行政爭訟實益之確認對於爭訟案件之影響─兼評釋字第五四六號解釋

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1 稅捐稽徵法第一條之一相關問題探討 稅法解釋函令與裁罰基準之溯及效力 林三欽 ( 東吳大學法律學系教授 ) 壹 序說貳 稅法解釋函令之溯及效力一 解釋函令之意義二 解釋函令之法律性質 ( 一 ) 概說 ( 二 ) 解釋函令與法令彙編三 解釋函令變更時之適用問題 ( 一 ) 信賴保護原則作為思考之準據 ( 二 ) 釋字第 287 號解釋之見解 ( 三 ) 釋字第 525 號解釋之見解 ( 四 ) 稅捐稽徵法第 1 條之 1 近年修正之評析 1. 稅捐稽徵法第 1 條之 1 之原始內容 2. 稅捐稽徵法第 1 條之 1 於民國 100 年之修正 (1) 修正內容概述 (2) 評析參 稅法裁罰基準之溯及效力一 行政裁罰制度從新從輕原則概述 ( 一 ) 行政罰法第 5 條之一般性規定 ( 二 ) 稅捐稽徵法第 48 條之 3 之特別規定二 從新從輕原則與裁罰基準變更 ( 一 ) 行為後 行政機關最初裁罰決定作成前 裁罰基準 有所變更 ( 二 ) 訴願或行政訴訟進行中 裁罰基準 有所變更肆 結語附論 : 行政處分撤銷權之除斥期間 行政程序重新進行與再審 以財政部訴願決定書第 號為例附錄 : 司法院大法官第 1286 次會議 (95 年 7 月 14 日 ) 議決不受理案件第 6 則 1

2 壹 序說 稅捐稽徵法於民國 85 年增訂第 1 條之 1 與第 48 條之 3, 前者處理解釋函令變更之問題, 後者則規範裁罰處分相關法令變更時之從新從輕原則 這些年來, 這二條規定都面臨了解釋上的疑難 前者的疑難主要在於 : 較不利於納稅義務人之新解釋函令得否溯及適用 ; 後者的難題之一為, 裁罰基準之變更是否亦有從新從輕原則之適用 稅捐稽徵法第 1 條之 1 於民國 100 年 11 月修正, 增加了三項, 新規定的前二項 ( 第 2 項與第 3 項 ) 主要在於排除較不利於納稅義務人之解釋函令變動溯及適用之可能性 至於新規定的最後一項 ( 第 4 項 ) 則使裁罰基準變動亦有從新從輕原則之適用 值得注意的是, 本來分屬二條規定之課題, 此次僅經由單一條文的修正加以解決 至於這樣的解決是否妥適, 本文以下將嘗試予以探討 貳 稅法解釋函令之溯及效力 一 解釋函令之意義 當某項法令之解釋或適用出現疑義時, 主管機關或上級機關 ( 以下簡稱解釋機關 ) 對於此項疑義所為之闡釋被稱為 解釋函令 1 ( 或稱為釋示 函釋 ) 若以解釋函令作成的原因加以區分, 解釋函令之作成有出於解釋機關主動者, 有出於下級機關或適用法令機關之請求者, 也有為數頗多之解釋函令係出於人民 ( 當事人 ) 之詢問 2 若以解釋函令之內容加以區分, 有針對法令解釋 適用的抽象疑義者, 有針對某一具體個案者 二 解釋函令之法律性質 ( 一 ) 概說 解釋函令 一語雖然已被立法者正式使用, 但依據學者之分析, 解釋函令 之法律性 1 參見陳敏, 行政法總論,7 版,2011 年, 頁 551 以下 2 參見蔡茂寅, 函釋的法律性質, 月旦法學第 74 期 (2001,7), 頁 24 2

3 質有多種可能, 視情形可能為 指令 解釋性行政規則 或 觀念通知 3 在內容方面, 若在具體個案中, 解釋函令雖係以解決個案處理之疑義為目的, 但主要卻是針對法令解釋問題所為一般 抽象之回答, 而非僅針對特定個案之處置加以指示, 則此時應認為該解釋函令之內容具有一般性與抽象性 至於在作成之程序方面, 若行政機關於作成解釋函令時, 除發函給請求解釋者外, 亦將之下達於各機關, 且又公布於公報上, 則其已符合行政程序法第 160 條第 1 項 ( 一般行政規則之形式合法要件 ) 及第 2 項 ( 解釋性與裁量性行政規則之形式合法要件 ) 之要求 綜上所述, 若特定解釋函令在內容上係提出法令解釋適用之抽象原則, 且在程序上有可能符合我國行政程序法對於解釋性行政規則所定之特別要件, 則應認為該解釋函令在性質上為 解釋性行政規則 且不論在具體個案中, 此類解釋函令之作成係出於何者之請求, 均不影響上述原則之運用 因為即使發出該函文的直接動機與規範機關內部秩序及運作無關, 又即使該函文係以人民或不相隸屬關係之機關為對話之對象, 既然該解釋函令之內容具有一般性及抽象性, 且又經由上述方式公開發布, 要求相關機關遵行, 已足以使該解釋函令之性質提升為 解釋性行政規則 ( 二 ) 解釋函令與法令彙編 解釋函令之屬性是否如上所述, 應被定性為 解釋性行政規則, 與其是否被收錄於 解釋彙編, 原則上並無直接之關係 但若行政機關對於其所為解釋函令已建立檢視 審查與編定成冊的制度 ; 則此時未被收錄, 或者曾被收錄但其後被剔除的解釋函令, 即不具有解釋性行政規則之屬性 請參見司法院大法官第 1286 次會議 (95 年 7 月 14 日 ) 議決不受理案件第 6 則 4 : 經查, 系爭函釋確未編入該部八十三年版 貨物稅法令彙編, 且未經該部重行核定, 上開二確定終局判決對此亦均已闡明, 該函釋即形同廢止, 非屬有效施行中之行政命令, 該二判決亦均明示未以之為裁判之基礎, 則該等判決就貨物稅條例第八條第一項及財政部七十五年五月二十三日台財稅第七五三三 八八號函釋, 關於稀釋天然果蔬汁飲料品不得添加香料 色素等人工添加物規定之意涵及認定標準之論述, 其用語縱與系爭函釋之內容雷同, 亦純屬法院裁判上所持之法律見解, 依現行法制, 尚不得為違憲審查之客體 上開決議基於系爭財政部解釋函令並未被編入最新一版 法令彙編, 因而認為其 形同廢止, 不再具有拘束力 即使判決用語與該解釋函令雷同, 也應認為是法院本身的見解, 因此不得作為聲請司法院大法官解釋之標的 大法官前引決議之所以將 是否納入法令彙編 與 是否為有效之解釋函令 二者連結, 係因為財政部多年來已經建立一套解釋函令的定期檢視 審查與編定成冊的制度 且每當其 3 參見蔡茂寅, 函釋的法律性質, 月旦法學第 74 期 (2001,7), 頁 24 以下 4 司法院公報第 48 卷第 9 期 ( 民國 95 年年 9 月 ), 頁 17 以下 3

