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1 行政法 第四章解題 本章最主要的概念有 : 公權利 反射利益 保護規範理論 特別權力關係 ; 主要的大法官解釋有 : 釋字第 等號解釋 ; 與本章有關連性之議題有 : 公務員之保障與救濟途徑 ( 公務人員保障法 ) 第一部分 : 基本題型壹 公法上權利與反射利益概念有何不同? 如何區分? 其區分有何實益? 試分別說明之 擬答 ( 一 ) 公法上權利公法上權利是從人民的立場出發, 指個別的人民在 公法 所賦予的 法律上之力, 以追求個人利益為目的, 而可以請求國家或地方自治團體作一定的行為的權能 公權利之要件如下 : 1) 須有使公行政負有作成特定行為意義之法規範 2) 該法規範須在於達成個別人民之利益 3) 須授與當事人貫徹其利益之法律力量 ( 二 ) 反射利益反射利益指是特定行政法規所設定之行政義務, 如僅在於達成公共利益, 個別人民雖因之間接獲得利益, 則此一利益, 稱之為 反射利益 如公用道路之利用通行 政府賑災救濟, 人民受救濟之利益 ( 三 ) 公權利與反射利益之區別 : 受保護規範理論之影響, 傳統上墨守公權利與反射利益之二分法已受挑戰, 依該理論, 認為公權利是經由法規之解釋, 對行政主體課予義務之法規, 其目的在於 ( 至少在於 ) 保護及承認特定個人之利益, 即存在人民之公權利 而反射利益 : 行政法規如僅為公共利益, 設定行政主體之行為義務, 人民因而獲有利益者, 係反射利益 因其利益並非法律之目的所在, 或僅偶然發生者, 則為反射利益 ( 四 ) 公權利與反射利益區分實益 : 傳統上區分二者在於反射利益並不得提起爭訟救濟 反射利益不見有公法上之請求權, 而不得主張及請求實現, 此主張對於撤銷訴訟上係有其作用 實務上認為道路之使用為反射利益 (53 裁 39) 受鄰人建物影響之採光為反射利益 (70 判 990) 近來受 保護規範理論 之影響, 反射利益的範圍已逐漸縮小, 擴大人民救濟之機會 ( 參見釋字第四六九號解釋 )

2 貳 請以公務員被依考績法予以記兩大過免職為例, 說明法律保留 正當法律程序 司法審查等行政法基本原則之適用 公務員與國家之關係, 在法律性質定位上, 傳統上被解釋為 公法上之勤務關係, 屬 特別權力關係 之一種, 在特別權力關係下, 無法律保留原則之適用且司法不予審查 二次戰後基於人權之保障, 德國學者 Ule 提出折衷說, 認為若屬基礎關係, 因涉及其基本權利之侵害, 應准予提起救濟, 若僅屬管理 ( 經營 ) 關係, 因未涉及身分之改變, 故仍不得提起救濟, 此說為我國實務所採用, 並將公務員與國家之關係定位為 公法上之職務關係 ( 參照釋字第二四三號解釋 ), 合先敘明 以下依釋字第四九一號解釋分別說明公務員免職處分與法律保留 正當法律程序 司法審查等原則之適用 : ( 一 ) 免職處分與法律保留原則 : 1. 中央與地方機關依公務人員考績法或相關法規之規定對公務人員所為免職之懲處處分, 為限制人民服公職之權利, 實質上屬於懲戒處分, 其構成要件由法律定之, 法律固得授權主管機關發布命令為補充規定, 其授權之目的, 範圍及內容應具體明確, 方符憲法第二十三條之法律保留原則意旨 2. 