 社 会 公 平 正 义, 努 力 使 全 体 人 民 学 有 所 教 劳 有 所 得 病 有 所 医 老 有 所 养 住 有 所 居, 建 设 和 谐 社 会 在 法 律 层 面, 我 国 还 签 署 并 批 准 了 经 济 社 会 文 化 权 利 国 际 公 约 该 公 约 第 二 条 第 二 款 规 定 : 本 公 约 缔 约 各 国 承 担 保 证, 本 公 约 所 宣 布 的 权 利 应 73

5 四 川 师 范 大 学 学 报 ( 社 会 科 学 版 ) 予 普 遍 行 使, 而 不 得 有 诸 如 种 族 肤 色 性 别 语 言 宗 教 政 治 或 其 他 见 解 国 籍 或 社 会 出 身 财 产 出 生 或 其 他 身 分 等 任 何 区 分 可 见, 美 日 过 于 宽 松 的 做 法, 对 缓 解 我 国 长 期 以 来 福 利 供 给 中 把 国 民 分 为 三 六 九 等 而 造 成 的 福 利 不 平 等 的 矛 盾 并 无 助 益 我 们 主 张 借 鉴 德 国 的 做 法 目 前 德 国 学 界 和 实 务 界 的 通 说 认 为, 应 把 事 务 之 本 质 作 为 立 法 者 应 当 考 量 的 差 别 立 法 之 对 象 德 国 事 务 之 本 质 与 美 国 判 断 分 类 是 否 合 乎 宪 法 的 决 定 依 据 即 分 类 的 合 理 基 础 是 基 本 一 致 的 只 是 美 国 以 分 类 的 合 理 基 础 而 推 演 出 来 的 下 游 的 做 法 即 把 分 类 分 为 可 疑 分 类 无 可 怀 疑 的 分 类 接 近 怀 疑 的 分 类, 一 方 面 本 身 有 刻 舟 求 剑 之 固 有 缺 陷, 另 一 方 面 不 适 合 我 国 当 下 平 等 问 题 特 别 突 出 的 国 情 不 过, 下 游 的 缺 点 并 不 能 否 定 上 游 即 分 类 的 合 理 基 础 的 优 点 事 务 之 本 质 才 应 当 是 把 此 事 务 与 彼 事 务 区 别 开 来 的 基 础, 才 是 评 判 区 别 对 待 是 否 合 理 的 根 本 标 准 区 别 对 待 符 合 事 务 之 本 质 就 合 理, 不 构 成 歧 视 ; 反 之, 构 成 歧 视 政 府 为 老 人 购 买 养 老 服 务 的 本 质 是 什 么 呢? 就 是 要 为 那 些 自 理 能 力 欠 缺 ( 丧 失 自 理 能 力 需 要 介 护 ; 部 分 丧 失 自 理 能 力 需 要 介 助 ) 且 无 经 济 能 力 聘 请 他 人 照 顾 自 己 生 活 的 老 人 购 买 养 老 服 务 自 理 能 力 欠 缺 和 无 经 济 能 力 聘 请 他 人 照 顾 自 己 生 活, 这 两 个 要 件 必 须 同 时 具 备, 缺 一 不 可 因 为, 有 完 全 的 自 理 能 力 的 人 客 观 上 根 本 不 需 要 他 人 照 料 自 己 的 生 活 ; 自 理 能 力 欠 缺 但 是 自 己 有 经 济 能 力 购 买 养 老 服 务 的 人 客 观 上 也 不 需 要 政 府 来 买 单 而 且, 这 也 有 利 于 适 应 国 家 促 进 社 会 公 平 正 义 的 要 求 和 公 众 日 益 高 涨 的 平 等 诉 求 如 果 政 府 为 有 自 理 能 力 的 老 人 或 虽 然 自 理 能 力 欠 缺 但 是 自 己 有 经 济 能 力 的 老 人 购 买 养 老 服 务, 那 么 其 他 公 众 会 认 为 政 府 把 有 限 的 财 力 花 在 没 有 真 正 需 要 的 人 身 上 了 其 他 公 众 自 己 虽 然 并 不 真 正 需 要 或 必 须 依 赖 政 府 帮 助, 但 也 会 认 为 政 府 侵 犯 了 自 己 的 