4 發行新一版的法令彙編, 即於序言中設定 資料基準日 與 效力基準日, 在 資料基準日 以前所發布之解釋函令, 凡未經收錄於最新版之法令彙編者, 自 效力基準日 起, 除非財政部重行核定, 即不再援用 例如財政部稅制委員會編印之 98 年版 印花稅使用牌照稅娛樂稅法令彙編 之序言指出 : 本部及各權責機關在 98 年 7 月 20 日以前發布之印花稅 使用牌照稅及娛樂稅釋示函令, 凡未編入 98 年版 印花稅使用牌照稅娛樂稅法令彙編 者, 自 99 年 1 月 1 日起, 非經本部重行核定, 一律不再援用 5 其中資料基準日為 98 年 7 月 20 日 ; 效力基準日為 99 年 1 月 1 日 為避免多年前發布之老舊 不合時宜的解釋函令, 至今仍繼續發生效力, 財政部上述制度有其合理性與必要性 況且法令彙編之編定也使人民能夠輕易的掌握某一領域 ( 例如某些稅目 ) 相關法令的全貌, 無庸自行四處零散的挖掘 蒐尋, 有助於維持法規的透明性 為將財政部上述制度擴及至其他法律領域, 法務部行政程序法研修小組擬增定第 162 條之 1, 並於其中規定 : 行政機關應彙整其依第一百五十九條第二項第二款規定發布之解釋性規定及裁量基準, 發行書面彙編, 並定期檢討其效力 前項行政規則彙編, 應主動公開之 ; 其公開之方式與限制, 適用政府資訊公開法有關規定 三 解釋函令變更時之適用問題 ( 一 ) 信賴保護原則作為思考之準據 行政機關所頒訂之解釋函令, 即便位階僅係 行政規則, 且內容僅在於闡釋既有法規 ; 但其終究是行政機關行使公權力 對外正式公告之有效法令 在實務上, 解釋函令強烈地指 引人民的行為規劃, 這個現象也完全符合行政機關作成解釋函令的本旨 既然行政機關要求人民遵守解釋函令, 則一旦行政機關對於法律之解釋改變, 進而變更先前所為之解釋函令, 則人民以往對於原有解釋函令之信賴, 應給予適度的保護 解釋函令得作為人民的 信賴基礎 ; 若在個案中當事人已經因特定的解釋函令之引導而有了 信賴表現, 且其信賴也屬於善意 而值得保護, 此時由於憲法上人民主張信賴保護的三要件均已存在, 對於善意信賴變更前解釋函令而曾有重要財產上處置措施 ( 信賴表現 ) 之人民, 應給予適度的信賴保護 ( 二 ) 釋字第 287 號解釋之見解 早期我國實務普遍認為, 解釋函令之目的在於闡明法規之涵義, 本身並未建立新的規範 5 上開文字係財政部於分類編定各稅捐相關法令彙編時, 統一之序言用語 4

5 因此, 解釋函令對於其所闡釋法規生效時起之事項皆有其適用, 並不構成法令溯及適用 但對於同一事項, 如前後有數項解釋並存, 而內容相牴觸時, 在前之解釋函令並非當然無效 就此問題, 司法院大法官於民國 80 年 12 月 13 日作成釋字第 287 解釋, 可謂此一問題早期之權威見解 該號解釋指出 : 行政主管機關就行政法規所為之釋示, 係闡明法規之原意, 固應自法規生效之日起有其適用 惟在後之釋示如與在前之釋示不一致時, 在前之釋示並非當然錯誤, 於後釋示發布前, 依前釋示所為之行政處分已確定者, 除前釋示確有違法之情形外, 為維持法律秩序之安定, 應不受後釋示之影響 財政部中華民國七十五年三月二十一日台財稅字第七五三 四四七號函說明四 : 本函發布前之案件, 已繳納營利事業所得稅確定者, 不再變更 ; 尚未確定或已確定而未繳納或未開徵之案件, 應依本函規定予以補稅免罰, 符合上述意旨, 與憲法並無牴觸 依據上述解釋, 吾人可以將新舊解釋函令之時間效力問題整理如下 : 1. 舊見解違法或錯誤 : 不論案件是否已經確定, 得適用新見解予以修正 ; 2. 新舊見解並無何者合法 何者違法之別, 則 : 2.1. 案件已 確定 6 : 不受影響 ( 為了維護法安定性及信賴保護原則 ); 2.2. 尚未確定或已確定而未繳納或未開徵之案件 : 適用新見解, 不論該解釋函令對於人民有利或不利 此時依大法官解釋之意旨, 並無信賴保護原則之適用 本號解釋對於 尚未確定或已確定而未繳納或未開徵之案件, 不考量新解釋函令對於當事人是否較有利或較不利, 一律使之適用新解釋函令 此一見解對於信賴保護原則之落實確有不足 縱然解釋函令係反應相關法規之本意, 但法規之本意往往模糊難以捉摸, 特別是在難度與複雜度較高的稅法領域, 人民僅能仰賴解釋函令之協助而得知法令之真意為何 換言之對人民而言, 解釋函令在某種程度上具有獨立的規範意義, 而不能完全與其欲闡述的法令劃上等號 因此, 前引大法官解釋的下列說法 行政主管機關就行政法規所為之釋示, 係闡明法規之原意, 固應自法規生效之日起有其適用, 有值得商榷的餘地 ( 三 ) 釋字第 525 號解釋之見解 解釋函令性質上固然在於闡釋法規之原意 ; 但若解釋所得之規範意旨與以往各界對於系 爭法令的理解存在相當的差距, 一概使新解釋函令對於尚未確定之案件發生溯及效力, 無視 人民對於舊法律見解的信賴, 恐有牴觸信賴保護原則之虞 就此而言司法院大法官於民國 90 年 5 月 4 日作成釋字第 525 號解釋, 本號解釋作出了有別於釋字第 287 號解釋之重要宣示 : 行政法規 ( 包括法規命令 解釋性或裁量性行政規則 ) 之廢止或變更, 於人民權利之影響, 並不亞於前述行政程序法所規範行政處分之撤銷或廢止, 故行政法規除預先定有施行期間或經有權機關認定係因情事變遷而停止適用, 不生信賴保護 6 所謂案件 確定, 係指該案件已發生形式存續力, 不得再進行爭訟之謂 5

