CGU ) 享 有 提 起 及 进 行 行 政 责 任 程 序 的 共 同 管 辖 权 例 如, 当 有 管 辖 权 的 实 体 缺 少 进 行 行 政 责 任 程 序 的 客 观 条 件 问 题 高 度 复 杂 且 与 受 影 响 的 政 府 实 体 的 合 同 涉 及 金 额 较 高, 或 者

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1 巴 西 备 受 期 待 的 反 腐 法 令 出 台 2015 年 4 月 22 日 反 腐 败 巴 西 正 在 经 历 当 地 检 察 官 称 之 为 的 巴 西 现 代 历 史 上 最 大 最 有 名 的 腐 败 案 持 续 的 反 腐 调 查 不 仅 因 为 其 规 模 而 声 名 狼 藉, 更 因 为 其 核 心 是 巴 西 石 油 公 司 --- 巴 西 国 有 控 股 石 油 巨 头 此 丑 闻 激 起 了 全 国 范 围 内 越 来 越 多 人 员 对 联 邦 政 府 的 抗 议, 与 此 同 时, 巴 西 继 续 加 强 了 其 反 腐 立 法 巴 西 清 洁 公 司 法 案 ( 法 案 号 12,846, 下 称 法 案 ) 1 于 2014 年 1 月 29 日 生 效, 现 紧 接 着 出 台 了 第 8,420 号 法 令 ( 下 称 法 令 ), 2 巴 西 总 统 Dilma Rousseff 于 2015 年 3 月 18 日 签 署 该 法 令, 将 该 法 令 纳 入 立 法, 并 于 次 日 生 效 法 令 对 法 案 中 之 前 没 有 充 分 规 定 的 方 面 进 行 了 补 充 法 令 确 定 了 (1) 就 腐 败 行 为 对 法 律 实 体 施 加 行 政 责 任 的 程 序 ;(2) 计 算 罚 金 的 指 引 ; (3) 管 理 宽 大 协 议 的 规 则 ; 以 及 (4) 巴 西 监 管 机 构 用 于 评 估 反 腐 合 规 制 度 的 标 准 巴 西 清 洁 公 司 法 案 法 案 将 就 巴 西 公 司 和 其 他 巴 西 实 体 以 及 在 巴 西 有 注 册 办 公 室 分 支 机 构 或 其 他 代 表 处 的 外 国 实 体 贿 赂 巴 西 或 外 国 公 职 人 员 的 行 为 实 施 民 事 和 行 政 制 裁 法 案 还 适 用 于 与 公 开 投 标 有 关 的 欺 诈 行 为 该 等 法 律 实 体 需 要 对 法 案 中 规 定 的 为 其 权 益 或 利 益 实 施 的 有 害 行 为 承 担 严 格 责 任 违 反 法 案 可 能 被 处 以 行 政 罚 金, 金 额 可 达 到 调 查 开 始 前 一 年 的 总 收 入 的 20% 法 案 包 含 对 自 愿 披 露 行 为 的 潜 在 激 励 措 施, 包 括 降 低 原 本 可 能 施 加 的 罚 金, 降 低 金 额 可 达 三 分 之 二 建 立 并 实 施 合 规 制 度 的 实 体 也 有 资 格 被 减 轻 罚 金 尽 管 往 正 确 的 方 向 迈 出 了 一 步, 但 法 案 在 有 关 责 任 判 定 的 行 政 程 序 方 面 缺 少 关 键 细 节, 并 留 下 多 个 与 制 裁 有 关 的 未 决 问 题 而 法 令 将 对 该 等 空 缺 做 出 部 分 补 充 法 令 的 关 键 条 款 A. 行 政 程 序 法 令 规 定, 将 通 过 行 政 责 任 程 序 调 查 及 确 定 违 反 法 案 的 行 为 ( 行 政 责 任 程 序 ) 1 法 案 号 12846/13 2 法 令 号 8420/15 管 辖 一 般 而 言, 不 当 行 为 实 施 对 象 的 最 高 权 力 机 构 享 有 进 行 行 政 责 任 程 序 的 管 辖 权 然 而, 特 定 情 形 下, 联 盟 总 审 计 长 办 公 室 (Office of the Comptroller-General of the Union, 1

