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习和
7 years ago
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3 01 天衡动态

4 厦门市委常委政法委书记李伟华莅临天衡所调研工作 2016 年 5 月 12 日, 厦门市委常委政法委书记李伟华莅临天衡所调研指导工作, 厦门市委政法委副书记刘炳泉姚新民办公室主任黄平南以及厦门市司法局局长叶勇义副局长贺菊英一行陪同调研李伟华书记此次调研还参观了厦门市公证处司法强制隔离戒毒所市法律援助中心, 天衡所作为律师事务所代表接受调研在此次调研中, 我所主任孙卫星陪同调研小组参观了天衡所的办公环境, 介绍了天衡所近几年来的业务发展情况并着重汇报了天衡所的党建工作情况李伟华书记充分肯定了天衡所的工作成效, 对天衡所作为全省唯一的律所党总支所起的先锋模范带头作用表示肯定, 对天衡为促进党内民主政治生活多元化而组建的天衡所党总支 QQ 群微信群和网上党员活动室设立党总支专用邮箱等平台的创新党建交流举动进行了赞扬, 对天衡所与海上猛虎艇 ( 现为泉州舰 ) 党支部开展军地共建活动和近期开展的两学一做学习活动作出指导意见李伟华书记还视察了思明区人民法院与天衡所率先合作试点设立的执行案件自助立案机以及天衡所的电子归档工作情况李伟华书记鼓励天衡所作为社会主义的建设者要把党的领导贯彻到建设法治中国的实践中, 认真履职, 积极作为, 勇于创新, 为服务厦门跨越发展做出新的贡献厦门市委常委政法委书记李伟华莅临天衡所调研工作 -02-

5 天衡七个项目正式进入创新层省内占比超两成 2016 年 6 月 24 日, 全国中小企业股份转让系统发布了关于正式发布创新层挂牌公司名单的公告 ( 股转系统公告号 ), 共计 953 家企业入围新三板创新层与此前公布的初选名单相比, 共增加了 33 家挂牌公司其中, 39 家挂牌公司调整进入创新层挂牌公司名单, 其中有 6 家挂牌公司因为自身原因未能进入创新层名单根据上述公告, 福建省共有 34 家挂牌公司正式进入创新层, 其中天衡承办的项目达 7 家, 占比达 20.58%, 这 7 个项目分别是 : 厦门鑫点击网络科技股份有限公司 ( 股票代码 ) 爹地宝贝股份有限公司( 股票代码 ) 福建伟志工程勘测股份有限公司 ( 股票代码 ) 福建福特科光电股份有限公司 ( 股票代码 ) 厦门惠和股份有限公司( 股票代码 ) 厦门多想互动文化传播股份有限公司 ( 股票代码 ) 和福建利树股份有限公司 ( 股票代码 ) 上述项目均为本所林晖律师团队承办, 项目组成员包括林晖郭睿峥黄闻陈韵刘诗颖李孔焰李艾璘和陈俊武等天衡律师受邀参加中国海峡人才市场举办聚首 2016 论道企管模式沙龙活动 2016 年 6 月 15 日下午, 天衡所合伙人劳动 &HR 事务部主任张照东律师受邀参加由中国海峡人才市场举办的聚首 2016 论道企管模式会员企业沙龙活动并担任访谈嘉宾中国海峡人才市场的 57 家会员企业代表参加了本次沙龙活动, 通过微信提问现场回答的方式, 访谈嘉宾和与会企业代表就工作中遇到的疑难问题和法律困惑进行了广泛的互动交流, 现场气氛轻松而活跃张照东律师以幽默轻松的交流方式, 解决了与会企业代表的困惑, 并被聘请为中国海峡人才市场大学生就业创业指导专家 -03-

6 天衡律师为硅谷惠银出具的私募基金管理人法律意见书获得中基协审核通过 2016 年 5 月 16 日, 天衡律师为硅谷惠银 ( 厦门 ) 资产管理有限公司 ( 以下简称硅谷惠银 ) 出具的法律意见书顺利通过中国证券投资基金业协会 ( 以下简称中基协 ) 的审核本所接受硅谷惠银的委托后, 由合伙人律师郭熠主办律师李金招及相应协办律师组成服务团队, 在充分进行尽职调查的基础上, 根据中基协的要求, 为硅谷惠银出具了相应的法律意见, 并根据协会的反馈意见, 出具了相应的补充意见, 最终协助硅谷惠银顺利通过中基协审核, 完成相应的登记备案事项本项目的主要难点在于 : 一硅谷惠银穿透后的股东结构十分复杂, 股东人数众多, 股东性质复杂, 同时包含了自然人股东法人股东私营企业国有企业非上市公司上市公司以及新三板挂牌企业, 对核查股东性质实际控制人造成相当困难, 本所律师通过运用各种调查渠道, 对硅谷惠银穿透后的股东结构以及是否存在外资股东作出准确判断 ; 二因硅谷惠银的控股股东股权结构较为分散, 经本所律师充分核查, 认定硅谷惠银无实际控制人, 该意见最终得到中基协认可并审核通过天衡执行主任合伙人白劭翔律师当选福建省游艇产业发展协会副监事长 2016 年 5 月 30 日, 福建省游艇产业发展协会第一次会员大会在厦门召开福建省海洋与渔业厅厅长吴南翔福建省民政厅民间组织管理局局长郭奇等出席会议,100 余名会员单位负责人代表参加会议在第一理事会议和监事会议中, 天衡执行主任合伙人白劭翔律师高票当选协会副监事长福建省游艇产业发展协会是由厦门路桥游艇旅游集团有限公司集美大学福建省海洋经济运行监测与评估中心七匹狼控股集团股份有限公司福建省 -04-