6 問題外, 制定或發布法規之機關固得依法定程序予以修改或廢止, 惟應兼顧規範對象值得保護之信賴利益, 而給予適當保障, 方符憲法保障人民權利之意旨 依據上開解釋文字, 各類行政法規, 包含位階較低的解釋性行政規則與裁量基準, 均得作為信賴基礎, 原則上人民得主張對於此類法規之信賴保護 因此, 行政機關於變更此類法規時, 應留意人民值得保護之信賴 這樣的解釋取向顯然與前引釋字第 287 號解釋不同 因為該號解釋明白允許解釋函令溯 及適用於 尚未確定或已確定而未繳納或未開徵之案件, 而未要求行政機關詳細考量新舊解 釋函令的種種源由, 以及當事人在這過程中的處境 ( 四 ) 稅捐稽徵法第 1 條之 1 近年修正之評析 1. 稅捐稽徵法第 1 條之 1 之原始內容 稅捐稽徵法於民國 85 年 7 月 30 日公告修正, 於該次修正中增訂了該法第 1 條之 1: 財政部依本法或稅法所發布之解釋函令, 對於據以申請之案件發生效力 但有利於納稅義務人者, 對於尚未核課確定之案件適用之 依據上述規定, 對於尚未確定之案件適用新解釋函令原則如下 : 新解釋函令對於據以申請解釋之案件有其適用, 不論新解釋函令較有利或較不利 若新解釋函令較有利於納稅義務人 7, 對於所有尚未核課確定之案件適用之 ; 不限於解釋函令之原因案件 相較於釋字第 287 號解釋對於人民信賴解釋函令時, 吝於給予信賴保護, 特別是其完全不考量新解釋函令之內容帶給人民的衝擊 ; 在該號解釋公布的五年後, 立法院藉由增訂稅捐稽徵法第 1 條之 1 強化了人民對於解釋函令之信賴保護 該條規定明白宣示, 新解釋函令適用範圍如下 : 據以申請解釋函令之案件 ( 原因案件 ); 若欲溯及適用於尚未核課確定之案件, 僅限於新解釋函令較有利於納稅義務人時 雖然稅捐稽徵法增訂了第 1 條之 1, 但十餘年來, 有關解釋函令變更時, 應如何在新舊解釋函令間拿捏適用的問題, 仍爭議不斷 主要原因在於, 該條規定僅宣示對於納稅義務人較有利之新解釋函令, 得溯及適用於尚未核課確定之案件 ; 卻並未釐清, 如果新解釋函令對於納稅義務人較不利, 得否溯及適用 且司法院大法官先前所為之釋字第 287 號解釋仍繼續引領 7 所謂新解釋函令較有利或較不利, 即使先前並無該問題之相關解釋函令, 但新發布之解釋函令較以往見解更有利或更不利於人民, 亦有上述規定之適用 6

7 實務見解, 以致於實務上仍普遍存在主管機關溯及適用不利於納稅義務人解釋函令之案例 8 為徹底解決此一問題, 特別是強化人民面對解釋函令時之信賴保護, 立法院遂於民國 100 年大 幅修正稅捐稽徵法第 1 條之 1 之規定 9 2. 稅捐稽徵法第 1 條之 1 於民國 100 年之修正 (1) 修正內容概述 稅捐稽徵法第 1 條之 1 於民國 100 年 11 月之修正案中, 除保留原有規定作為第一項外, 增加三項規定 ( 第 項 ) 該條規定修正後內容如下 : 第 1-1 條 I 財政部依本法或稅法所發布之解釋函令, 對於據以申請之案件發生效力 但有利於納稅義務人者, 對於尚未核課確定之案件適用之 II 財政部發布解釋函令, 變更已發布解釋函令之法令見解, 如不利於納稅義務人者, 自發布日起或財政部指定之將來一定期日起, 發生效力 ; 於發布日或財政部指定之將來一定期日前, 應核課而未核課之稅捐及未確定案件, 不適用該變更後之解釋函令 III 本條中華民國一百年十一月八日修正施行前, 財政部發布解釋函令, 變更已發布解釋函令之法令見解且不利於納稅義務人, 經稅捐稽徵機關依財政部變更法令見解後之解釋函令核課稅捐, 於本條中華民國一百年十一月八日修正施行日尚未確定案件, 適用前項規定 IV 財政部發布之稅務違章案件裁罰金額或倍數參考表變更時, 有利於納稅義務人者, 對於尚未核課確定之案件適用之 前引規定第 4 項與 裁罰基準 變更有關, 相關問題將於後文第參單元加以討論 本條規定之修正, 起因於立法委員賴士葆等 27 人之修正提案 原本提案內容僅有現行法第 2 項之前段部分, 其後於財政委員會審查時, 為了充分貫徹修法意旨, 不但於第 2 項增加後段之規定, 也增加第 3 與第 4 項 10 由原始提案理由可知, 提案動機主要在於處理財政部做出較不利於納稅義務人之新解釋函令之案例 修法方針係欲落實人民對於財政部原有法律見解之信賴保護, 以符合租稅法律主義 ; 如此也才能實現大法官於釋字第 525 號解釋中所宣示的信賴保護原則 11 8 例如最高行政法院庭長法官聯席會議於民國 92 年 5 月之決議中指出 : 函釋係闡明法規原意, 應自法規生效之日起有其適用, 故得重為核定 該次修正於民國 100 年 11 月 23 日由總統公告施行 立法院公報第 100 卷第 70 期 ( 民國 100 年 11 月 16 日 ), 第 139 頁以下 請參見提案理由第二點 : 二 按租稅之課徵需有法律之明文規定, 亦即須有法律以租稅為其構成 7

8 依據前引條文第 2 項之規定, 解釋函令若較先前之解釋函令不利於人民, 該解釋函令僅自發布日起或自所指定之更後日期起, 向未來生效 在生效日前所發生之稅捐事件, 不論係應核課而未核課之稅捐, 或者已核課但因行政爭訟等事由而尚未確定之案件, 均不適用新解釋函令 但依據本條第 1 項之規定, 據以申請解釋之案件仍應適用該解釋 ; 換言之, 其似乎未受到信賴保護 前引規定係由立法院於民國 100 年 11 月 8 日三讀修正通過, 在該日之前若解釋函令有所變更, 主管機關可能援引較不利於納稅義務人之新解釋函令加以核定 依據前引規定第 3 項, 若這類案件於民國 100 年 11 月 8 日仍未確定, 應依據新增訂的稅捐稽徵法第 1 條之 1 第 2 項的原則加以修正 換言之, 主管機關應將此類案件改依對人民較有利之舊解釋函令重新核定 (2) 評析 a. 強化信賴保護, 但似乎遺漏原因案件 修正後的稅捐稽徵法第 1 條之 1 規定充分防堵了較不利解釋函令的溯及適用, 使稅法解釋函令的變更顧及了信賴保護原則 與釋字 287 號解釋以及 100 年 11 月修正前之舊法, 顯有不同 但如前所述, 依據本條第 1 項之規定, 即使新解釋函令較不利於納稅義務人, 據以申請解釋之案件仍應適用該解釋, 如此一來, 據以申請案件將成為信賴保護之死角 為免此種不合理之結果影響本條規定立法目的之實現, 在執法上不應凸顯原因案件的特別性, 應使之與其他未確定案件受到相同的對待 : 原則上適用較有利之新解釋函令, 而不受到較不利的新解釋函令之溯及影響 b. 未考量個案是否具備信賴保護要件, 似乎矯枉過正 既然稅捐稽徵法此次修正的重心在於 落實信賴保護原則, 則不論是 立法論 或 解釋論 的觀點均應以信賴保護原則的具體思考步驟為依歸 如前所述, 人民主張信賴保護原則須具備 信賴基礎 信賴表現 與 值得保護之信賴 等三要件 但稅捐稽徵法第 1 條之 1 第 2 項規定, 一律使較不利於納稅義務人之解釋函令變更, 僅能向未來生效 至於新舊解釋的具體內容 ( 特別是舊解釋有無明顯的謬誤 ), 納稅義務人能否得知舊解釋函令顯然錯 要件, 租稅之課徵始有其法律效果 我國憲法第十九條規定 : 人民有依法律納稅之義務, 此即為租稅法定主義之根本依據 惟實務上常因稅捐稽徵機關以財政部依本法或稅法所發布之解釋函令為據而衍生疑義, 故有本條第一項之修訂 然前項解釋函令如有主管機關見解改變, 將導致納稅義務人的租稅義務長期處於不確定狀態, 顯見本條文義實尚有不足 有鑑於此, 爰基於信賴保護原則並參酌釋字第 525 號解釋之意旨, 增訂本條第二項, 明定解釋函令之見解變更, 應自發布日起或財政部指定之將來一定期日起, 始有適用 以免納稅義務人因解釋函令之溯及適用, 導致無法預測之不利結果 立法院公報第 100 卷第 70 期 ( 民國 100 年 11 月 16 日 ), 第 145 頁以下 8