2 CGU ) 享 有 提 起 及 进 行 行 政 责 任 程 序 的 共 同 管 辖 权 例 如, 当 有 管 辖 权 的 实 体 缺 少 进 行 行 政 责 任 程 序 的 客 观 条 件 问 题 高 度 复 杂 且 与 受 影 响 的 政 府 实 体 的 合 同 涉 及 金 额 较 高, 或 者 当 涉 及 不 止 一 个 公 共 实 体 时 CGU 还 享 有 调 查 及 起 诉 涉 及 外 国 政 府 ( 即 非 巴 西 政 府 ) 的 不 当 行 为 的 管 辖 权 程 序 : 在 了 解 一 个 潜 在 不 当 行 为 后, 有 权 机 构 应 决 定 是 否 : 开 始 初 步 保 密 调 查 ; 启 动 保 密 行 政 责 任 程 序 ; 或 者 结 束 相 关 事 项 如 有 权 机 构 决 定 提 起 行 政 责 任 程 序, 其 将 指 定 由 两 个 或 以 上 享 有 终 身 职 位 的 公 职 雇 员 组 成 的 委 员 会 开 始 调 查 在 行 政 责 任 程 序 期 间, 被 调 查 的 公 司 将 有 机 会 提 交 证 据 及 进 行 辩 护 法 令 还 授 予 委 员 会 广 泛 的 权 力, 包 括 请 求 法 院 指 令 搜 查 及 扣 押 被 调 查 公 司 资 产 的 权 力 行 政 责 任 程 序 应 在 180 天 内 结 束, 此 时 委 员 会 将 向 有 权 机 构 提 交 报 告 报 告 须 说 明 发 现 的 事 实 以 及 公 司 的 责 任, 并 应 提 出 制 裁 或 终 止 程 序 的 建 议 有 权 机 构 届 时 将 根 据 行 政 责 任 程 序 中 提 交 的 证 据 做 出 决 定 针 对 任 何 施 加 处 罚 的 行 政 决 定, 可 以 向 做 出 最 初 决 定 的 机 构 提 起 上 诉 B. 制 裁 法 令 详 述 了 施 加 法 案 中 规 定 的 制 裁 的 标 准 有 腐 败 行 为 的 公 司 可 能 受 到 以 下 制 裁 : 行 政 罚 金 或 处 罚 ; 公 开 行 政 处 罚 决 定, 包 括 在 违 规 发 生 地 媒 体 上 公 开, 或 者 在 全 国 发 行 的 期 刊 上 公 开, 在 公 司 总 部 公 开 以 及 在 公 司 网 站 公 开 ; 以 及 除 去 资 格, 如 违 规 涉 及 政 府 招 标 和 采 购 计 算 根 据 法 令, 应 采 取 综 合 计 算 方 式 确 定 罚 金 金 额, 在 计 算 时 须 考 虑 到 某 些 加 重 和 减 轻 因 素 而 哪 些 因 素 适 用 于 某 个 案 件 须 在 行 政 程 序 期 间 确 定 本 质 上, 有 些 加 重 因 素 将 增 加 用 于 确 定 罚 金 金 额 的 总 收 入 比 例 类 似 地, 有 些 减 轻 因 素 将 降 低 用 于 计 算 罚 金 的 相 关 总 收 入 比 例 首 先, 用 于 确 定 罚 金 金 额 的 公 司 总 收 入 比 例 应 反 映 以 下 因 素 : 如 有 害 行 为 仍 在 继 续, 增 加 1-2.5%; 如 管 理 层 容 忍 或 知 晓 不 当 行 为, 增 加 1-2.5%; 如 公 共 服 务 或 承 包 项 目 被 中 断, 增 加 1-4%; 如 犯 规 者 在 资 不 抵 债 数 据 库 有 较 差 评 级 且 在 有 害 行 为 发 生 之 前 的 财 年 有 净 利 润, 增 加 1%; 如 犯 规 者 在 前 一 次 违 规 的 判 决 公 开 起 五 年 内 再 次 违 法, 增 加 5%; 以 及 根 据 所 争 取 合 同 或 被 授 予 合 同 的 价 值, 增 加 1-5% 其 次, 总 比 例 也 可 能 按 照 以 下 条 件 减 轻 : 如 违 规 行 为 没 有 完 成, 减 轻 1%; 如 有 证 据 表 明 造 成 的 损 害 被 偿 付, 减 轻 1.5%; 2