公務人員考績法第十二條第一項第二款規定各機關辦理公務人員之專案考績, 一次記二大過者免職, 同條第二項復規定一次記二大過之標準由銓敘部定之 此項免職處分係對人民服公職權利之重大限制, 自應以法律定之 上開法律末就構成公務人員免職之標準, 為具體明確之規定, 與前述解釋意旨有違 ( 二 ) 免職處分與正當法律程序 : 對於公務人員之免職處分既係限制憲法保障人民服公職之權利, 自應踐行正當法律程序, 諸如作成處分應經機關內部組成立場公正之委員會決議, 委員會之組成由機關首長指定者及由票選產生之人數比例應求相當, 處分前應給予受處分人陳述及申辯之機會, 處分書應附記理由, 並表明救濟方法 期間及受理機關等, 設立相關制度為妥善之保障 ( 三 ) 免職處分與司法審查 1. 本題公務員被依考績法予以記兩大過免職, 損及其公務員身分, 侵害憲法所保障之服公職的權利, 應屬基礎關係, 公務員得提起復審與行政訴訟 ( 參照釋字第二四三號解釋 ), 故得為司法審查之對象 2. 又免職處分之構成要件, 法律以抽象概念表示者, 不論其為不確定概念或概括條款, 均須符合明確性之要求 其意義須非難以理解 且為一般受規範者所得預見, 並得經由司法審查加以確認方可

3 參 公務人員因違法遭免職處分, 所屬機關在程序上應踐行那些正當程序?( 二十五分 )(91 法警 ) ( 一 ) 對公務員記兩大過免職等懲處處分屬於典型之 限制或剝奪人民自由之行政處分 ( 參照行政程序法第一 0 二條 ), 凡法律所規定作成單方行政行為時給予相對人之程序的保障, 均應切實踐行, 方符現代法治國家程序保障之要求 但行政程序法第三條規定, 第二項第七款認為 : 對公務員所為之人事行政行為, 不適用行政程序法之規定, 顯係囿於舊日 特別權力關係 之說法, 欲將行政程序侷限於所謂 一般權力關係 之事項, 殊不知人事行政行為之無行政程序法之適用者, 充其量僅能限於未限制或剝奪公務員服公職之基本權事項, 例如職位陞遷 調動 任務指派等而已 ( 二 ) 依釋字第四九一號解釋, 對公務人員所為免職之懲處處分, 為限制其服公職之權利, 實質上屬於懲戒處分 對於公務人員之免職處分既係限制憲法保障人民服公職之權利, 自應踐行正當法律程序, 諸如作成處分應經機關內部組成立場公正之委員會決議, 委員會之組成由機關首長指定者及由票選產生之人數比例應求相當, 處分前應給予受處分人陳述及申辯之機會, 處分書應附記理由, 並表明救濟方法 期間及受理機關等, 設立相關制度為妥善之保障 復依公務人員考績法第十八條規定, 服務機關對於專案考績應予免職之人員, 在處分確定前得先行停職 受免職處分之公務人員既得依法提起行政爭訟, 則免職處分自應於確定後方得執行 ( 三 ) 綜合上述, 公務員因違法遭免職處分, 所屬機關在程序上應依行政程序法第一 二條之規定, 應舉行聽證或給予處分人充分陳述意見之機會, 且依釋字第四九一號解釋之前揭意旨設立相關制度為妥善之保障, 諸如通知處分相對人陳述意見或舉行聽證 ( 即言詞辯論 ) 受處分人得委任代理人及閱覽卷宗 並得主張事實或提出證據 懲處處分書應記明事實 理由及其法令依據 其得提起行政爭訟者並須有教示救濟方法之記載等均應切實踐行, 方符現代法治國家程序保障之要求 第二部分 : 進階題型 壹 某私立大學教師甲以論文著作提出副教授升等之申請, 其著作外審成績及格, 但卻遭該校教評會駁回, 試問 :(40%) 1. 該校教評會作法之合法性為何? 甲應如何救濟? 應以何者為被告? 2. 若該校於聘任甲時即於聘書中約定 : 若六年內未升等, 即不再續聘 該聘書是否為行政契約? 又甲屆滿六年因升等未獲通過, 遭學校依約不予續聘, 甲認為其工作權授侵害提起訴訟, 而校方以大學自治為由抗辯, 依您的見解, 何者有理由? 為什麼?

