内 容 摘 要 金 融 控 股 公 司 是 世 界 上 许 多 国 家 实 现 金 融 业 混 业 经 营 的 主 要 模 式, 其 基 本 含 义 是 指 提 供 包 括 银 行 证 券 保 险 信 托 在 内 的 全 方 位 金 融 服 务, 同 时 还 通 过 各 种 形 式 控 股 兼 营

学 校 编 码 :10384 分 类 号 密 级 学 号 :200208161 UDC 学 位 论 文 金 融 控 股 公 司 监 管 问 题 研 究 Research on the Supervision of Financial Holding Company 裴 华 指 导 教 师 姓 名 : 柳 经 纬 教 授 申 请 学 位 级 别 : 硕 士 专 业 名 称 : 法 律 论 文 提 交 日 期 : 论 文 答 辩 时 间 : 授 予 单 位 : 厦 门 大 学 学 位 授 予 日 期 : 答 辩 委 员 会 主 席 : 评 阅 人 : 2005 年 月

内 容 摘 要 金 融 控 股 公 司 是 世 界 上 许 多 国 家 实 现 金 融 业 混 业 经 营 的 主 要 模 式, 其 基 本 含 义 是 指 提 供 包 括 银 行 证 券 保 险 信 托 在 内 的 全 方 位 金 融 服 务, 同 时 还 通 过 各 种 形 式 控 股 兼 营 工 业 不 动 产 商 业 贸 易 等 非 金 融 业 务 的 混 合 性 金 融 集 团 随 着 我 国 加 入 WTO 及 世 界 金 融 业 的 发 展, 金 融 控 股 公 司 已 在 国 内 出 现, 并 有 逐 步 扩 大 的 趋 势 但 同 所 有 其 它 的 金 融 产 业 一 样, 金 融 控 股 公 司 在 可 能 带 来 巨 大 经 济 效 益 的 同 时, 也 伴 随 着 潜 在 的 金 融 风 险 等 自 身 问 题 比 如, 混 业 经 营 有 可 能 将 金 融 业 内 部 证 券 部 门, 甚 至 外 部 的 工 商 部 门 的 风 险 扩 大 到 原 本 就 是 高 风 险 的 银 行 部 门, 造 成 银 行 倒 闭, 危 机 银 行 业 甚 至 整 个 金 融 业 的 安 全 因 此, 适 度 监 管 就 成 了 金 融 控 股 公 司 经 营 成 败 的 关 键 近 年 来, 不 仅 世 界 各 主 要 金 融 市 场 的 监 管 法 律 制 度 经 历 了 重 大 调 整, 而 且 金 融 监 管 体 制 也 经 历 了 重 大 改 革 为 了 有 效 实 施 对 金 融 控 股 公 司 的 法 律 监 管, 实 务 界 和 理 论 界 提 出 了 多 种 关 于 监 管 制 度 的 理 论 和 模 式, 有 的 方 案 已 被 付 诸 实 施 本 文 首 先 对 金 融 控 股 公 司 监 管 的 原 理 作 以 概 述, 再 结 合 美 国 和 英 国 的 金 融 控 股 公 司 监 管 实 践 介 绍 金 融 控 股 公 司 监 管 的 内 容 及 模 式, 继 而 对 我 国 金 融 控 股 公 司 监 管 存 在 的 问 题 提 出 几 点 完 善 的 意 见 及 立 法 建 议 本 文 除 引 言 和 结 论 以 外, 分 为 四 章 第 一 章 简 要 介 绍 金 融 控 股 公 司 监 管 的 基 本 原 理, 包 括 : 金 融 控 股 公 司 的 出 现 可 能 引 发 的 巨 大 风 险 以 及 如 何 规 避 这 些 风 险, 对 金 融 控 股 公 司 进 行 监 管 时 应 当 遵 循 的 原 则 以 及 监 管 所 追 求 的 目 标 第 二 章 从 市 场 准 入 资 本 充 足 率 内 部 交 易 业 务 范 围 市 场 退 出 五 个 方 面 分 别 介 绍 当 前 各 个 国 家 对 金 融 控 股 公 司 监 管 的 主 要 内 容 第 三 章 结 合 美 国 和 英 国 两 个 国 家 金 融 控 股 公 司 监 管 的 模 式, 介 绍 目 前 世 界 范 围 内 两 种 主 要 的 金 融 控 股 公 司 监 管 模 式