9 誤, 則一概不在考慮之列 如此修法固然大幅提升納稅義務人對於原有解釋函令的信賴保護, 但似乎矯枉過正, 反而連同納稅義務人惡意的信賴 ( 例如明知解釋函令錯誤而心存僥倖 ) 亦 一併給予保障 12 c. 信賴基礎與信賴表現的界定 究竟解釋函令變更的租稅事件中, 信賴基礎與信賴表現為何? 確有釐清的必要 就信賴 基礎而言, 一般均認為係 原有的解釋函令 但若稅捐機關已經依據原有的解釋函令做出核 課處分, 則該 核課處分 亦額外增加為信賴基礎, 可強化當事人主張信賴保護之正當性 13 在信賴表現方面, 只要當事人已經基於信賴原有解釋函令而做出重要的處置措施, 不論 主管機關針對本案是否已經為核定, 均得認為已有信賴表現 在抽象法規範作為信賴基礎的 案例中, 人民信賴表現的界定不易, 因此, 在個案中應從寬認定或甚至推定, 不應過於苛求 至於主管機關於個案中應給予當事人何種信賴保護措施與回應, 應依據體個案的情節, 檢視各個信賴保護的要件, 並針對公益與私益綜合衡量後, 做出決定 d. 稅捐稽徵法第 1 條之 1 提昇了解釋函令的拘束力? 如前所述, 解釋函令之本質係解釋性行政規則, 其直接拘束的對象為發布機關之下級機關, 及其所屬公務員 經由稅捐稽徵法第 1 條之 1 規定的介入之後, 解釋函令似乎不僅拘束下級機關及所屬公務員, 對於訴願管轄機關以及審理系爭案件的法官亦有拘束力, 因為本條規定對於爭訟進行中 尚未確定案件, 遇有解釋函令變更時, 明白地提出如何適用新舊解釋函令的指引 整體而言, 本條規定之指引主要考量的是新舊解釋函令對於納稅義務人有利 不利的變化, 並以從新從優原則為主軸 ; 並未納入其他因素, 例如舊解釋函令是否顯然錯誤 當事人是否明知該解釋錯誤等情事 按法官依法獨立審判, 行政機關依其職權所為之解釋函令, 對於法官不具有拘束力 但 若相關解釋並未悖離法律之本旨, 且已經行之多時, 成為穩定之見解, 則在平等原則及法安 定性的考量下, 解釋函令之見解仍得被法官所援用, 而法官亦應予以適度的尊重 本條規定賦予較有利之新解釋函令溯及效力, 使之及於尚未確定的案件 ; 並排除較不利之新解釋函令適用於尚未確定案件的可能性 某種程度來說, 這條規定限縮了承審法官的解釋空間, 似乎有過度干預法官依法獨立審判之嫌 為了避免影響司法權獨立運作的空間, 應認為法官依法獨立審判的原則不受稅捐稽徵法第 1 條之 1 規定的影響 ; 吾人將該條之拘束對 12 類似見解請參見盛子龍, 租稅法上解釋性行政規則與信賴保護原則, 收於 :2009 行政管制與行政爭訟, 王必芳主編, 民國 99 年, 頁 同前註, 頁 286 以下 9

10 象侷限於做成解釋函令機關之下級機關及所屬公務員 參 稅法裁罰基準之溯及效力 一 行政裁罰制度從新從輕原則概述 ( 一 ) 行政罰法第 5 條之一般性規定 行政罰法第 5 條規定 : 行為後法律或自治條例有變更者, 適用行政機關最初裁處時之法律或自治條例 但裁處前之法律或自治條例有利於受處罰者, 適用最有利於受處罰者之規定 本條規定針對 違反行政法義務行為作成後 裁罰法規有所變更的案例, 究竟應以那個時間點的法令作為裁罰決定之依據, 提出了所謂 從新從輕原則 作為因應之道 依據該原則, 違反行政法義務行為作成後 直到 行政機關最初裁處時 之間, 若法律或自治條例有所變更, 原則上應適用最初裁處時的新法 ( 從新 ) 但若最初裁處前之舊法較有利於受處罰者, 則應依據最有利於受處罰者之規定 ( 從輕 ) ( 二 ) 稅捐稽徵法第 48 條之 3 之特別規定 早在行政罰法施行前, 我國稅捐稽徵法即於民國 85 年增訂第 48 條之 3: 納稅義務人違反本法或稅法之規定, 適用裁處時之法律 但裁處前之法律有利於納稅義務人者, 適用最有利於納稅義務人之法律 本條規定針對行為後法律有所變更之案例宣示 從新從輕原則 雖然本條規定之用語與行政罰法第 5 條接近, 但在操作上卻有極大的不同 依據財政部民國 85 年 8 月 2 日所頒布的解釋函令, 稅捐稽徵法第 48 條之 3 所規定的 裁處時, 包含 訴願 再訴願及行政訴訟之決定或判決 時 14, 如此一來, 使得違反稅法的裁罰案件即使在訴願或行政訴訟程序中相關裁罰法令變更, 也應適用從新從輕原則來選定準據法 換言之, 違反稅法的裁罰案件, 從新從輕原則 時間上適用範圍的終點是在 行政法院判決時 ; 相較於此, 一般行政罰案件依據行政罰法第 5 條之規定, 終點是在 行政機關最初裁處時 在行政罰法施行後, 面對此二種分歧的從新從輕原則並存的現象, 行政部門也曾思考是 否經由解釋等方式建立統一的處理模式 但其後財政部採納法務部的見解, 將稅捐稽徵法第 14 財政部 85 年 8 月 2 日台財稅字第 號解釋函令, 稅捐稽徵法令彙編 ( 八十六年版 ) 第 頁 : 上開法條所稱之 裁處, 依修正理由說明, 包括訴願 再訴願及行政訴訟之決定或判決 準此, 稅捐稽徵法第四十八條之三修正公布生效時仍在復查 訴願 再訴願及行政訴訟中, 尚未裁罰確定之案件均有該條之適用 10