4 ( 一 )1. 該校教評會之駁回決定應不合法 : 1) 依釋字第四六二號解釋指出 : 各大學校 院 系 ( 所 ) 教師評審委員會, 本於專業評量之原則, 應選任各該專業領域具有充分專業能力之學者專家先行審查, 將其結果報請教師評審委員會評議 教師評審委員會除能提出具有專業學術依據之具體理由, 動搖該專業審查之可信度與正確性, 否則即應尊重其判斷 2) 其解釋理由書中亦指出 : 評審過程中必要時應予申請人以書面或口頭辯明之機會 ; 由非相關專業人員所組成之委員會除就名額 年資 教學成果等因素予以斟酌外, 不應對申請人專業學術能力以多數決作成決定 3) 因此, 本案校教評會對外審成績及格, 卻作成不予升等 ( 駁回 ) 之決定, 顯係有違前揭解釋之意旨, 應屬不合法 2. 甲之救濟途徑為提起行政爭訟 : 1) 依教育人員任用條例就公立各級學校教師之任用資格有所規定, 同法第十四條並授權教育部訂定 大學 獨立學院及專科學校教師資格審查辦法, 該辦法第七條及第九條規定, 教師資格之審查, 由學校教師評審委員會審核通過後, 送教育部提交學術審議委員會審議決定, 經審查合格者, 始發給教師證書 至私立學校教師之任用資格及其審查程序, 依教育人員任用條例第四十一條, 亦準用前開條例之規定 是各大學校 院 系 ( 所 ) 及專科學校教師評審委員會關於教師升等之評審, 係屬法律授權範圍內為公權力之行使, 其對教師之資格等身分上之權益有重大影響, 均為各該大學 院 校所為之行政處分 ( 釋字第四六二號解釋理由書參照 ) 2) 是以甲若對該校教評會之駁回決議不服, 於三十日內可依訴願法第十條之規定向教育部提起訴願或依教師法 ( 第二十九條至第三十三條 ) 規定提起申訴 再申訴, 若仍不服其決定, 於二個月內得向高等行政法院提起行政訴訟, 若不服高等行政法院之判決, 並可於二十日內向最高行政法院提起上訴 3. 甲應以該私立大學為被告 : 根據釋字第二六九號 : 依法設立之團體, 如經政府機關就特定事項依法授與公權力者, 以行使該公權力為行政處分之特定事件為限, 有行政訴訟之被告當事人能力 行政訴訟法第二十五條 : 人民與受委託行使公權力之團體或個人, 因受託事件涉訟者, 以受託之團體或個人為被告 故甲應以受教育部委託公權力行使之該私立大學為被告 ( 二 )1. 私立學校對教師之聘任應屬私法契約 : 私立學校教師之聘任與解聘, 雖須依據教師法規定為之, 但為財團法人之私立大學仍得依其自身的需求與應聘之教師訂定聘僱契約, 其契約關係依從屬說或舊主體說應係私法契約, 僅於聘用後因受教師法等相關法

5 規之拘束, 其與學校之法律關係有可能轉變為公法關係 ( 如教師升等 ), 故有學者以倒置的 雙階理論 稱之 2. 甲因未升等遭解聘而主張工作權受損, 校方主張大學自治抗辯, 乃發生基本權利之衝突 : 1) 基本權利之衝突狀況存在於, 當一個基本權利權利人行使其基本權利時, 卻造成另一個基本權利權利人之負擔 德國聯邦憲法法院採用 視情況而定的法益衡量 來解決基本權利的衝突問題, 也就是以 具體案件中的法益衡量 來決定, 系爭案件中相衝突的法益哪一個應處於優先地位 此種見解並非去排除某一個基本權利, 而是企圖去平衡基本權利間之對立, 此即為學界所稱之 最小心的調和原則, 憲法所保障之法益必須在問題之解決中互相考量其重要性, 憲法一體性原則負有使法益發揮最佳效力之義務, 必須使雙方法益可以去發揮其最佳的效力, 在各自具體事件依據比例原則限制其界限, 對法益加以限制必須符合必要性, 以使得雙方法益能夠充分調和 2) 本題甲主張工作權受侵害, 校方主張大學自治, 