第 四 章 在 分 析 目 前 我 国 金 融 控 股 公 司 及 其 监 管 的 现 状 的 基 础 上, 提 出 完 善 我 国 金 融 控 股 公 司 监 管 立 法 和 体 制 的 建 议 关 键 词 : 金 融 控 股 公 司 ; 法 律 监 管 ; 立 法 建 议

Abstract Abstract With the economic and financial globalization and development of information technology and financial innovation, there is an ever more clear tend of significant effect Financial Holding Company (FHC) in the whole world financial system. Though it will bring a lot of advantages to us, it will also take enormous potential financial risk to us as well. For example, FHC may bring the risk that belong to the security department originally to the bank which will endanger the safety of the whole financial industry at last. As a result, it is very important for us to strengthen the supervision on FHC. In recent years, a big change take place in supervision system in all the major financial market, a lot of theories about FHC supervision are put forward for the purpose of strengthen the supervision on FHC, some of them have been put into practice. But it has no specific law about FHC in our country at present in fact,which brings about a big difficulty to FHC supervision. It must be taken place some new and big financial risks if lacking in financial supervision to FHC for long time. Based on the study of vast treatises, articles, and regulations the author firstly summarized the principiums of FHC and financial supervision; secondly, respectively introduced the contents of FHC supervision; and finally, put forward several ideas and advices on our own country s legislation of FHC. This article is divided into four chapters. The first chapter briefly introduce the basic principiums of FHC supervision, including: why the supervision authority in different countries are making great efforts to strengthen the supervision of FHC; the principle of supervision and the goal that the supervision authority pursue while doing their duties.

Abstract The second chapter illustrate the contents of FHC supervision from the prospectives of market admittance, capital adequacy requirements, intra-group transactions, business coverage and quitting from market. The third chapter discuss the mode of supervision combined with the introduction of the supervision mode of FHC in USA and Britain. The fourth chapter put forward several ideas and advices on our own country s legislation of FHC base on the analysis on current status of financial supervision. Key Words: Financial Holding Company;Financial supervision; Legislation proposal

目 录 目 录 引 言...1 第 一 章 金 融 控 股 公 司 监 管 概 述...3 第 一 节 金 融 控 股 公 司 监 管 的 必 要 性...3 一 风 险 扩 散...4 二 利 益 冲 突...7 三 垄 断 风 险...9 四 信 息 缺 乏 透 明 度...10 第 二 节 金 融 控 股 公 司 监 管 的 目 标 和 原 则...11 一 金 融 控 股 公 司 监 管 的 目 标...11 二 金 融 控 股 公 司 监 管 的 原 则...13 第 二 章 金 融 控 股 公 司 监 管 的 内 容...16 第 一 节 市 场 准 入 的 监 管...16 第 二 节 资 本 充 足 率 的 监 管...17 第 三 节 内 部 交 易 行 为 的 监 管...20 第 四 节 业 务 范 围 的 监 管...23 第 五 节 市 场 退 出 的 监 管...24 第 三 章 金 融 控 股 公 司 的 监 管 模 式...25 第 一 节 监 管 模 式 概 述...25 第 二 节 对 美 国 和 英 国 监 管 模 式 的 考 察...27 一 美 国 的 分 业 监 管 为 基 础 有 限 度 统 一 监 管 的 监 管 模 式...27 二 英 国 的 统 一 监 管 模 式...31 三 小 结...34

目 录 第 四 章 我 国 金 融 控 股 公 司 监 管 制 度 问 题 探 讨...37 第 一 节 我 国 金 融 控 股 公 司 发 展 现 状...37 一 以 金 融 机 构 为 主 体 的 金 融 控 股 公 司...37 二 以 集 团 公 司 为 主 体 的 金 融 控 股 公 司...38 三 工 商 企 业 控 股 多 个 金 融 企 业 而 形 成 的 金 融 控 股 公 司...39 第 二 节 我 国 金 融 控 股 公 司 监 管 目 前 存 在 的 问 题...40 一 监 管 理 念 不 清 晰...40 二 监 管 体 制 不 适 应...40 三 监 管 法 规 不 够 完 善...41 四 监 管 机 制 疏 忽 了 银 行 内 部 控 制 和 同 业 自 律 机 制 的 兼 用...42 五 监 管 队 伍 素 质 不 高...42 六 金 融 监 管 透 明 度 不 高...42 第 三 节 完 善 我 国 金 融 控 股 公 司 监 管 立 法 和 体 制 的 建 议...43 一 加 强 金 融 控 股 公 司 立 法...43 二 改 革 监 管 体 制, 依 法 确 立 金 融 控 股 公 司 监 管 机 构...44 三 统 一 标 准, 增 强 透 明 度...46 四 发 挥 金 融 同 业 公 会 的 作 用...47 结 论...48 参 考 文 献...49