平 等 权 与 那 些 同 样 不 是 必 须 依 赖 政 府 帮 助 而 得 到 政 府 额 外 福 利 的 人 相 互 比 较 的 平 等 权 同 时, 政 府 在 福 利 供 给 上 用 钱 的 恣 意 有 损 自 由 价 值 : 一 方 面, 额 外 用 钱, 意 味 着 作 为 财 政 来 源 的 税 收 要 加 大, 进 而 意 味 着 要 对 纳 税 人 财 产 自 由 权 的 进 一 步 侵 犯 ; 另 一 方 面, 为 并 非 真 正 需 要 政 府 买 单 的 人 买 单, 意 味 着 这 些 人 以 及 打 算 效 仿 的 人 将 过 度 依 赖 政 府, 这 些 人 即 使 没 有 让 自 己 通 向 哈 耶 克 所 说 的 奴 役 之 路, 也 必 将 使 自 己 的 个 人 自 由 受 损 此 外, 这 也 不 符 合 有 限 政 府 的 理 念 该 出 手 时 才 出 手 实 际 上, 即 使 在 法 院 对 福 利 领 域 的 区 别 对 待 实 行 宽 松 审 查 的 美 国, 其 政 府 一 般 也 仅 仅 帮 助 那 些 最 需 要 帮 助 的 人 在 美 国, 公 共 帮 助 (publcassstance) 的 申 请 者 必 须 接 受 经 济 状 况 调 查 (means test), 目 的 是 确 保 接 受 帮 助 的 个 人 只 有 在 没 有 足 够 资 源 达 到 勉 强 糊 口 水 平 的 最 小 值 时 才 给 予 帮 [8]86-87 助 从 理 论 上 说, 政 府 只 为 那 些 自 理 能 力 欠 缺 且 无 经 济 能 力 聘 请 他 人 照 顾 自 己 生 活 的 老 人 购 买 养 老 服 务, 也 符 合 罗 尔 斯 的 正 义 理 念 罗 尔 斯 认 为 正 义 包 括 两 项 原 则 : 第 一 个 原 则 : 每 个 人 对 其 他 人 所 拥 有 的 最 广 泛 的 基 本 自 由 体 系 相 容 的 类 似 自 由 体 系 都 应 有 一 种 平 等 的 权 力 第 二 个 原 则 : 社 会 的 和 经 济 的 不 平 等 应 这 样 安 排, 使 它 们 1 被 合 理 地 期 望 适 合 于 每 一 个 人 的 利 益 ; 并 且 2 依 系 于 地 位 和 职 务 向 所 有 人 开 放 [9]60-61 只 为 那 些 自 理 能 力 欠 缺 且 无 经 济 能 力 聘 请 他 人 照 顾 自 己 生 活 的 老 人 购 买 养 老 服 务, 属 于 社 会 的 和 经 济 的 不 平 等 安 排 然 而, 这 种 不 平 等 的 安 排 是 一 个 很 开 放 而 不 是 封 闭 的 系 统, 只 要 自 理 能 力 欠 缺 且 无 经 济 能 力 聘 请 他 人 照 顾 自 己 生 活 就 够 格 这 种 资 格 要 求 是 向 所 有 人 开 放 的, 任 何 人 年 老 了 具 备 这 两 个 资 格 要 件 就 可 以 不 像 种 族 性 别 要 求 等 是 完 全 封 闭 的 ( 变 性 是 极 端 例 外 ), 也 不 像 民 族 宗 教 信 仰 等 是 很 封 闭 的 可 见, 自 理 能 力 欠 缺 的 要 求 和 经 济 能 力 不 足 的 要 求 被 合 理 地 期 望 适 合 于 每 一 个 人 的 利 益 因 此, 政 府 只 为 那 些 自 理 能 力 欠 缺 且 无 经 济 能 力 聘 请 他 人 照 顾 自 己 生 活 的 老 人 购 买 养 老 服 务, 符 合 罗 尔 斯 正 义 理 念 六 20 个 规 范 性 文 件 的 区 别 对 待 是 否 合 理 之 分 析 结 果 我 们 前 面 已 经 阐 明, 政 府 只 有 为 那 些 自 理 能 力 欠 缺 且 