依前述 最小心的調和原則, 應取得兩者之平衡 教師之工作有三 : 研究 教學與輔導, 依教師法第十四條第一項第八款規定, 教學不力或不能勝任工作, 有具體事實或違反聘約情節重大者, 得不予續聘 故對教師之解聘或不予續聘, 應全盤考量教師之三項工作是否不適任, 本案係甲因升等未獲通過而遭解聘, 而目前升等之評定皆以研究成果為主, 對其他兩項並未有全盤考量, 因此, 為保障教師之工作權, 並顧及大學自治, 升等之評定應就研究教學與輔導三方面進行評量為宜, 避免教學工作優異之教師, 可能因此疏忽研究而遭致解聘 3) 退一步言, 即使屬於大學自治範疇, 但 有關章則之訂定及執行自應遵守正當程序, 其內容並應合理妥適 ( 釋字第五六三號解釋參照 ) 至少對解聘之教師亦應有正當法律程序之適用, 如給予教師陳述意見之機會等 貳 某公立學校學生, 參加學期期末考試後月餘, 學校以其連續作弊為由, 予以退學處分, 學生依法提起訴願及行政訴訟, 行政救濟之管轄機關主張 : 學校對於學生所為之處分係屬特別權力關係且釋字第二四三號解釋並不及於學生與學校之關係, 對於學生所提行政救濟均予駁回 此等見解與近來大法官相關解釋態度是否相符? ( 二十五分 )(91 檢事官 ) ( 一 )1. 我國受德國 日本之影響, 認為行政法上之特別權力關係, 謂基於特別法之法律原因, 當事人之一方, 於相對人在一定範圍內, 有概括命令強制之權力, 相對人從負有服從義務之法律關係 其特質在基於特別之法律原因, 及權力服從關係二點

6 2. 在權力分立下, 傳統上, 特別權力關係被視為機關內部事務, 為法律保留原則之例外 亦即在特別權力關係中, 人民被吸收進入行政內部, 不再適用在一般情形所具有之基本權利 法律保留以及權利保護等, 形成 無法之空間, 構成 法治國家之漏洞 3. 公立學校的學生與學校的關係是屬於公法上之營造物利用關係, 傳統上認為在教育感化目的之必要範圍內, 學生受管理人特別權力之支配 因此, 以往實務見解均對學生遭退學處分而提起之訴願與行政訴訟, 認為 學校對於學生所為之處分係屬特別權力關係, 雖釋字第二四三號解釋對公務員依公務人員考績法對公務員所為之免職處分, 認為直接影響其憲法所保障之服公職權利, 如該公務員已循復審 再復審或類似之程序救濟, 即視同業經訴願及再訴願程序, 如仍不服, 得行使行政訴訟之權 但該解釋並不及於學生, 對於學生所提行政救濟均予駁回 ( 二 ) 前述見解已被釋字第三八二號解釋所揚棄, 認為 : 各級學校依有關學籍規則或懲處規定, 對學生所為退學或類此之處分行為, 足以改變其學生身分並損及其受教育之機會, 自屬對人民憲法上受教育之權利有重大影響, 此種處分行為應為訴願法及行政訴訟上之行政處分 受處分之學生於用盡校內申訴途徑, 未獲救濟者, 自得依法提起訴願及行政訴訟 參 A 國立大學法律系副教授某甲於民國九十年五月申請升等為教授 案經該系依據該校 教師升等作業辦法 ( 以下簡稱 辦法 ) 之規定, 送請校外同學門專家學者三人審查, 分別獲得兩位 極力推薦 與一位 推薦 之審查結論 該系教師評審委員會 ( 以下簡稱 教評會 ) 旋評議通過某甲升等, 報該院教評會 嗣該院教評會評議後, 以投票方式作成不予升等之決定 某甲不服, 經向該校教師申訴評議委員會申訴未果, 爰向教育部提起訴願 (92 司法官 ) ( 一 ) 某甲主張 : 該系系主任某乙對其素懷成見, 某乙既曾參與該案系教評會之評議, 復又參與該案院教評會之評議, 評議程序顯有瑕疵 試問某甲之主張有無理由?