Contents Contents Preface...1 Chapter 1 Brief Introduction on Financial Holding Company Supervision...3 Subchapter 1 Necessity of Financial Holding Company Supervision...3 Section 1 Risk Pervasion...4 Section 2 Conflict of Interest...7 Section 3 Risk of Monopolization...9 Section 4 Opacity of Information...10 Subchapter 2 Goal and Principle of Financial Holding Company Chapter 2 Supervision...11 Section 1 Goal of Financial Holding Company Supervision...11 Section 2 Principle of Financial Holding Company Supervision..13 Contents of Financial Holding Company Supervision...16 Subchapter 1 Supervision of Market Admittance...16 Subchapter 2 Supervision of Capital Adequacy Requirements...17 Subchapter 3 Supervision of Intra-group Transactions...20 Subchapter 4 Supervision of Business Coverage...23 Subchapter 5 Supervision of Quitting from Market...24 Chapter 3 Model of Financial Holding Company Supervision.25 Subchapter 1 Brief Introduction on Model of Financial Holding Company Supervision...25 Subchapter 2 The Research on Supervision Model of USA and Britain...27 Section 1 The Supervision Model of USA...27 Section 2 The Supervision Model of Britain...31

Contents Section 3 The Conclusion...34 Chapter 4 The Discussion on Financial Holding Company Supervision System of China...37 Subchapter 1 The Current Status of Financial Holding Company Development in China...37 Section 1 Financial Holding Company Based on Financial Company...37 Section 2 Financial Holding Company Based on Group Company...38 Section 3 Financial Holding Company Based on Industrial and Commercial Enterprises...39 Subchapter 2 The Current Status of Financial Holding Company Supervision in China...40 Section 1 Unclarity of Supervision Notion...40 Section 2 Inadaptation of Supervision System...40 Section 3 Inperfection of Supervision Law System...41 Section 4 Neglectting the Function of Self-control and Self-discipline system...42 Section 5 Low Professional Level of Supervisor...42 Section 6 Opacity of Financial Supervision...42 Subchapter 3 Advices on Legislation of Financial Holding Company Supervision in China...43 Section 1 Inforce the Legislation of Financial Holding Company Supervision...43 Section 2 Reform the Supervison System...44 Section 3 Increase the Transparency of Supervision...46 Section 4 Attach Importance to the Function of Financial Horizontal Organization...47 Conclusion...48 References...49