无 经 济 能 力 聘 请 他 人 照 顾 自 己 生 活 的 老 人 购 买 养 老 服 务 才 是 合 理 的 自 理 能 力 欠 缺 和 无 经 济 能 力 购 买, 两 个 要 件 缺 一 不 可 以 这 两 个 要 件 为 标 准 的 区 别 对 待 才 是 合 理 的, 否 则 就 是 侵 犯 老 人 的 平 等 权 ( 一 ) 关 于 依 据 年 龄 的 区 别 对 待 问 题 从 自 理 能 力 角 度 看, 一 般 来 说, 老 人 的 年 龄 越 高, 身 体 机 能 逐 渐 下 降, 自 理 能 力 也 会 随 之 下 降 以 至 于 欠 缺 自 理 能 力 从 经 济 能 力 角 度 看, 一 般 来 说, 对 于 无 离 退 休 收 74

6 袁 维 勤 于 新 循 我 国 政 府 购 买 养 老 服 务 中 的 平 等 权 维 护 基 于 有 关 区 别 对 待 规 定 的 审 视 与 选 择 入 的 人 而 言, 随 着 老 人 年 龄 的 增 长, 自 身 创 造 财 富 的 能 力 也 减 弱, 壮 年 时 的 积 蓄 也 会 逐 渐 用 尽 对 于 有 离 退 休 收 入 的 老 人 而 言, 年 龄 越 大 则 表 明 离 退 休 越 早, 而 且 我 国 越 是 离 退 休 早 的 人, 其 离 退 休 工 资 越 少 可 见, 年 龄 越 大 的 老 人 其 经 济 能 力 越 低 的 可 能 性 的 确 很 大 然 而, 并 非 所 有 一 定 年 龄 ( 例 如 深 圳 规 定 的 80 岁 ) 以 上 的 老 人 都 是 自 理 能 力 欠 缺 者, 并 非 所 有 一 定 年 龄 以 上 的 老 人 都 无 经 济 能 力 自 己 购 买 养 老 服 务 ( 即 使 他 自 理 能 力 欠 缺 ) 依 据 年 龄 的 区 别 对 待 可 能 把 不 需 要 政 府 帮 助 的 老 人 纳 入 到 政 府 帮 助 的 范 围, 却 把 真 正 需 要 政 府 帮 助 而 年 龄 差 一 点 的 老 人 排 斥 在 外 因 此, 依 据 年 龄 的 区 别 对 待 明 显 不 合 理 ( 二 ) 依 据 职 业 的 区 别 对 待 以 是 否 是 老 居 委 干 部 作 为 区 分 依 据, 不 合 理 老 居 委 干 部 表 明 的 是 曾 经 从 事 的 一 种 职 业 老 居 委 干 部 的 经 济 能 力 可 能 确 实 不 高, 但 其 是 否 欠 缺 自 理 能 力 则 不 一 定, 因 此 他 不 一 定 真 正 需 要 政 府 来 为 其 购 买 养 老 服 务 而 且, 与 居 委 干 部 职 业 同 样 光 荣 同 样 收 入 不 高 的 其 他 职 业 ( 例 如 乡 村 教 师 ) 的 工 作 者 年 老 时 为 什 么 不 能 获 得 与 老 居 委 干 部 一 样 的 养 老 服 务 待 遇 呢? ( 三 ) 依 据 是 否 为 归 国 华 侨 的 区 别 对 待 华 侨, 辞 海 的 注 释 是 : 侨 居 国 外 的 具 有 中 国 国 籍 的 人 不 包 括 出 国 旅 行 访 问 人 员, 政 府 派 在 他 国 协 助 建 设 的 工 人 和 技 术 人 员, 国 家 派 往 外 国 的 公 务 人 员 和 在 国 外 学 习 的 留 学 生 已 经 加 入 或 取 得 外 国 国 籍 的 中 国 血 统 的 人 是 外 国 公 民 ( 亦 称 中 国 血 统 外 籍 人 ), 不 是 华 侨 我 国 宪 法 专 门 提 到 要 保 护 华 侨 的 合 法 权 益, 但 是 没 有 规 定 要 对 华 侨 优 待 现 实 中, 各 地 政 府 对 华 侨 甚 至 华 侨 的 亲 属 进 行 优 待 的 例 子 不 胜 枚 举 个 中 原 因 主 要 就 在 于 : 海 外 侨 胞 作 为 促 进 我 国 改 革 开 放 和 现 代 化 建 设 促 进 祖 国 统 一 的 积 极 力 量 和 独 特 优 势, 在 振 兴 中 华 的 伟 大 事 业 中 发 挥 着 重 要 作 用 [10] 对 华 侨 的 优 待 是 否 合 理? 