3 如 实 体 配 合 调 查 ( 不 管 有 没 有 宽 大 协 议 ), 减 轻 1-1.5%; 如 公 司 在 开 始 行 政 责 任 程 序 之 前 自 愿 向 有 关 机 构 披 露 不 当 行 为, 减 轻 2%; 以 及 如 有 证 据 表 明 公 司 已 经 采 取 及 执 行 合 规 制 度, 减 轻 1-4% 罚 金 限 额 尽 管 法 案 规 定, 公 司 将 承 担 相 当 于 公 司 年 总 收 入 的 0.1% 至 20% 的 罚 金, 法 令 明 确 了 该 等 罚 金 的 最 低 和 最 高 限 额 : 最 低 而 言, 罚 金 应 为 以 下 金 额 中 的 较 高 者 : 公 司 争 取 或 获 得 的 利 益 ; 公 司 总 收 入 的 0.1%; 或 者 6,000 巴 西 雷 亚 尔, 如 无 法 确 定 年 收 入 最 高 而 言, 罚 金 应 为 以 下 金 额 中 的 较 低 者 : 公 司 总 收 入 的 20%; 或 者 公 司 争 取 或 获 得 的 利 益 价 值 的 三 倍 所 争 取 或 获 得 的 任 何 利 益 的 价 值 等 于 在 不 发 生 该 不 当 行 为 的 条 件 下 不 会 争 取 到 或 获 得 的 任 何 收 益, 加 上 向 公 职 人 员 或 相 关 第 三 方 提 供 或 给 予 的 任 何 不 当 利 益 的 价 值 类 似 于 美 国 根 据 联 邦 量 刑 指 引 ( 美 国 法 典 第 18 编 3571 节 ) 计 算 总 收 益 时 使 用 的 方 法, 法 令 允 许 公 司 从 所 争 取 或 获 得 的 利 益 价 值 中 减 去 合 法 成 本 和 费 用 C. 宽 大 协 议 清 洁 公 司 法 案 授 权 监 管 机 构 与 被 指 控 不 当 行 为 的 公 司 签 署 宽 大 协 议 以 降 低 或 消 除 任 何 潜 在 制 裁 法 案 和 法 令 规 定 了 该 等 宽 大 协 议 的 条 件 格 式 和 内 容 为 获 得 签 署 宽 大 协 议 的 资 格, 公 司 须 有 效 配 合 调 查 及 任 何 行 政 程 序 这 意 味 着, 配 合 须 能 (1) 指 出 违 规 行 为 所 涉 及 的 所 有 其 他 个 人, 如 有 ; 以 及 (2) 快 速 取 回 能 证 实 被 调 查 违 规 行 为 的 信 息 和 文 件 此 外, 为 签 署 宽 大 协 议, 公 司 须 : 主 动 表 示 愿 意 配 合 调 查 ; 完 全 停 止 参 与 不 当 行 为 ; 承 认 其 参 与 不 当 行 为 ; 充 分 及 长 期 配 合 调 查 和 行 政 程 序, 根 据 监 管 机 构 需 要 随 叫 随 到 且 费 用 自 理 ; 以 及 提 供 不 当 行 为 证 据 公 司 根 据 宽 大 协 议 条 款 采 取 行 动 后, 其 可 能 获 得 以 下 任 一 或 全 部 利 益 : 免 于 公 开 制 裁 行 政 决 定 ; 免 于 被 禁 止 获 得 国 家 或 国 有 控 股 企 业 提 供 的 奖 励 补 贴 援 助 捐 赠 或 贷 款 ; 被 降 低 罚 金, 最 高 达 三 分 之 二 ; 或 者 免 于 适 用 于 公 开 招 标 和 政 府 合 同 的 其 他 法 规 所 规 定 的 行 政 制 裁 3