7 渔业互保协会福建省航通游艇制造有限公司等单位共同发起成立协会致力于广泛联合福建省游艇旅游产业各方面的力量, 做大做强福建省游艇旅游经济, 推动福建游艇旅游产业的快速发展天衡律师为万红资产出具的私募基金管理人法律意见书获得中基协一次性审核通过 2016 年 6 月 8 日, 天衡律师为厦门市万红资产管理有限公司 ( 以下简称万红资产 ) 出具的法律意见书顺利通过中国证券投资基金业协会 ( 以下简称中基协 ) 的审核, 这也是天衡律师又一个圆满办结的私募基金管理人登记法律意见书的成功案例本所接受万红资产的委托后, 由合伙人律师郭熠主办律师颜艳红及相应协办律师组成服务团队, 对万红资产进行了全面充分的尽职调查, 并针对在法律尽职调查过程中发现的全部问题提出规范建议及系统的整改方案天衡律师根据中基协的要求, 协助万红资产对公司的经营范围办公地址实收资本人员架构实际控制人制度建设经营管理等进行了完善并在此基础上为其出具了相应的法律意见 ; 最终该法律意见一次性通过中基协的审核, 完成相应的登记备案事项本次项目最大的特点在于中基协一次性审核通过, 主要原因是天衡律师对相关的法律法规进行了系统地研究并针对此次项目尽调过程中发现的问题提出了系统的整改方案 ; 在充分研究讨论的基础上, 天衡律师出具法律意见并获得通过 -05-

8 天衡律师随同中世律所联盟 (SGLA) 访学团对美国法律界开展业务访问 4 月 30 日至 5 月 12 日, 天衡所副主任合伙人曾招文律师合伙人庄华阳律师和林浩夫律师随同中世律所联盟 (SGLA) 访学团前往美国波士顿纽约华盛顿等地, 对美国相关法律法学机构成功进行了深度访问学习中世律所联盟内共 8 家律师事务所的 20 余名律师参加了本次访问学习访学团参观访问了哈佛大学麻省理工学院耶鲁大学以及哥伦比亚大学等全球著名的法学教育机构, 并与哈佛大学法学院教授曾任美国最高法院大法官哈佛法律评论主席和总编辑 Andrew Crespo( 安德鲁克雷斯波 ) 教授以及哈佛大学商学院高级副院长哈佛商学院核心课程最佳教授 Felix Oberholzer ( 费利克思奥博霍泽尔 ) 就法律和管理领域的有关专业问题专题进行了深入的探讨交流在结束对美著名学府的访问后, 访学团访问了纽约市律师协会 McLaughlin & Stern LLP( 麦克劳林与斯特恩律师事务所 ) Dorsey & Whitney LLP( 德汇律师事务所 ) 王珺律师事务所和全球知名的 Hogan Lovells LLP( 霍金路伟国际律师事务所 ) 华盛顿办公室, 与美国同行们就律所全球管理体系, 薪酬制度, 知识管理, 利益冲突机制, 品牌及文化建设等方面开展了充分而深入的交流在美期间, 访学团还造访了美国国会美国联邦最高法院等法律机构, 充分感受了美国文化和风土人情依托多样的体验形式丰富的活动内容, 访学团成员既拓宽了国际视野, 又增进了专业交流, 更给联盟成员所带来了新的发展思路 -06-

9 第三届天衡杯高校法律文书写作大赛圆满落幕 2016 年 5 月 29 日, 由厦门大学法学院和福建天衡联合律师事务所联合举办的第三届天衡杯法律文书写作大赛在历时数月的选拔后, 终于完美画上句点经过初赛和复赛的激烈角逐, 来自五湖四海各大高校的 25 名本科生和 25 名硕士生齐聚厦门大学法学院展开最后较量作为赛事的一大福利, 本届决赛选手于 5 月 28 日下午参观了福建天衡律师事务所, 在近三个小时的参观访问中, 天衡联合律师事务所的市场部总监庄小帅向选手一一展示了律所的发展情况团队建设工作理念等, 使大家对天衡所的律师文化有了一定的了解天衡律师事务所合伙人白劭翔律师从厦大建立者陈嘉庚先生开始讲起, 分享匠心专业奉献六字与选手们共勉, 更为深入地与选手们分享了他作为一名律师的人生经历与体悟经过评委认真评选, 本届法律文书大赛颁奖礼于 29 日上午 9:00 在法学院 B137 举行, 厦门大学法学院副院长林秀芹福建天衡联合律师事务所合伙人陈力舟厦门大学法学院党委副书记郭锦星大赛评委会成员吴旭莉副教授魏磊杰老师, 法学院辅导员宋磊华出席颁奖典礼天衡联合律师事务所合伙人陈力舟律师发表了致辞陈立舟律师认为好的法律文书, 拥有直指人心的力量这些法律文书的内核, 正是法律体系的基石和我们法律人的信仰好的法律文书需要强大的文笔强大的逻辑, 更重要的是强大的内心对公平正义的追求同时陈律师也祝愿此次参赛选手能在这个属于自己的时代里, 写出锦绣文章 -07-