我 们 认 为, 可 以 从 奖 励 和 救 助 两 个 角 度 来 分 析 其 一, 从 奖 励 角 度 来 分 析, 如 果 某 个 华 侨 确 实 对 国 家 做 出 了 贡 献, 那 么 国 家 通 过 对 其 优 待 来 奖 励 是 合 理 的 然 而, 问 题 在 于 并 非 每 个 归 国 华 侨 都 对 国 家 做 出 了 比 其 他 公 民 更 大 的 贡 献 现 代 国 家, 早 已 经 实 现 了 英 国 著 名 历 史 学 家 梅 因 所 说 的 从 身 份 社 会 到 契 约 社 会 的 转 变 民 主 法 治 国 家, 正 如 处 罚 某 人 的 理 由 是 他 ( 做 出 了 不 好 ) 的 行 为 而 非 他 的 特 定 身 份 一 样, 奖 励 某 人 的 依 据 也 应 当 是 他 ( 做 出 贡 献 ) 的 行 为 而 非 身 份 华 侨 是 身 份 而 非 行 为, 简 单 对 一 切 华 侨 一 律 优 待 的 做 法 并 不 符 合 奖 励 的 宗 旨 褒 奖 做 出 杰 出 贡 献 的 行 为 其 二, 从 救 助 性 质 分 析 经 济 能 力 上, 华 侨 一 般 比 国 内 普 通 公 民 更 好 自 理 能 力, 又 与 其 华 侨 身 份 并 无 多 大 关 联 因 此, 政 府 只 应 对 自 理 能 力 欠 缺 且 无 经 济 能 力 自 己 购 买 养 老 服 务 的 归 国 华 侨 老 人 购 买 养 老 服 务, 而 对 一 切 归 国 华 侨 一 律 购 买 养 老 服 务 的 规 定, 显 然 不 符 合 救 助 的 宗 旨 救 助 陷 入 困 境 的 人 可 见, 无 论 从 奖 励 还 是 救 助 的 角 度 分 析, 对 一 切 归 国 华 侨 老 人 购 买 养 老 服 务 的 做 法, 其 合 理 性 都 有 待 商 榷 ( 四 ) 依 据 自 己 或 亲 属 的 贡 献 大 小 特 别 牺 牲 的 区 别 对 待 我 们 认 为 这 种 区 别 对 待 是 合 理 的 这 种 区 别 对 待 对 于 那 些 不 需 要 政 府 购 买 服 务 的 老 人 有 完 全 的 自 理 能 力 经 济 能 力 强 ( 这 两 项 具 备 一 项 或 同 时 具 备 ) 的 老 人 来 说, 具 有 行 政 奖 励 性 质 对 于 那 些 真 正 需 要 政 府 购 买 养 老 服 务 的 老 人 自 理 能 力 欠 缺 且 无 经 济 能 力 购 买 养 老 服 务 的 老 人 来 说, 则 兼 有 救 助 性 和 奖 励 性 ( 五 ) 依 据 城 乡 户 籍 的 区 别 对 待 农 村 户 籍 的 老 人 也 有 真 正 需 要 政 府 购 买 养 老 服 务 的, 政 府 把 他 们 排 斥 在 外 的 理 由 仅 仅 是 因 为 他 们 是 农 民, 这 是 不 合 理 的 农 民 和 居 民 都 是 我 国 公 民, 都 是 国 家 的 主 人 这 种 不 合 理 的 区 别 对 待, 对 于 农 民 而 言 是 侵 犯 宪 法 上 的 平 等 权, 对 于 政 府 而 言 意 味 着 制 造 社 会 分 裂 危 害 和 谐 社 会 建 设 如 果 政 府 财 力 非 常 有 限, 不 足 以 把 本 地 所 有 自 理 能 力 欠 缺 且 无 经 济 能 力 购 买 养 老 服 务 者 