11 48 條之 3 認定為係特別法, 在適用上優先於行政罰法第 5 條 15 二 從新從輕原則與裁罰基準變更 於違反行政法上義務之行為後 裁處前 裁罰基準 有所變更時, 是否亦屬於法律變更 因而有從新從輕原則之適用? 此一問題影響深遠, 且經常引發疑義 目前我國存在二套不同的從新從輕原則, 在稅法領域中從新從輕原則的時間上適用終點甚至是延後至訴願決定及判決時 若將 裁罰基準變更 視為 法律變更, 則若稅捐違章案件於訴願或訴訟進行中 裁罰基準 有所變更, 將影響訴願決定或判決之走向 裁罰基準一般而言係行政機關為指導下級機關或所屬公務員, 依據行政程序法第 159 條之規定所制定之行政規則 但少數情況下裁罰基準係經由法律授權而制定, 因而具有法規命令之性質 例如依 道路交通管理處罰條例 第 92 條第 3 項訂定之 違反道路交通管理事件統一裁罰基準及處理細則 以及依 空氣污染防制法 第 75 條第 2 項訂定之 公私場所違反空氣污染防制法應處罰鍰額度裁罰準則 與其附表等 本文以下所探討者, 主要為具有 行政規則 屬性之裁罰基準 雖然有文獻認為, 若裁罰基準具有法規命令屬性, 則其變更當然屬於法律變更, 因而有從新從輕原則之適用 本文認為, 不論裁罰基準的屬性是法規命令或行政規則, 其本質均為行政裁量權的行使, 是否有足夠的正當性來區隔對待此二者, 有斟酌的餘地 民國 100 年 11 月修法時新增的稅捐稽徵法第 1 條之 1 第 4 項規定 : 財政部發布之稅務違章案件裁罰金額或倍數參考表變更時, 有利於納稅義務人者, 對於尚未核課確定之案件適用之 在行政罰法第 5 條規定能否適用於裁罰基準變更的問題紛擾不休之際, 稅捐稽徵法前引規定另闢蹊徑, 創設稅捐裁罰制度中裁罰基準 ( 即 稅務違章案件裁罰金額或倍數參考表 ) 的 從新從優原則, 且讓所有尚未確定的案件均能享有裁罰基準事後做成有利變更之利益 究竟稅捐稽徵法第 1 條之 1 第 4 項之規定是否妥適? 本文以下嘗試分析之 ( 一 ) 行為後 行政機關最初裁罰決定作成前 裁罰基準 有所變更 目前實務上部分案例認為裁罰基準變更非屬於法律變更, 因而即使裁罰基準係於 行為後 行政機關最初裁罰決定作成前 變更, 亦無從新從輕原則之適用 16 例如最高行政法院 99 年度判字第 876 號判決 : 違反水污染防治法嚴重污染案件罰鍰額度裁量基準 係被行政院環保署基於主管機關之職責, 為對違反水污染防治法之嚴重污染案件, 裁處罰鍰時, 能合 請參見財政部 95 年 8 月 2 日台財稅字第 號函 相關實務見解之分析請參見陳東良, 租稅法規時間效力之研究, 政大法研所碩士論文,2008 年 7 月, 頁 204 以下 另, 行政院法規委員會 95 年度第 7 次諮詢會議中, 多數與會委員亦認為裁罰基準變更不適用從新從輕原則, 但有部份委員認為應考量人民對於原有裁罰基準信賴之保護, 行政院法規委員會, 行政院法規委員會諮詢會議紀錄彙編 ( 第四輯 ),2006 年 12 月, 頁 154 以下 11

12 於比例原則, 而依行政程序法第 159 條第 2 項第 2 款規定所訂定之行政規則, 其性質係上級機關對下級關依其權限為規範機關內部秩序及運作, 所為非直接對外發生法規範效力之一般 抽象之規定 乃環保署本於其上級行政機關之地位, 就關於構成違反水污染防治法嚴重污染案件之違章處罰, 為簡化執行機關之個案行政裁量, 而頒布有 裁量性準則 之行政規則, 即倍數參考表, 因其非法律, 自無前開行政罰法第 5 條所規定從新從輕原則之適用 本文認為, 若裁罰基準係於 行為後 行政機關最初裁罰決定作成前 變更, 仍應有從新從輕原則之適用 首先, 若行為後裁罰基準趨於嚴格, 則為保障人民對於原有裁罰基準所建構法律責任之信賴, 原則上仍應適用責任較輕之舊裁罰基準 其次, 若行為後裁罰基準趨於寬鬆 對行為人較有利, 此時應適用對行為人較有利之新裁罰基準, 因為即使這項裁罰基準甫頒布, 仍未被反覆奉行, 但 裁罰基準 有一定的拘束力, 其成為被反覆奉行的裁罰模式已是必然的結果 既然在行政機關做出裁罰前此項裁罰基準已經頒布, 則沒有理由唯獨將這件發生於其頒布前的案件加以排除 換言之, 裁量基準之目的是作為指導行政機關行使其裁量權, 其指導作用原則上應及於頒布後的此類裁量決定 ; 除非是如前文所述般須顧及當事人對於較有利之舊裁罰基準的信賴 總結而言, 若裁罰基準係於 行為後 行政機關最初裁罰決定作成前 變更, 應有從新 從輕原則之適用 17 就此範圍而言, 稅捐稽徵法第 1 條之 1 第 4 項之規定並無妥當性之疑義 ( 二 ) 訴願或行政訴訟進行中 裁罰基準 有所變更 若 裁罰基準變更 係發生於訴願或行政訴訟進行中, 則本文認為應無從新從輕原則之適用 如前所述, 裁罰基準 是源自於行政機關之行政裁量權, 由上級行政機關或主管機關將其原本應於個案中行使之裁量權, 轉而以通案 抽象之形式來呈現, 並藉以使下級機關或所屬公務員之裁罰決定能有一致的標準 若行政機關之最初裁罰決定違反其向來所遵循之裁罰基準, 則此種情形已不僅只有 抵觸裁罰基準 這項瑕疵, 更有違反 行政自我拘束原則 及 平等原則 的瑕疵, 行政法院或訴願管轄機關當然得介入審查 但若行政機關最初裁罰決定做成後, 裁罰基準有所變更, 由於裁罰基準的訂定及修正只是行政機關行使其裁量權的表現, 因而訴願管轄機關及行政法院無法依據行政機關事後 另外的裁量權行使結果 ( 新裁罰基準 ), 反向來質疑行政機關先前裁量決定之適法性 除非舊裁罰基準確實有重大瑕疵, 致使原先依據此一裁罰基準所為之裁罰處分存有裁量瑕疵 更何況, 行政機關事前統一制定裁罰基準在技術上有其極限, 因而不能絕對要求相關機關一律奉行 基於這點考量, 稅務違章案件裁罰金額或倍數參考表使用須知 第 4 點指出 : 參考表訂定之裁罰金額或倍數未達稅法規定之最高限或最低限, 而違章情節重大或較輕者, 仍得加重或減輕其罰, 至稅法規定之最高限或最低限為止, 惟應於審查報告敘明其加重 17 訴願或行政訴訟程序因故撤銷原處分, 命原處分機關重為裁處時, 與此類案例的情境類似, 處理方式相同 本單元相關論述對之亦有適用 12