(10 分 ) ( 二 ) 某甲並主張 : 該院教評會以表決方式, 作成不予升等之決定, 顯屬違法 按該校 辦法 規定, 教授升等評審應就申請人之 研究 ( 占 60%) 教學 ( 占 20%) 與 服務 ( 占 20%) 分別予以評分, 何能以概括表決作成不予升等之決定? 該校 ( 院 ) 答辯略謂 : 教師是否符合升等標準, 涉及學術專業判斷, 屬大學自治之範疇 前開 辦法 之規定僅供各級教評會參考, 概括表決並無違法 試問訴願會應為如何之決定?(15 分 ) ( 一 )1. 依釋字第四六二號解釋, 大學教師升等資格之審查, 關係大學教師素質與大學教學 研究水準, 並涉及人民工作權與職業資格之取得, 除應有

7 法律規定之依據外, 主管機關所訂定之實施程序, 尚須保證能對升等申請人專業學術能力及成就作成客觀可信 公平正確之評量, 始符合憲法第二十三條之比例原則 2. 本案某甲主張 : 該系系主任某乙對其素懷成見, 某乙既曾參與該案系教評會之評議, 復又參與該案院教評會之評議, 評議程序顯有瑕疵 但查該系教師評審委員會 ( 以下簡稱 教評會 ) 評議通過某甲升等, 而該院教評會評議後, 以投票方式作成不予升等之決定 有乙參與之系教評會讓甲通過升等案, 同樣有乙參與之院教評會經表決卻未讓甲通過升等, 顯然乙之意見並未影響升等案通過與否 3. 綜上所述, 甲之前揭主張並無理由 若甲認為該系系主任對其懷有成見, 應舉證主張乙應迴避審查 ( 二 )1. 依釋字第四六二號解釋指出 : 各大學校 院 系 ( 所 ) 教師評審委員會, 本於專業評量之原則, 應選任各該專業領域具有充分專業能力之學者專家先行審查, 將其結果報請教師評審委員會評議 教師評審委員會除能提出具有專業學術依據之具體理由, 動搖該專業審查之可信度與正確性, 否則即應尊重其判斷 其解釋理由書中亦指出 : 評審過程中必要時應予申請人以書面或口頭辯明之機會 ; 由非相關專業人員所組成之委員會除就名額 年資 教學成果等因素予以斟酌外, 不應對申請人專業學術能力以多數決作成決定 2. 本案院教評會以以概括表決作成不予升等之決定, 將甲之專業學術能力亦以多數決方式作成決定, 顯係有違前揭解釋之意旨, 受理此類事件之行政救濟機關及行政法院自得據以審查其是否遵守相關之程序, 或其判斷 評量有無違法或顯然不當之情事 3. 該校 ( 院 ) 答辯謂 : 教師是否符合升等標準, 涉及學術專業判斷, 屬大學自治之範疇, 該校 教師升等作業辦法 之規定僅供各級教評會參考, 概括表決並無違法 惟學教師升等資格之審查, 涉及人民工作權與職業資格之取得, 即使辦法之訂定屬於大學自治範疇, 但 有關章則之訂定及執行自應遵守正當程序, 其內容並應合理妥適 ( 釋字第五六三號解釋參照 ), 故該校之答辯應屬無理由 4. 綜上所述, 教育部訴願委員會應作成該校院教評會不予甲升等之決定不合法, 依訴願法第八十一條之規定撤銷原不予升等之處分, 並由該校另為適法之處分 肆 某私立大學男生 A, 被控以藥物迷姦女生而被校方退學 A 認為此乃校方誤認事實, 不服此一退學處分而向校方提出申訴 請問 :(92 律師 ) ( 一 ) 若大學校方接受申訴決定之建議, 自認原退學處分不當, 職權撤銷原退學處分 ; 其與申訴決定維持原退學處分,A 不服而經由大學校方提起訴願時, 大學校方經重新審查程序, 認訴願為有理由而撤銷原退學處分 ; 此兩