4 宽 大 协 议 的 效 力 可 能 延 伸 至 属 于 同 一 经 济 集 团 的 法 律 实 体, 前 提 是 该 等 实 体 共 同 签 署 了 协 议 并 履 行 了 宽 大 协 义 D. 合 规 制 度 法 令 最 显 著 的 一 点 是 其 对 执 行 有 效 合 规 制 度 的 重 视 法 令 用 一 章 内 容 对 合 规 制 度 进 行 了 规 定, 即 合 规 制 度 的 存 在 会 如 何 减 轻 罚 金, 以 及 更 重 要 的 是, 要 求 通 过 或 加 强 现 有 合 规 制 度 法 令 将 合 规 制 度 定 义 为 : 有 关 诚 信 可 审 计 性 以 及 鼓 励 报 告 不 法 行 为, 有 效 应 用 道 德 和 行 为 准 则, 以 及 有 效 应 用 旨 在 发 现 和 纠 正 针 对 本 国 政 府 或 外 国 政 府 的 行 为 偏 差 欺 诈 行 为 不 法 行 为 和 不 正 当 行 为 的 政 策 和 指 令 的 一 套 制 度 和 内 部 程 序 3 此 外, 法 令 认 为, 没 有 两 家 公 司 是 相 同 的, 因 而 没 有 适 用 于 所 有 公 司 的 合 规 制 度 而 有 效 合 规 制 度 须 以 风 险 为 基 础, 考 虑 到 每 一 公 司 的 特 点 和 风 险 因 素, 包 括 其 规 模 内 部 结 构 行 业 领 域 运 营 所 在 国 家 以 及 公 司 与 政 府 机 构 交 流 的 程 度 此 外, 法 令 规 定 了 合 规 制 度 的 以 下 方 面, 被 用 于 衡 量 其 有 效 性 : 高 层 的 态 度, 包 括 董 事 会 和 高 管 层 承 诺 遵 守 ; 适 用 于 所 有 员 工 经 理 和 第 三 方 提 供 商 的 行 为 标 准 道 德 准 则 诚 信 政 策 和 程 序 ; 定 期 培 训 ; 定 期 风 险 分 析 以 对 合 规 制 度 做 出 调 整 ; 全 面 及 准 确 反 映 交 易 的 会 计 记 录 ; 确 保 公 司 报 告 和 财 务 报 表 及 时 准 备 及 可 靠 的 内 部 控 制 措 施 ; 防 止 与 公 共 管 理 部 门 交 流 时 的 欺 诈 和 违 法 行 为 的 具 体 程 序 ( 如 公 开 招 标 和 承 包, 获 得 许 可, 支 付 税 款 ); 负 责 执 行 及 监 督 合 规 制 度 的 内 部 机 构 的 独 立 性 结 构 和 权 限 ; 开 放 且 对 员 工 和 第 三 方 广 泛 公 开 报 告 不 法 行 为 的 渠 道 ; 保 护 善 意 举 报 人 的 机 制 ; 违 反 合 规 制 度 情 形 下 的 惩 罚 措 施 ; 3 同 上, 第 41 条 及 时 中 断 及 补 救 不 法 行 为 的 程 序 ; 适 当 的 第 三 方 尽 职 调 查 和 监 督 ; 对 收 购 的 任 何 法 律 实 体 的 任 何 不 法 行 为 或 不 正 当 行 为 的 查 证 ; 对 合 规 制 度 的 持 续 监 督 ; 以 及 有 关 向 政 治 候 选 人 和 第 三 方 捐 赠 的 透 明 性 4