引 言 引 言 Welcome to CITIBANK. The one-stop solution for all your financial needs. 这 是 花 旗 集 团 网 站 首 页 上 的 一 句 话, 意 思 是 欢 迎 来 到 花 旗 银 行, 一 站 式 的 服 务 解 决 你 所 有 的 金 融 需 求 这 种 一 站 式 的 全 方 位 的 金 融 服 务 方 式 让 我 们 领 略 到 金 融 控 股 公 司 的 强 大 的 实 力, 并 让 我 们 感 受 到 我 国 金 融 产 业 所 面 对 的 艰 难 境 遇 花 旗 集 团 是 一 个 时 代 的 标 志, 它 标 志 着 新 经 济 影 响 下 的 金 融 产 业 所 经 历 的 历 史 变 革 换 个 角 度 来 看, 花 旗 集 团 或 者 说 金 融 控 股 公 司 就 是 这 一 历 史 变 革 的 直 接 产 物 这 一 变 革 始 于 上 个 世 纪 的 80 年 代, 金 融 服 务 一 体 化 金 融 自 由 化 成 为 大 势 所 趋, 英 国 率 先 对 此 作 出 反 应, 并 于 1986 年 完 成 所 谓 的 大 爆 炸 金 融 改 革, 允 许 银 行 兼 营 证 券 业 务, 形 成 多 元 化 综 合 金 融 企 业 集 团 随 后 作 出 反 应 的 便 是 日 本, 也 于 1998 年 完 成 了 东 京 大 爆 炸 1998 年 国 际 银 行 家 机 构 对 包 括 中 国 在 内 的 51 个 工 业 国 和 新 兴 市 场 经 济 国 家 的 调 查 表 明 : 其 中 有 36 个 国 家 已 经 允 许 同 一 家 银 行 同 时 从 事 银 行 与 证 券 业 务 ( 包 括 证 券 承 销 交 易 和 经 纪 活 动 ); 有 15 个 国 家 允 许 金 融 机 构 可 以 通 过 银 行 控 股 公 司 从 事 不 同 程 度 的 证 券 业 务 这 些 国 家 中 除 中 国 仍 实 行 严 格 的 分 业 体 制 以 外, 只 有 美 国 对 商 业 银 行 从 事 证 券 业 务 还 保 留 严 格 限 制 1 由 于 日 本 和 欧 洲 的 银 行 进 入 美 国 后, 可 以 通 过 金 融 控 股 公 司 的 形 式 进 行 全 方 位 的 金 融 综 合 服 务, 而 处 于 分 业 体 制 下 的 美 国 银 行 在 竞 争 中 处 于 不 利 境 地 1998 年 4 月, 美 国 花 旗 银 行 与 旅 行 者 集 团 合 并 组 成 花 旗 集 团, 花 旗 集 团 就 是 一 个 金 融 控 股 公 司, 下 面 有 银 行 投 资 银 行 保 险 子 公 司 1 安 志 达. 金 融 混 业 经 营 与 金 融 控 股 公 司.http://www.citic.com.cn/enterinto/disp.asp? id=309,2004-04-22. 1

引 言 当 时, 美 国 还 处 于 分 业 体 制 时 期, 政 府 在 批 准 其 成 立 的 同 时 还 附 加 了 一 个 苛 刻 的 条 件, 即 要 在 两 年 后 出 售 其 保 险 公 司 的 股 份 后 面 的 事 情 我 们 都 清 楚 : 美 国 金 融 当 局 开 始 把 提 高 美 国 金 融 机 构 的 国 际 竞 争 力 放 在 首 要 位 置 考 虑, 在 1999 年 11 月 出 台 了 金 融 服 务 现 代 化 法, 废 除 了 1933 年 的 银 行 法, 彻 底 拆 除 银 行 证 券 和 保 险 业 之 间 的 法 律 限 制, 鼓 励 联 合 经 营 如 今, 当 年 美 国 金 融 业 所 遭 遇 的 问 题 也 摆 在 了 我 们 的 面 前 在 金 融 控 制 公 司 的 大 规 模 出 现 已 经 成 为 一 种 必 然 趋 势 的 情 况 下, 我 们 如 何 应 对 其 可 能 带 来 的 巨 大 风 险? 监 管 者 面 对 类 似 中 信 集 团 这 样 的 包 含 银 行 证 券 保 险 信 托 等 不 同 金 融 行 业 在 内 的 综 合 性 金 融 集 团 如 何 加 强 监 管? 国 内 已 有 的 金 融 控 股 公 司 或 准 备 组 建 金 融 控 股 公 司 的 企 业 集 团 如 何 面 对 法 律 的 盲 区? 本 文 将 就 此 一 系 列 问 题 进 行 分 析 探 讨, 以 期 寻 求 解 决 问 题 的 对 策 2