13 或減輕之理由 既然裁罰基準並非絕對有拘束力之規範, 更不應要求法院於審理案件時援 用新裁罰基準, 來檢驗原處分之適法性 總結而言, 若裁罰基準係於 訴願或行政訴訟進行中 變更, 行政法院或訴願管轄機關 原則上不得援引 新裁罰基準 來檢驗原來裁罰決定之合法性 因而, 就此範圍而言, 稅捐 稽徵法第 1 條之 1 第 4 項之規定欠缺妥當性 18 肆 結語 新舊解釋函令與新舊裁罰基準究應如何適用? 得否溯及適用於尚未確定之案件? 應否選擇性地僅溯及適用較有利或較輕之規定? 是行政法上的共通課題, 但在稅法領域中產生的爭議最大, 稅捐稽徵法與之相關的規定分別為第 1 條之 1 與第 48 條之 3 在民國 100 年修正稅捐稽徵法時, 卻僅由第 1 條之 1 著眼, 將上述二個問題的解決方案納入該條之中 整體而言, 這次的修法採取對人民極為有利的取向, 不論是解釋函令或裁罰基準的變更, 只要是尚未確定之案件, 均應依據 從新從優 或 從新從輕 之原則來適用新舊法 上述規範且有意讓法院也受位階僅係行政規則之解釋函令或裁罰基準的拘束 對此, 本文不能完全贊同 針對解釋函令的變更, 本文固然認為修法強化信賴保護原則值得肯定, 但若完全不考量 信賴保護之相關要件 ( 解釋函令有無錯誤 當事人是否明知 ), 不但矯枉過正, 且也剝奪法官 依法獨立審判的解釋適用法律空間 針對裁罰基準的變更, 本文認為在進入爭訟階段 ( 特別是訴訟階段 ) 後, 不應再以行政 機關之裁量權事後的概括行使 且僅具有原則上拘束力的 裁罰基準變更, 要求法院援引新 裁罰基準檢視裁罰處分, 使人民於此時仍可獲得從新從輕之利益 18 不同見解請參見 : 葛克昌, 裁罰參考表與行政法院裁判 稅捐稽徵法第一條之一第四項之增訂, 東吳公法論叢第 5 卷 (101 年 7 月 ), 頁 453 以下 該文認為, 稅捐稽徵法第 1 條之 1 第 4 項之增訂固然僅拘束行政機關 ; 但由於稅捐機關多年來均認為, 爭訟中之案件發生裁罰基準變更時從新從輕原則之適用, 已然成為行政慣例, 因此法院於審理個案時不得忽視此一行政慣例的拘束力 13

14 附論 : 行政處分撤銷權之除斥期間 行政程序重新進行與再審 以財 政部訴願決定書第 號為例 財政部訴願決定書 ( 案號 : 第 號 ) 發文日期 :101 年 10 月 18 日發文字號 : 台財訴字第 號訴願人 : 代表人 : 地址 : 原處分機關 : 財政部基隆關稅局訴願人因申請返還押款 罰鍰及扣押物事件, 不服原處分機關 101 年 6 月 7 日基普進字第 號函復, 提起訴願, 本部決定如下 : 主文原處分 (101 年 6 月 7 日基普進字第 號函 ) 撤銷 事實緣訴願人於 95 年 9 月 26 日委由達 報關有限公司 ( 以下簡稱達 公司 ) 向原處分機關報運進口日本產製 BODY SOAP 及成衣乙批計 22 項 ( 進口報單號碼 : 第 / / / 號 ), 經原處分機關查驗結果, 以其中第 2 項至第 4 項衣服及第 5 項至第 10 項褲子之商標為 "BURBERRY", 經取樣送商標權人英商布 里公司之台灣子公司博 利股份有限公司 ( 以下簡稱博 利公司 ) 鑑定結果為仿冒品, 涉有侵害商標權之情事, 爰依海關緝私條例第 39 條之 1 規定, 處貨價 1 倍之罰鍰計新臺幣 ( 以下同 )87,223 元, 併沒入其貨物 訴願人不服, 申請復查, 未獲變更, 提起訴願, 旋遭駁回, 循序提起行政訴訟, 迭經臺北高等行政法院 97 年 10 月 24 日 97 年度簡字第 43 號判決 : 原告之訴駁回 最高行政法院 98 年 2 月 12 日 98 年度裁字第 302 號裁定 : 上訴駁回 而告確定在案 訴願人仍不服, 復向臺北高等行政法院提起再審, 亦遭該院 98 年 7 月 9 日 98 年度簡再字第 5 號判決 : 再審之訴駁回 嗣訴願人向原處分機關申請依行政程序法第 117 條及第 128 條第 1 項第 2 款規定撤銷原處分, 案經原處分機關分別以 98 年 7 月 10 日基普進字第 號及同年 8 月 6 日基普進字第 號函否准其申請 訴願人猶表不服, 提起訴願, 經本部 98 年 11 月 13 日台財訴字第 號訴願決定駁回, 訴願人未提起行政訴訟, 而告確定 嗣訴願人於 100 年 1 月 3 日繕具陳情書, 主張系爭貨物業經臺灣基隆地方法院 ( 以下簡稱基隆地院 ) 檢樣送請日本原廠鑑定結果均為真品, 請原處分機關依職權撤銷原處分, 准予返還押款 罰鍰及扣押物等, 案經原處分機關以 100 年 7 月 15 日基普進字第 號函復, 否准其申請 訴願人不服, 復提起訴願, 經本部 101 年 2 月 9 日台財訴字第 號訴願決定 : 原處分(100 年 7 月 15 日基普進字第 號函 ) 撤銷, 由原處分機關於收到本訴願決定書之次日起 2 個月內另為處分 嗣原處分機關 14

15 重行審查結果, 認本案距其知有撤銷原因時起已逾 2 年, 依行政程序法第 121 條第 1 項規定不得撤銷, 仍以 101 年 6 月 7 日基普進字第 號函復, 否准其申請 訴願人猶表不服, 復向本部提起訴願 理由一 按 違法行政處分於法定救濟期間經過後, 原處分機關得依職權為全部或一部之撤銷 ; 其上級機關, 亦得為之 但有下列各款情形之一者, 不得撤銷 : 一 撤銷對公益有重大危害者 二 受益人無第 119 條所列信賴不值得保護之情形, 而信賴授予利益之行政處分, 其信賴利益顯然大於撤銷所欲維護之公益者 及 第 117 條之撤銷權, 應自原處分機關或其上級機關知有撤銷原因時起 2 年內為之 為行政程序法第 117 條及第 121 條第 1 項所明定 二 本件訴願人於 95 年 9 月 26 日委由達 公司向原處分機關報運進口日本產製 BODY SOAP 及成衣乙批計 22 項, 經原處分機關查驗結果, 以其中第 2 項至第 4 項衣服及第 5 項至第 10 項褲子之商標為 "BURBERRY", 經取樣送商標權人英商布 里公司之台灣子公司博 利公司鑑定結果為仿冒品, 涉有侵害商標權之情事, 爰依海關緝私條例第 39 條之 1 規定, 處貨價 1 倍之罰鍰計 87,223 元, 併沒入其貨物 訴願人不服, 循序提起行政救濟, 經臺北高等行政法院 97 年 10 月 24 日 97 年度簡字第 43 號判決 : 原告之訴駁回 及最高行政法院 98 年 2 月 12 日 98 年度裁字第 302 號裁定 : 上訴駁回 而告確定在案 嗣訴願人以本案另涉刑事案件, 經由刑事庭法官將系爭貨物送請原廠日本福 株式會社鑑定結果係屬真品為由, 向臺北高等行政法院提起再審, 經該院 98 年 7 月 9 日 98 年度簡再字第 5 號判決以所主張之重要證物, 未符行政訴訟法第 273 條第 1 項第 13 款 在前訴訟程序已存在 之證據要件為由, 駁回其再審之訴 嗣訴願人復以系爭貨物業經日本原廠鑑定為真品, 且基隆地院 98 年 3 月 30 日 97 年度簡上字第 78 號已根據該鑑定結果, 認定代表人蔡 盛君違反商標法之罪嫌不成立而判決無罪為由, 向原處分機關申請依行政程序法第 117 條及第 128 條第 1 項第 2 款規定撤銷原處分並返還押款, 案經原處分機關以 98 年 7 月 10 日基普進字第 號及同年 8 月 6 日基普進字第 號函否准其申請 訴願人猶表不服, 提起訴願, 經本部 98 年 11 月 13 日台財訴字第 號訴願決定駁回後, 另於 100 年 1 月 3 日繕具陳情書, 主張渠於基隆地院就訴願人之代表人蔡 盛君判決無罪後, 雖多次向原處分機關請求依職權發動自我審查, 並撤銷原處分, 惟均遭程序駁回, 茲為保障權益, 再次懇請審酌上情, 准予返還押款 罰鍰及扣押物等, 案經原處分機關以 100 年 7 月 15 日基普進字第 號函復略以, 本案既經實體判決確定, 行政機關即應尊重其既判力, 爰未便同意依職權撤銷原處分 訴願人不服上開函復, 復提起訴願, 經本部 101 年 2 月 9 日台財訴字第 號訴願決定以 :... 違法行政處分於法定救濟期間經過後, 原處分機關得依職權為全部或一部之撤銷 ; 其上級機關, 亦得為之 但有下列各款情形之一者, 不得撤銷 : 一 撤銷對公益有重大危害者 二 受益人無第 119 條所列信賴不值得保護之情形, 而信賴授予利益之行政處分, 其信賴利益顯大於撤銷所欲維護之公益者 為行政程序法第 117 條所明定 依該規定可知, 原處分機關對於違法行政處分於法定救濟期間經過後, 在沒有該條但書之情形下, 本得依職權為全部或一部之撤銷 原處分機關未慮及行政法院實體判決後, 系爭貨物業經基隆地院檢樣透過駐外單位送經原廠日本福 株式會社鑑定非屬仿冒品, 並據以認定均為真品而為無罪判決等有利於訴願人之情形, 核有再行研酌之必要... 為由, 將原處分 (100 年 7 月 15 日基普進字第 號函 ) 撤銷, 由原處分機關另為處分 三 案經原處分機關重新審核, 以 101 年 6 月 7 日基普進字第 號函復略以 :... 關於訴願 15