都 纳 入 政 府 购 买 养 老 服 务 的 范 围, 那 么 政 府 应 当 只 为 最 最 需 要 政 府 购 买 养 老 服 务 者 即 完 全 丧 失 自 理 能 力 且 无 经 济 能 力 购 买 养 老 服 务 者 购 买 服 务, 而 把 部 分 丧 失 自 理 能 力 且 无 经 济 能 力 购 买 养 老 服 务 者 割 舍 掉 显 然, 其 目 的 在 于 可 以 节 约 财 力, 优 先 满 足 最 最 需 要 政 府 购 买 养 老 服 务 者 的 需 求 如 果 这 样, 财 力 还 是 不 够, 那 么 再 退 一 步, 只 对 每 一 个 完 全 丧 失 自 理 能 力 且 无 经 济 能 力 购 买 养 老 服 务 者 提 供 部 分 而 非 全 部 货 币 补 贴 总 之, 要 保 证 对 农 民 居 民 同 样 情 况 同 等 对 待, 仅 仅 依 据 城 乡 户 籍 而 区 别 对 待 的 做 法 当 然 是 不 合 理 的 ( 六 ) 依 据 是 否 实 际 在 本 地 居 住 的 区 别 对 待 目 前 各 地 基 本 都 以 具 有 户 籍 ( 即 使 不 要 求 是 本 地 城 镇 户 籍, 也 会 要 求 具 有 本 地 户 籍 ) 作 为 政 府 购 买 养 老 服 75

7 四 川 师 范 大 学 学 报 ( 社 会 科 学 版 ) 务 的 前 提 这 样, 如 果 一 个 老 人 离 开 了 户 籍 所 在 地 甲 城 市 而 在 异 地 乙 城 市 实 际 居 住, 那 么 他 肯 定 得 不 到 实 际 居 住 地 乙 市 政 府 购 买 的 养 老 服 务 如 果 户 籍 所 在 地 甲 市 政 府 再 把 他 排 除 在 甲 市 政 府 购 买 养 老 服 务 的 范 围 之 外, 那 么 即 使 该 老 人 是 自 理 能 力 欠 缺 且 无 经 济 能 力 购 买 养 老 服 务 者, 他 也 得 不 到 任 何 政 府 的 帮 助 因 此, 依 据 是 否 实 际 在 本 地 居 住 而 区 别 对 待 的 不 合 理 性 显 而 易 见 ( 七 ) 依 据 自 理 能 力 的 区 别 对 待 如 前 所 述, 自 理 能 力 欠 缺 应 当 和 无 经 济 能 力 购 买 养 老 服 务 共 同 作 为 依 据 单 纯 依 据 自 理 能 力 的 区 别 对 待 不 合 理 ( 八 ) 依 据 经 济 能 力 的 区 别 对 待 如 前 所 述, 单 纯 依 据 经 济 能 力 的 区 别 对 待 不 合 理 ( 九 ) 依 据 孤 寡 空 巢 或 独 居 的 区 别 对 待 孤 寡 空 巢 或 独 居 老 人, 未 必 是 自 理 能 力 欠 缺 且 无 经 济 能 力 购 买 养 老 服 务 者 因 此, 对 一 切 孤 寡 空 巢 或 独 居 老 人 购 买 养 老 服 务 不 符 合 救 助 的 本 质, 自 然 有 失 合 理 之 处 七 结 语 国 家 职 责 在 于 为 公 民 谋 取 更 多 福 利, 而 福 利 供 给 应 当 平 等 对 待 公 民 遗 憾 的 是, 西 方 国 家 法 律 人 长 期 把 保 障 公 民 宪 法 权 利 的 目 光 锁 定 于 免 受 国 家 权 力 侵 害, 没 有 注 意 到 近 代 启 蒙 思 想 家 阐 述 的 自 由 其 实 只 是 消 极 自 由, 忽 略 了 伯 林 指 出 的 积 极 自 由 由 此, 对 属 于 积 极 自 由 的 福 利 供 给 自 然 关 注 不 够, 对 福 利 供 给 中 的 平 等 权 更 加 缺 乏 关 注 而 新 兴 民 族 国 家 多 数 还 处 于 民 主 法 治 化 进 程 中, 分 配 正 义 尤 其 是 符 合 