第 一 章 金 融 控 股 公 司 监 管 概 述 第 一 章 金 融 控 股 公 司 监 管 概 述 金 融 控 股 公 司 是 金 融 机 构 混 业 经 营 的 形 式 之 一, 根 据 巴 塞 尔 银 行 监 管 委 员 会 (BIS) 国 际 证 券 联 合 会 (IOSCO) 国 际 保 险 监 管 协 会 (IAIS) 发 起 成 立 的 多 元 化 金 融 集 团 联 合 论 坛 ( 简 称 联 合 论 坛 ) 对 金 融 控 股 公 司 所 下 的 定 义, 金 融 控 股 公 司 是 指 在 同 一 控 制 权 下, 完 全 或 主 要 在 银 行 业 证 券 业 保 险 业 中 至 少 两 个 不 同 的 金 融 行 业 大 规 模 地 提 供 服 务 的 金 融 集 团 公 司 2 不 可 否 认, 在 新 的 市 场 竞 争 环 境 下, 金 融 机 构 采 用 金 融 控 股 公 司 这 一 新 的 组 织 形 式, 可 以 有 效 利 用 现 有 的 设 施 信 息 和 人 力 资 源, 降 低 成 本, 提 高 效 益, 实 现 规 模 经 济 和 范 围 经 济, 并 在 很 大 程 度 上 分 散 整 个 机 构 的 风 险 但 事 物 的 发 展 总 会 存 在 矛 盾 的 两 面, 在 金 融 控 股 公 司 不 断 发 展 的 趋 势 中, 固 然 应 当 看 到 它 的 优 势, 但 同 时 也 不 能 忽 视 其 可 能 引 发 的 问 题, 必 须 对 其 加 强 监 管 第 一 节 金 融 控 股 公 司 监 管 的 必 要 性 监 管 者 往 往 都 是 悲 观 主 义 者, 他 们 不 去 考 虑 金 融 控 股 公 司 所 带 来 的 规 模 经 济 协 同 效 益 分 散 风 险 等 利 好, 反 而 更 关 注 这 一 新 事 物 本 身 所 具 有 的 或 者 后 来 产 生 的 种 种 风 险 事 实 上, 实 施 金 融 监 管 的 核 心 原 本 就 是 基 于 本 国 或 国 际 金 融 安 全 考 虑, 对 金 融 风 险 的 监 管 多 元 化 金 融 控 股 公 司 除 了 要 面 对 各 项 金 融 业 务 风 险 之 外, 由 于 存 在 复 杂 的 组 织 结 构 和 内 部 关 系 网 络, 因 此 在 各 种 金 融 业 务 的 互 动 过 程 中, 还 会 出 现 新 的 风 险 这 些 风 险 在 不 同 的 国 家 和 不 同 的 金 融 控 股 公 司 内 部 表 现 形 式 可 能 存 在 一 定 的 差 异, 但 概 括 起 来 可 以 分 为 如 下 四 点 : 2 Joint Forum on Financial Conglomerates:SUPERVISION OF FINANCIAL CONGLOMERATES, 1999.5. 3

第 一 章 金 融 控 股 公 司 监 管 概 述 一 风 险 扩 散 金 融 控 股 公 司 虽 然 可 以 通 过 其 内 部 交 易 和 风 险 组 合 降 低 风 险, 但 资 本 的 趋 利 性 会 使 银 行 资 产 过 多 地 流 向 风 险 和 利 润 过 高 的 证 券 业 务, 当 金 融 市 场 发 生 动 荡 时, 金 融 控 股 公 司 的 某 一 部 门 一 旦 被 卷 入, 作 为 一 个 经 营 整 体, 公 司 管 理 层 不 可 能 眼 看 着 这 一 部 门 走 向 死 亡, 他 们 会 通 过 内 部 关 联 交 易 从 其 它 部 门 ( 尤 其 是 存 款 机 构 ) 调 集 资 金 进 行 救 助, 这 种 救 助 可 能 是 明 显 的, 比 如 贷 款 和 投 资, 也 可 能 是 隐 形 的, 比 如 集 团 内 部 的 担 保 和 转 移 定 价 这 样, 金 融 控 股 公 司 一 个 成 员 的 经 营 事 故 就 可 能 引 发 另 一 个 成 员 的 流 动 性 困 难, 或 大 幅 度 的 影 响 后 者 的 业 务 量 如 果 金 融 控 股 公 司 可 以 通 过 内 部 的 资 源 互 补 把 这 种 风 险 控 制 和 消 化 在 集 团 内 部 之 内, 就 正 好 反 映 了 金 融 控 股 公 司 的 一 个 优 势, 但 是, 如 果 风 险 的 累 积 超 过 了 金 融 控 股 公 司 可 以 承 受 的 限 度, 本 来 可 以 限 制 在 某 个 子 公 司 的 风 险 就 会 被 扩 张 到 母 公 司 和 其 他 关 联 子 公 司, 由 于 金 融 控 股 公 司 的 存 款 机 构 受 国 家 的 担 保 ( 如 存 款 保 险 ), 风 险 更 会 被 扩 大 到 全 社 会, 引 发 金 融 危 机, 所 以 如 何 控 制 金 融 控 股 公 司 内 部 风 险 扩 张 是 金 融 控 股 公 司 带 来 的 主 要 问 题 之 一 风 险 扩 散 主 要 存 在 于 金 融 控 股 公 司 的 银 行 子 公 司 和 证 券 子 公 司 之 间 1933 年 美 国 经 济 危 机 时, 银 行 投 资 证 券 市 场 造 成 了 恐 怖 的 连 锁 反 应 : 经 济 形 势 的 严 峻 影 响 到 投 资 者 的 信 心, 使 得 投 资 者 开 始 抛 售 股 票, 导 致 股 市 泡 沫 破 灭, 造 成 混 业 金 融 机 构 的 严 重 损 失, 进 而 导 致 银 行 信 用 危 机, 发 生 了 大 规 模 的 银 行 挤 兑, 最 终 造 成 金 融 危 机 分 业 经 营 的 支 持 者 坚 持 认 为 银 行 和 证 券 的 混 业 使 得 证 券 市 场 的 风 险 传 递 到 了 银 行, 加 大 了 社 会 信 用 的 危 机 但 是, 八 十 年 代 美 国 理 论 界 对 银 行 与 证 券 混 业 会 导 致 风 险 传 递 的 说 法 提 出 了 怀 疑, 其 中 1986 美 国 经 济 学 家 怀 特 发 表 的 怀 特 报 告 最 具 有 代 表 性 该 报 告 认 为 20 世 纪 30 年 代 美 国 银 行 大 量 倒 闭 的 原 因 不 在 于 综 合 经 4