5 结 论 尽 管 是 备 受 期 待 的 对 清 洁 公 司 法 案 的 补 充, 法 令 仅 是 巴 西 被 期 待 执 行 的 应 对 腐 败 问 题 的 一 系 列 反 腐 措 施 之 一 特 别 地, 法 令 表 示,CGU 将 出 台 与 合 规 制 度 管 理 和 评 估 有 关 的 更 多 规 定 和 指 引 在 巴 西 运 营 的 公 司 目 前 有 了 须 遵 守 的 更 有 力 的 地 方 法 律 且 法 令 中 规 定 的 标 准 符 合 制 定 有 效 合 规 制 度 的 最 佳 惯 例, 可 以 最 小 化 违 反 其 他 反 贿 赂 法 律 的 风 险, 如 美 国 反 海 外 腐 败 法 和 英 国 反 贿 赂 法 在 巴 西 运 营 的 实 体 应 考 虑 制 定 或 重 新 检 查 其 合 规 政 策 和 程 序 以 确 保 满 足 法 令 中 规 定 的 有 效 合 规 制 度 标 准 如 您 对 上 文 内 容 有 任 何 问 题 或 疑 问, 请 联 系 我 们 全 球 反 腐 败 业 务 组 的 以 下 成 员 : Tammy Albarrán talbarran@cov.com Robert Amaee ramaee@cov.com Stephen Anthony santhony@cov.com Bruce Baird bbaird@cov.com Lanny Breuer lbreuer@cov.com Eric Carlson ( 柯 礼 晟 ) ecarlson@cov.com Steven Fagell sfagell@cov.com James Garland jgarland@cov.com Ben Haley bhaley@cov.com Barbara Hoffman bhoffman@cov.com Robert Kelner rkelner@cov.com Nancy Kestenbaum nkestenbaum@cov.com Adem Koyuncu akoyuncu@cov.com Aaron Lewis alewis@cov.com David Lorello dlorello@cov.com Lynn Neils lneils@cov.com Mona Patel mpatel@cov.com Mythili Raman mraman@cov.com Don Ridings dridings@cov.com John Rupp jrupp@cov.com Daniel Shallman dshallman@cov.com Doug Sprague dsprague@cov.com Anita Stork astork@cov.com Daniel Suleiman dsuleiman@cov.com Alan Vinegrad avinegrad@cov.com Hui Xu ( 徐 辉 ) hxu@cov.com 本 通 讯 无 意 作 为 法 律 意 见 阅 读 者 在 就 本 通 讯 中 提 及 的 事 项 采 取 行 动 前 应 寻 求 具 体 的 法 律 意 见 在 监 管 日 益 严 格 的 世 界 里, 科 文 顿 柏 灵 律 师 事 务 所 为 客 户 提 供 公 司 诉 讼 及 监 管 专 业 知 识, 以 帮 助 其 处 理 最 为 复 杂 的 业 务 问 题 交 易 和 争 议 该 律 师 事 务 所 成 立 于 1919 年, 在 北 京 布 鲁 塞 尔 伦 敦 洛 杉 矶 纽 约 旧 金 山 首 尔 上 海 硅 谷 和 华 盛 顿 设 有 办 事 处, 拥 有 800 多 名 律 师 本 通 讯 旨 在 向 我 们 的 客 户 及 其 他 有 兴 趣 的 同 事 提 供 相 关 的 动 态 如 果 您 将 来 不 希 望 收 到 电 邮 或 电 子 资 讯, 请 发 送 电 邮 至 unsubscribe@cov.com 5

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