8 種撤銷處分於要件及法律效果上有何不同? ( 二 )A 擔心退學處分一旦執行, 將受徵兵之處分, 其得於何種救濟階段, 行使何種暫時權利保護手段? ( 一 ) 對行政機關作成不法或不當之行政處分所為撤銷或變更原處分之決定, 基於權利保護, 行政救濟制度有 職權撤銷 與 救濟決定 兩種方式, 職權撤銷 係於行政程序或於訴願決定前之程序中, 原處分機關發現處分違法或不當所為之撤銷或變更 ; 救濟決定 是指提起訴願後所作成之撤銷或變更處分 依本題所示之若大學校方接受申訴決定之建議, 自認原退學處分不當, 職權撤銷原退學處分, 是屬於 職權撤銷, 為行政程序上之決定 而 A 不服而經由大學校方提起訴願時, 大學校方經重新審查程序, 認訴願為有理由而撤銷原退學處分, 應屬 救濟決定, 依訴願法第五十八條規定 : 訴願人應繕具訴願書經由原行政處分機關向訴願管轄機關提起訴願 原行政處分機關對於前項訴願應先行重新審查原處分是否合法妥當, 其認訴願為有理由者, 得自行撤銷或變更原行政處分, 並陳報訴願管轄機關 兩者主要區別在於 職權撤銷 應受 公益有重大危害時不得撤銷 ( 行政程序法第一一七條參照 ) 之限制, 而 救濟決定 則無此限制, 在法律效果皆使退學處分溯及的失其效力 ( 二 ) 訴願階段之暫時權利保護手段為停止行政處分之執行, 行政訴訟之暫時權利保護手段為停止行政處分之執行 假處分與假扣押 1. 假扣押 : 涉及金錢給付義務之權利義務關係 ( 行政訴訟法第二九三條 ), 故本題不適用假扣押之規定 2. 假處分 : 學者認為原則上撤銷訴訟中對於行政處分可以聲請停止執行, 即不應再提起假處分, 故行政訴訟法第二百九十九條 : 關於行政機關之行政處分, 不得為前條之假處分 本案 A 得聲請停止行政處分之執行 ( 下詳 ), 故不得再聲請假處分為宜 3. 停止行政處分之執行 : 退學處分係消滅學生與學校之在學關係, 為形成處分, 依行政訴訟法第一一六條規定 停止執行之裁定, 得停止原處分或決定之效力 處分或決定之執行或程序之續行之全部或部份 故停止執行之效力包括處分所形成之權利義務關係 ( 效果說 ), 因此, 學生退學處分得聲請停止行政處分之執行 1) 訴願階段 : 依訴願法第九十三條第二項 : 原行政處分之合法性顯有疑義者, 或原行政處分之執行將發生難以回復之損害, 且有急迫情事, 並非為維護重大公共利益所必要者, 受理訴願機關或原行政處分機關得依職權或依申請, 就原行政處分之全部或一部, 停止執行 第三項 : 前項情形, 行政法院亦得依聲請, 停止執行 故 A 得向受理訴願機關教育部或向原處分機關 ( 原大學 ) 以將受徵兵之處分為由, 聲請停止退學處分之執行 此階段亦可向行政法院聲請, 但應受

9 行政訴訟法第一一六條第三項之限制 : 於行政訴訟起訴前, 如原處分或決定之執行將發生難於回復之損害, 且有急迫情事者, 行政法院亦得依受處分人或訴願人之聲請, 裁定停止執行 但於公益有重大影響者, 不在此限 2) 行政訴訟階段 : 依行政訴訴法第一一六條第二項 : 行政訴訟繫屬中, 行政法院認為原處分或決定之執行, 將發生難於回復之損害, 且有急迫情事者, 得依職權或依聲請裁定停止執行 但於公益有重大影響, 或原告之訴在法律上顯無理由者, 不得為之 伍 公立學校學生甲違犯校規, 被處以退學之處分, 乙則被記一大過, 甲 乙如果不服, 可否提起行政爭訟尋求救濟? 本題涉及學生與學校之在學關係, 在法律性質之定位上, 傳統上被解釋為 公法上之營造物利用關係, 屬於 特別權力關係 之一種 在特別權力關係下, 無法律保留原則之適用且司法不予審查 二次戰後基於人權之保障, 德國學者 Ule 提出折衷說, 認為若屬基礎關係, 因涉及其基本權利之侵害, 應准予提起救濟, 若僅屬管理 ( 經營 ) 關係, 因未涉及身分之改變, 故仍不得提起救濟, 此說為我國實務所採用, 因此本題所示之甲乙得否提起行政爭訟尋求救濟, 與其所受處分是否改變身分有關, 茲分述如下 : ( 一 ) 甲被處以退學處分, 因損及其學生身分, 故得提起行政爭訟 : 1. 