第 一 章 金 融 控 股 公 司 监 管 概 述 营, 而 在 于 监 管 部 门 和 政 府 的 调 控 决 策 错 误, 其 依 据 是 : 第 一,30 年 代 美 国 破 产 的 银 行 只 占 当 时 银 行 总 数 的 26.3%; 第 二,207 家 混 业 经 营 的 银 行 中 只 有 15 家 破 产, 占 混 业 经 营 银 行 的 7.2%, 远 远 低 于 其 他 银 行 的 破 产 比 例, 这 说 明 全 能 银 行 比 单 一 银 行 的 抗 风 险 能 力 强 ; 第 三, 这 5 家 银 行 之 所 以 破 产 倒 闭, 也 并 不 是 由 于 把 资 金 投 放 到 证 券 上 造 成 的, 因 为 他 们 在 证 券 业 务 上 的 投 资 仅 占 其 资 产 的 10% 根 据 以 上 证 据, 怀 特 认 为 所 谓 证 券 风 险 导 致 银 行 破 产 是 一 种 误 导 3 以 上 的 意 见 分 歧 实 际 上 反 映 了 加 强 监 管 和 追 求 效 率 之 间 的 矛 盾 要 想 客 观 的 分 析 银 行 和 证 券 混 营 带 来 的 风 险 传 递 并 研 究 合 适 的 防 范 方 法, 必 须 找 到 银 行 经 营 证 券 业 务 风 险 的 根 源 笔 者 认 为, 证 券 业 务 分 为 经 纪 承 销 ( 包 销 和 分 销 ) 和 自 营 三 种, 银 行 经 营 证 券 的 风 险 主 要 来 自 自 营 风 险 和 包 销 风 险, 而 经 纪 和 分 销 证 券 则 降 低 了 银 行 的 风 险 首 先, 银 行 经 营 证 券 经 纪 和 分 销 业 务 主 要 是 靠 向 投 资 者 和 证 券 发 行 者 收 取 相 关 费 用 ( 佣 金 ), 在 证 券 市 场 不 景 气 时, 最 多 是 减 少 收 入 或 停 止 经 营, 不 会 对 银 行 存 款 造 成 剧 烈 的 冲 击 相 反, 通 过 这 种 方 式 可 以 扩 大 收 入 的 来 源, 增 加 了 银 行 抗 风 险 的 能 力 其 次, 银 行 经 营 证 券 的 风 险 主 要 来 自 自 营 和 包 销, 这 两 种 业 务 的 共 同 特 点 在 于 银 行 持 有 了 大 量 的 股 票, 这 就 把 证 券 市 场 的 风 险 带 到 了 银 行, 并 进 一 步 威 胁 到 金 融 系 统 的 安 全 和 社 会 的 稳 定 从 法 律 上 来 讲, 银 行 贷 款 和 证 券 虽 然 都 是 银 行 对 企 业 的 投 资, 但 属 于 两 种 不 同 的 权 利, 贷 款 是 一 种 债 权, 作 为 债 务 人 的 企 业 负 有 到 期 还 本 付 息 的 义 务, 银 行 还 可 以 通 过 担 保 等 方 式 来 保 证 自 己 的 债 权 ; 银 行 持 有 企 业 的 股 票 是 一 种 股 权, 其 特 点 是 银 行 不 能 够 要 求 收 回 投 资, 只 能 在 证 券 二 级 市 场 上 进 行 转 让 这 就 潜 伏 了 巨 大 的 风 险 由 于 证 券 具 有 虚 拟 性, 二 级 市 场 上 的 证 券 价 格 中 含 有 人 们 对 未 来 3 Jordi Canals, Univercial Banking [M]. Oxford :Clarendon Press,1995.76 5