宪 法 平 等 权 要 求 的 福 利 分 配 便 更 需 时 日 了 人 口 老 龄 化 是 全 球 性 挑 战 我 国 应 对 老 龄 化 的 政 府 购 买 养 老 服 务 政 策 基 本 上 是 边 实 践 边 探 索, 加 之 属 于 授 益 行 政 领 域, 传 统 认 为 并 非 要 像 侵 害 行 政 领 域 一 样 恪 守 法 律 保 留 原 则, 在 此 背 景 下 进 行 的 福 利 立 法 大 都 不 是 法 律 而 是 低 层 次 的 行 政 规 范 性 文 件, 而 规 范 性 文 件 的 立 法 程 序 又 往 往 不 够 公 开 不 够 民 主 这 些 都 是 政 府 购 买 养 老 服 务 规 范 性 文 件 并 不 完 全 符 合 公 民 平 等 权 要 求 的 原 因 所 在 正 因 我 国 对 福 利 平 等 的 探 索 和 实 践 还 不 多, 公 民 福 利 平 等 权 的 保 障 仍 然 滞 后, 使 得 养 老 服 务 等 社 会 保 障 领 域 尤 其 需 要 贯 彻 宪 法 平 等 权 意 旨 下 的 制 度 推 进 恰 如 罗 尔 斯 所 言, 探 讨 宪 法 平 等 权 之 真 义, 也 就 是 一 种 寻 找 正 义, 并 使 其 在 法 律 制 度 内 实 践 的 奋 斗 与 路 程 [11]682 参 考 文 献 : [1] 陈 新 民. 德 国 公 法 学 基 础 理 论 : 下 册 [M]. 济 南 : 山 东 人 民 出 版 社,2001. [2]RobertL.Lneberry.GovernmentnAmerca:People,Poltcs,andPolcy [M].Ltle,BrownandCompany,1985. [3] 全 国 老 龄 工 作 委 员 会 办 公 室.2009 年 度 中 国 老 龄 事 业 发 展 统 计 公 报 [EB/OL].[ ].htp:// cn/nfo/9196.html;jsessond=97c4c939da55f3282eb4eace9425ca31. [4]( 挪 威 )RonaldCrag. 歧 视 概 念 的 演 变 和 发 展 [C]// 李 薇 薇,LsaStearns. 禁 止 就 业 歧 视 : 国 际 标 准 和 国 内 实 践. 北 京 : 法 律 出 版 社,2006. [5]A.MarcoTurk İntroductontoLawandSocety [M].Smon & SchusterCustom Publshng,1997. [6] 王 名 扬. 美 国 行 政 法 [M]. 北 京 : 中 国 法 制 出 版 社,1994. [7] 张 千 帆. 宪 法 学 导 论 : 原 理 与 应 用 [M]. 北 京 : 法 律 出 版 社,2004. [8]( 日 ) 芦 部 信 喜. 宪 法 ( 第 三 版 )[M]. 林 来 梵 等 译. 北 京 : 北 京 大 学 出 版 社,2006. [9]CharlesZastrow İntroductontoSocalWorkandSocalWelfare [M].Brookes/ColePublshngCompany,1996. [10] 连 锦 添. 钱 其 琛 接 见 全 国 侨 办 主 任 会 议 代 表 时 说 : 新 世 纪 华 侨 华 人 作 用 更 加 显 著 [N]. 人 民 日 报 ( 海 外 版 ), [11]( 美 ) 约 翰 罗 尔 斯. 正 义 论 [M]. 何 怀 宏 等 译. 北 京 : 中 国 社 会 科 学 出 版 社,1988. [ 责 任 编 辑 : 苏 雪 梅 ] 76

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