公立學校係各級政府依法令設置實施教育之機構, 具有機關之地位, 依釋字第三八二號解釋 : 各級學校依有關學籍規則或懲處規定, 對學生所為退學或類此之處分行為, 足以改變其學生身分並損及其受教育之機會, 自屬對人民憲法上受教育之權利有重大影響, 此種處分行為應為訴願法及行政訴訟法上之行政處分 受處分之學生於用盡校內申訴途徑, 未獲救濟者, 自得依法提起訴願及行政訴訟 2. 大法官於釋字第五六三號解釋中進一步指出 : 大學對學生所為退學之處分行為, 關係學生權益甚鉅, 有關章則之訂定及執行自應遵守正當程序, 其內容並應合理妥適, 乃要求學校對學生所為之退學處分應遵守正當程序 ( 如給予學生陳述意見之機會等 ) ( 二 ) 已被記一大過, 未損其學生身分, 故不得提起行政爭訟 : 依釋字第三八二號解釋理由書 : 人民因學生身分受學校之處分, 得否提起行政爭訟, 應就其處分內容分別論斷 如學生所受處分係為維持學校秩序 實現教育目的所必要, 且未侵害其受教育之權利者 ( 例如記過 申誡等處分 ), 除循學校內部申訴途徑謀求救濟外, 尚無許其提起行政爭訟之餘地

10 陸 某私立大學法律系學生, 因學業成績未達標準而遭學校退學處分, 該生不服, 準備提起救濟, 請附具理由回答以下兩問題 : 1) 該事件之性質屬公法或私法事件? 應如何提起行政救濟或如何向普通法院請求救濟? 2) 該生主張, 其遭退學主因之一, 係行政法老師期末考試成績評量有問題, 法院應否就此點加以審查? ( 一 ) 該事件為公法事件, 應提起行政救濟 : 1. 私立大學學生私立學校係依私立學校法經主管教育行政機關許可設立並製發印信授權使用, 在實施教育之範圍內, 有錄取學生 確定學籍 獎懲學生 核發畢業或學位證書等權限, 係屬由法律在特定範圍內授與行使公權力之教育機構, 於處理上述事項時亦具有與機關相當之地位 ( 釋字第三八二解釋參照 ) 2. 因此, 各級公私立學校依有關學籍規則或懲處規定, 對學生所為退學或類此之處分行為, 足以改變其學生身分及損害其受教育之機會, 此種處分行為應為訴願法及行政訴訟法上之行政處分, 並已對人民憲法上受教育之權利有重大影響 3. 綜上所述, 由公私法區別學說中之主體說以及從屬說可知, 私立學校學生遭退學處分應為公法事件, 該生若有不服, 於用盡校內申訴途徑, 未獲救濟, 得向教育部提起訴願, 不服訴願之決定, 於兩個月內向高等行政法院提起撤銷訴訟 ( 行政訴訟法第四條 ), 若對高等行政法院之判決仍有不服, 得於二十日內向最高行政法院上訴 ( 二 ) 法院原則上不對行政法老師期末考試成績評量加以審查 : 教師對學生成績所為之評量, 涉及高度屬人性的或人格條件的價值判斷, 通常具有不可代替性 故受理學生退學或類此處分爭訟事件之機關或法院, 對於其中涉及學生之品行考核 學業評量或懲處方式之選擇, 應尊重教師及學校本於專業及對事實真象之熟知所為之決定, 僅於其判斷或裁量違法或顯然不當時, 得予撤銷或變更 ( 釋字第三八二解釋理由書參照 )

行政法概要 本章學習重點 本章大綱 第一節行政作用之概念 第二節行政作用之分類 一 行政程序法 第三節行政作用法之範圍 第四節行政作用之私法 行為 二 行政罰法三 行政執行法一 源起二 類型 第五節行政作用中的非 權力行為 一 類型 二 事實行為 第六節行政作用之內部 行為 一 行政規則

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