第 一 章 金 融 控 股 公 司 监 管 概 述 的 预 期, 因 而 发 生 证 券 价 格 和 其 基 础 价 值 的 偏 离 这 种 偏 离 严 重 偏 离 企 业 实 际 价 值 时, 就 会 造 成 股 票 投 机 泡 沫 从 历 史 上 看, 从 郁 金 香 泡 沫 到 南 海 泡 沫 密 西 西 比 泡 沫 再 到 最 近 的 互 联 网 泡 沫, 人 类 从 不 缺 乏 制 造 证 券 泡 沫 的 题 材, 可 谓 变 化 的 题 材, 不 变 的 泡 沫 美 国 经 济 学 家 赫 波 特 西 蒙 指 出, 人 没 有 绝 对 理 性, 只 有 相 对 理 性 (procedural rationality), 人 们 追 求 的 不 是 既 定 目 标 的 最 佳 化 ( 企 业 的 发 展 ), 而 是 根 据 已 有 的 经 验 调 整 自 己 的 期 望 值 ( 根 据 现 有 股 价 追 求 更 高 的 股 价 ) 4 有 学 者 把 证 券 市 场 的 风 险 来 源 概 括 为 证 券 信 用 的 易 变 性 证 券 市 场 的 资 本 密 集 性 证 券 交 易 的 瞬 时 性 和 投 资 者 逐 利 的 迫 切 性 5 银 行 同 样 是 由 人 管 理 和 控 制 的, 同 样 也 只 具 有 相 对 理 性, 一 旦 出 现 狂 热 的 投 机 浪 潮, 银 行 就 会 冒 险 逐 利, 将 储 户 的 资 金 大 量 投 入 股 市, 这 一 方 面 损 害 了 银 行 的 流 动 性, 另 一 方 面 也 加 大 了 股 市 上 的 泡 沫, 一 旦 股 市 的 泡 沫 破 裂, 银 行 手 中 的 股 票 将 一 钱 不 值, 而 闻 讯 而 来 的 储 户 纷 纷 要 求 提 款, 形 成 挤 兑, 从 而 导 致 金 融 危 机 对 美 国 银 行 控 股 公 司 行 为 的 研 究 表 明, 在 银 行 控 股 公 司 被 允 许 从 事 非 银 行 活 动 时, 总 是 倾 向 于 冒 更 大 的 风 险, 而 不 是 降 低 风 险 6 所 以, 允 许 银 行 直 接 或 通 过 子 公 司 间 接 进 入 股 市 的 确 存 在 风 险 扩 大 的 可 能 虽 然 存 在 风 险 扩 大 的 可 能, 但 绝 对 地 分 离 银 行 和 证 券 业 并 不 是 最 好 的 选 择, 因 为 这 种 做 法 使 得 银 行 丧 失 了 混 业 的 好 处 那 么, 下 一 个 问 题 就 是, 如 果 允 许 混 业 经 营, 应 采 用 何 种 方 法 来 防 范 风 险 的 扩 散 我 们 注 意 到 一 个 事 实, 即 使 在 分 业 经 营 时 期, 美 国 也 没 有 禁 止 银 行 向 证 券 公 司 贷 款, 而 且, 银 行 还 通 过 信 托 部 门 成 为 证 券 市 场 上 的 机 构 投 资 者 从 理 论 上 来 说, 这 两 种 方 式 也 会 导 致 银 行 资 金 流 入 股 市, 为 什 么 美 国 没 有 对 其 加 以 禁 止 呢? 换 4 Wolfgang Kasper&Manfred E.Streit. 制 度 经 济 学 : 社 会 秩 序 和 公 共 政 策 [M]. 北 京 : 商 务 印 书 馆,2000.67. 5 王 建 平, 高 晋 康. 证 券 市 场 风 险 的 法 律 规 制 [M]. 成 都 : 西 南 财 经 大 学 出 版 社,2000.20. 6 陆 泽 峰. 金 融 创 新 与 法 律 变 革 [M]. 北 京 : 法 律 出 版 社,2000.312. 6