16 決定本案原處分得依行政程序法第 117 條職權撤銷另為處分乙節, 經本局重行審查結果, 本件雖無行政程序法第 117 條第 1 款 第 2 款所列不得撤銷之原因, 惟自本局 98 年 3 月 26 日收受臺北高等行政法院 98 年 3 月 24 日院田審十股 98 簡再 字第 號函請本局提出再審答辯狀時, 知悉日本福 株式會社再次鑑定, 迄今已逾行政程序法第 121 條第 1 項 自原處分機關知有撤銷原因起 2 年內為之 之規定, 依法不得撤銷 為由, 仍否准其申請 四 茲據訴願人執詞主張略以,( 一 ) 最高行政法院 101 年度判字第 463 號判決理由略謂 : 按行政程序法第 121 條第 1 項固規定 : 第 117 條之撤銷權, 應自原處分機關或其上級機關知有撤銷原因時起 2 年內為之 該 2 年係屬除斥期間性質, 惟其得行使撤銷權之權限, 應自原處分機關或其上級機關知有撤銷原因時起算, 而所稱 知有撤銷原因 係指明知及確實知曉授益處分有違法情事, 僅懷疑有違法情事而未經調查確實者, 難謂知有撤銷原因 又最高行政法院 101 年度判字第 473 號判決理由亦謂 : 行政程序法第 121 條第 1 項所稱 知有撤銷原因 係指明知及確實知曉對處分相對人有撤銷違法處分之原因而言, 並非以知悉違法原因時, 為時效起算之始點 如違法原因發生後, 對撤銷處分相對人是否有撤銷處分之原因, 尚待進一步確定, 自難遽以違法原因發生時, 作為除斥期間之起算點, 仍應以有權撤銷之機關確實知曉有撤銷處分原因時, 作為起算點 上開規定所稱 撤銷原因 乃指行政處分係屬違法而應予撤銷之原因, 包括認定事實及適用法規之瑕疵 準此, 原處分機關單純接獲再審書狀之通知而知悉新鑑定報告結果, 尚非行政程序法第 121 條規定之 知有撤銷原因時, 必須等行政機關本於職權調查證據後, 得到明知及確實知曉原處分有違法情事之時, 始能稱為 知有撤銷原因時, 並開始起算行使撤銷權之 2 年除斥期間 原處分機關不能以於行政訴訟程序對造所提出之他案刑事程序所鑑定之證物, 當成知悉原處分違法有法律上及事實上之瑕疵而得撤銷之原因起算點, 必須親自調查屬實, 不能僅僅是一面既懷疑原處分有違法情事, 卻不調查確實, 另一方面又不肯採信刑事庭法官當眾挑選扣押物送日本原廠重做新鑑定之結果, 卻又一再對外宣稱已知有撤銷之原因, 此於法未洽, 亦讓訴願人陷於求救無門之窘境 ( 二 ) 原處分機關認定之事實基礎已完全被新鑑定報告推翻, 訴願人進口之系爭貨物係平行輸入之真品, 並非仿冒, 而無任何違法應科處罰鍰之情, 原處分機關或其上級機關縱使於行政訴訟確定後, 若發現原處分違法時, 依法仍應依職權加以撤銷 更正, 而無堅持待再審之訴判決確定才予處理之理由等, 資為爭議 五 第查 : ( 一 ) 按行政程序法第 117 條規定 : 違法行政處分於法定救濟期間經過後, 原處分機關得依職權為全部或一部之撤銷 ; 其上級機關, 亦得為之 但有下列各款情形之一者, 不得撤銷 : 一 撤銷對公益有重大危害者 二 受益人無第 119 條所列信賴不值得保護之情形, 而信賴授予利益之行政處分, 其信賴利益顯大於撤銷所欲維護之公益者 是原處分機關對於違法行政處分於法定救濟期間經過後, 在沒有該條但書之情形下, 本得依職權為全部或一部之撤銷 本部 101 年 2 月 9 日台財訴字第 號訴願決定, 以原處分機關未慮及行政法院實體判決後, 系爭貨物業經基隆地院檢樣透過駐外單位送經原廠日本福 株式會社鑑定非屬仿冒品, 並據以認定均為真品而為無罪判決等有利於訴願人之情形, 核有再行研酌之必要為由, 將原處分 (100 年 7 月 15 日基普進字第 號函 ) 撤銷, 由原處分機關另為適法之處分 ; 茲原處分機關重行審查, 以行政程序法第 121 條第 1 項規定 : 第 117 條之撤銷權, 應自原處分機關或其上級機關知有撤銷原因時起 2 年內為之 審認本件雖無行政程序法第 117 條第 1 款 第 2 款所列不得撤銷之原因, 惟原處分機關 98 年 3 月 26 日收受臺北高等行政法院函請提出再審答辯狀時, 已知悉日本福 株式會社再次鑑定結果, 其時距今已逾上開 2 年除斥期間, 16

17 遂謂本件原處分 (96 年 4 月 9 日 96 年第 號 ) 依法不得撤銷 ( 二 ) 惟 按行政程序法第 121 條第 1 項固規定 : 第 117 條之撤銷權, 應自原處分機關或其上級機關知有撤銷原因時起 2 年內為之 該 2 年係屬除斥期間性質, 惟其得行使撤銷權之權限, 應自原處分機關或其上級機關知有撤銷原因時起算, 而所稱 知有撤銷原因 係指明知及確實知曉授益處分有違法情事, 僅懷疑有違法情事而未經調查確實者, 難謂知有撤銷原因 及 行政程序法第 121 條第 1 項所稱 知有撤銷原因 係指明知及確實知曉對處分相對人有撤銷違法處分之原因而言, 並非以知悉違法原因時, 為時效起算之始點 如違法原因發生後, 對撤銷處分相對人是否有撤銷處分之原因, 尚待進一步確定, 自難遽以違法原因發生時, 作為除斥期間之起算點, 仍應以有權撤銷之機關確實知曉有撤銷處分原因時, 作為起算點 上開規定所稱 撤銷原因 乃指行政處分係屬違法而應予撤銷之原因, 包括認定事實及適用法規之瑕疵 最高行政法院 101 年度判字第 463 號判決及臺北高等行政法院 101 年度訴更一字第 178 號判決參照 是所謂 知有撤銷原因, 必須行政機關本於職權調查證據後, 得到明知及確實知曉原處分有違法情事, 始能稱之 本件原處分機關固謂其於 98 年 3 月 26 日收受臺北高等行政法院 98 年 3 月 24 日院田審十股 98 簡再 字第 號函請提出再審答辯狀時, 已知悉日本福 株式會社之鑑定報告, 即為 知有撤銷原因 之時點, 惟據原處分機關 98 年 4 月 14 日基普進字第 號行政訴訟再審答辯狀記載 :... 故臺灣高等法院函請駐外單位調查, 所得之鑑定結果,... 該鑑定報告並非前訴訟程序事實審之言詞辯論終結前已存在之證物, 故該鑑定報告應不足構成再審之事由 ( 第 3 頁 ) 原審判決就相關爭點均已詳為斟酌, 並無適用法規顯然錯誤之情事, 併予敘明 綜上所陳, 再審被告原處分及維持原處分之決定, 認事用法, 洵無不合, 再審原告之訴顯無理由... ( 第 4 頁 ), 可知原處分機關縱於 98 年 3 月 26 日收受臺北高等行政法院函送訴願人之再審起訴狀, 而知悉日本福 株式會社鑑定報告結果, 惟仍認原處分認事用法並無不合, 且訴願人之後亦多次具函向原處分機關申請撤銷原處分, 原處分機關均以本案業經實體判決確定, 應尊重其既判力為由, 未依職權撤銷原處分, 此有原處分機關 98 年 7 月 10 日基普進字第 號 98 年 8 月 6 日基普進字第 號及 100 年 7 月 15 日基普進字第 號函可資參照, 是原處分機關既未曾重啟調查程序, 亦無 明知及確實知曉對處分相對人有撤銷違法處分之原因, 自難認 98 年 3 月 26 日係原處分機關 知有撤銷原因 之時點, 故本件應認原處分機關於收到本部 101 年 2 月 9 日台財訴字第 號訴願決定後重新審查結果, 始知悉本案具有職權撤銷之原因, 除斥期間迄今尚未屆至, 原處分機關所持以否准撤銷之理由, 自難謂為妥適, 原處分 (101 年 6 月 7 日基普進字第 號函 ) 應予撤銷 ( 三 ) 末查, 系爭貨物既經事後鑑定非屬仿冒品, 且該鑑定結果亦為原處分機關所不否認, 則原處分機關前以 96 年 4 月 9 日 96 年第 號處分書, 以訴願人涉及報運進口侵害商標權貨物之違章情事, 依海關緝私條例第 39 條之 1 規定, 裁處貨價 1 倍之罰鍰計 87,223 元, 併沒入其貨物, 即有未當, 縱該處分業經行政法院實體判決確定, 惟行政機關本於其職責, 仍有發現真實 重新作成對訴願人有利處分之義務, 俾人民受憲法保障之財產權得以有效確保, 併予指明 據上論結, 本件訴願為有理由, 爰依訴願法第 81 條第 1 項前段決定如主文 17

18 附錄 : 司法院大法官第 1286 次會議 (95 年 7 月 14 日 ) 議決不受理 案件第 6 則 聲請人 : 味王股份有限公司代表人穎川建忠 ( 會台字第 8122 號 ) 聲請事由 : 為貨物稅事件, 認行政法院 ( 現改為最高行政法院 ) 八十八年度判字第四二六八號判決及最高行政法院九十三年度判字第五八號判決所適用之財政部八十一年九月七日台財稅字第八一 三四四五一二號函釋, 有違反憲法第十九條 第七條 第二十二條及法律保留原則之疑義, 聲請解釋案 決議 : 按人民 法人或政黨聲請解釋憲法, 須於其憲法上所保障之權利, 遭受不法侵害, 經依法定程序提起訴訟, 對於確定終局裁判所適用之法律或命令, 發生有牴觸憲法之疑義者, 始得為之, 司法院大法官審理案件法第五條第一項第二款定有明文 本件聲請人因貨物稅事件, 以行政法院 ( 現改為最高行政法院 ) 八十八年度判字第四二六八號判決及最高行政法院九十三年度判字第五八號判決, 對財政部八十一年九月七日台財稅字第八一 三四四五一二號函釋 ( 下稱 系爭函釋 ), 雖未記載其文號, 卻引用其內容, 應認該系爭函釋係上開二確定終局判決所適用之法規命令, 且有違反憲法第十九條 第七條 第二十二條及法律保留原則之疑義, 聲請解釋 惟按財政部於民國八十三年六月二十七日以台財稅第八三 八七九 六四號函示 本部及各權責機關在民國八十三年五月三十一日前發布之貨物稅釋示函令, 凡未編入八十三年版 貨物稅法令彙編 者, 自八十三年七月二十日起, 非經本部重行核定, 一律不再援引適用 經查, 系爭函釋確未編入該部八十三年版 貨物稅法令彙編, 且未經該部重行核定, 上開二確定終局判決對此亦均已闡明, 該函釋即形同廢止, 非屬有效施行中之行政命令, 該二判決亦均明示未以之為裁判之基礎, 則該等判決就貨物稅條例第八條第一項及財政部七十五年五月二十三日台財稅第七五三三 八八號函釋, 關於稀釋天然果蔬汁飲料品不得添加香料 色素等人工添加物規定之意涵及認定標準之論述, 其用語縱與系爭函釋之內容雷同, 亦純屬法院裁判上所持之法律見解, 依現行法制, 尚不得為違憲審查之 18

19 客體 是本件聲請, 核與司法院大法官審理案件法第五條第一項第二款規定 不合, 依同條第三項規定, 應不受理 資料來源 : 司法院公報第 48 卷第 9 期 ( 民國 95 年年 9 月 ), 頁 17 以下 19

行政法概要 本章學習重點 本章大綱 第一節行政作用之概念 第二節行政作用之分類 一 行政程序法 第三節行政作用法之範圍 第四節行政作用之私法 行為 二 行政罰法三 行政執行法一 源起二 類型 第五節行政作用中的非 權力行為 一 類型 二 事實行為 第六節行政作用之內部 行為 一 行政規則

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