第 一 章 金 融 控 股 公 司 监 管 概 述 言 之, 这 两 种 做 法 和 混 业 经 营 有 什 么 实 质 上 的 不 同 而 让 美 国 监 管 机 构 区 别 对 待 原 因 在 于 银 行 角 色 的 不 同, 在 证 券 抵 押 贷 款 中, 银 行 的 收 益 是 贷 款 的 利 息, 其 考 虑 的 是 贷 款 风 险 和 收 益 的 衡 量, 法 律 限 制 的 是 银 行 对 同 一 客 户 贷 款 的 敞 口 风 险 ; 在 信 托 关 系 中, 银 行 作 为 受 托 人 受 到 信 托 法 信 赖 义 务 的 约 束, 这 两 种 关 系 里 面, 银 行 都 是 独 立 的, 可 以 基 于 自 身 利 益 进 行 考 虑, 银 行 的 这 种 独 立 性 构 成 了 天 然 的 风 险 扩 散 防 范 机 制 而 在 金 融 混 业 的 情 况 下, 金 融 控 股 公 司 的 管 理 层 可 能 处 于 集 团 利 益 的 最 大 化, 通 过 关 联 交 易 把 银 行 作 为 提 款 机, 向 股 市 投 资 所 以, 控 制 金 融 混 业 风 险 扩 散 最 合 适 的 做 法 是 通 过 对 金 融 控 股 公 司 资 产 充 足 率 和 内 部 交 易 动 静 结 合 的 限 制, 保 持 银 行 的 独 立 性, 防 止 银 行 资 金 向 证 券 市 场 的 非 理 性 流 动 二 利 益 冲 突 利 益 冲 突 (conflict of interest) 是 英 美 衡 平 法 中 的 一 个 重 要 概 念 Robert R.Pennington 曾 对 其 下 了 一 个 经 典 的 定 义 : 当 一 个 人 作 为 另 一 个 人 的 代 表 行 事 时, 如 果 在 他 接 受 委 托 时, 或 在 事 后 他 担 任 了 第 三 人 的 代 表 或 与 之 有 重 大 的 个 人 利 益, 而 这 种 利 益 的 存 在 可 能 产 生 这 样 一 种 实 质 的 危 险, 即 他 可 能 不 为 他 所 代 表 人 的 最 大 利 益 服 务, 在 这 种 情 况 下, 他 就 处 在 一 种 利 益 冲 突 的 位 置 7 简 言 之, 利 益 冲 突 的 本 质 就 是 受 托 人 个 人 的 利 益 和 委 托 人 的 利 益 之 间 的 冲 突, 其 广 泛 地 存 在 于 各 种 有 委 托 一 代 理 关 系 的 领 域, 如 公 司 合 伙 雇 用 代 理 信 托 律 师 业 务 等 等 在 金 融 业 务 中, 利 益 冲 突 的 现 象 尤 其 普 遍, 甚 至 在 一 定 程 度 上 来 说 是 不 可 避 免 的 按 照 金 融 控 股 公 司 的 一 般 理 论, 金 融 控 股 公 司 是 由 股 东 债 权 人 客 户 经 理 和 员 工, 以 及 政 府 监 管 部 门 等 众 多 利 益 主 体 通 过 合 同 网 络 联 系 在 一 起 的 复 杂 利 益 系 统 各 利 益 主 体 由 于 在 利 益 的 形 成 与 分 配 过 程 7 王 苏 生. 证 券 投 资 基 金 管 理 人 的 责 任 [M]. 北 京 : 北 京 大 学 出 版 社,2001.46. 7

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