10 我所执行主任合伙人白劭翔律师被聘为厦门软件园优客工场启幕暨海归创业学院海西分院副院长 6 月 11 日下午, 厦门软件园优客工场启幕暨海归创业学院海西分院授牌仪式在软件园二期创 + 会议中心举行, 现场凝聚了本地创业者创业服务领域从业者及区域媒体在内的 200 多人共同见证这一精彩时刻活动开始, 欧美同学会副秘书长许睢宁优客工场的创始人 & 董事长毛大庆分别上台致辞两人均表示, 此次海西创业学院海西分院的成立, 以及优客工场的创办, 是响应党和政府号召的一项举措, 希望海西学院和优客工场能够在当地政府和领导支持和帮助下, 为两岸青年提供更好的服务和支持, 也希望更多的青年, 两岸同胞们来创业曹鸿鸣主席毛大庆董事长许睢宁秘书长黄菱部长陈津主任徐平东主委黄晓舟主任为上海归创业学院海西分院的其他执行院长及副院长颁发聘书, 我所执行主任白劭翔律师被聘为该学院的副院长在众位领导为厦门软件园优客工场共同启幕后, 毛大庆带来了共享经济下的联合办公的主题演讲分享随后的圆桌论坛环节, 毛大庆与我所执行主任白劭翔坚果资本董事长王志伟开锐咨询董事长 & 创富汇创始人董事长劳莘也带来了关于创业创新的深刻讨论劳莘表示, 一个城市创业的氛围会很深刻的被早年成功的企业所塑造, 厦门早年成功的企业是做域名交易的, 做互联网基础设施的, 会非常偏商业应用这种气质也非常经典的塑造了今天创业成功的企业, 基本上也是在这个领域, 做游戏做电商做新媒体做社区的等所以相对来讲, 厦门的企业缺乏的是真正跑到第一线的勇气和格局, 如果厦门真的希望在未来十年里面成为中国一流的创 -08-

11 业城市的话, 格局要提高毛大庆强调, 不要把创业神秘化, 标本化, 文学化, 妖魔化, 这对创业没有一点好事下一代的年轻人大量都会经历创业的过程, 而这个创业的过程实际上都会变成社会的主流, 要在制度上创业, 不要垄断资源挤兑创新他认为, 创业服务平台是大势所需, 就像一个蔓延到各个方面集聚资源的机器, 能够真的贴近中小微企业的需要, 我们要学习欧美国家, 让社会资源配置给小微企业, 最终小微企业可以顺利的成长, 这个社会化的服务才更有意义王志伟认为, 除了关于空间的运营, 空间的运营本身就要从盈利的角度出发在服务上也要集中一两个点作出特色白劭翔建议, 现在很多创业者在走一些不大正确的路, 因为他们并不知道项目能不能成功, 或者是走不走得下去, 但是要让这些创业者了解和明白这个道理, 他觉得这是优客工场要着力做的这样才可以给厦门的创业起到一个比较好的作用优客工场 (URWORK) 是中国最具影响力的众创空间, 是以毛大庆博士作为主要创始人, 与红杉资本真格基金诺亚财富创新工场清控科创中投汉富及国内数个投资机构共同发起创办, 志在打造为创新创业企业服务的加速器科技成果转化及孵化的平台经过一年时间的布局, 优客工场在全国已实现 16 个城市 40 个项目的布局, 总面积 18 万平方米可设置 2 万个工位, 预计容纳超过 3000 家企业在场所内办公社交和拓展市场及投融资渠道而本次优客工场布局再下一城, 这是优客工场继北京上海南京西安烟台之后在福建设立的首个社区 -09-

12 天衡律师受邀参加第二十六次全国助残日主题系列活动为残疾人提供免费法律咨询 2016 年 5 月 15 日, 以关爱孤残儿童, 让爱撒满人间为主题的泉州市第二十六次全国助残日系列活动在泉州东湖公园北大门前举行此次活动由泉州市残疾人联合会主办, 鲤城区残联丰泽区残联市公园管理中心共同承办, 我所杨晓霞律师受邀出席此次活动, 为残疾人士提供法律咨询在活动中, 杨晓霞律师积极宣传残疾人维权法律知识, 热情为群众解答关于劳动保障人身损害赔偿残疾人保障问题等咨询, 杨律师贴心的法律服务受到了市残疾人联合会及群众的一致好评天衡所历来十分重视和关心残疾人的生活和法律维权, 鼓励律师们在繁忙的日常工作中, 争取机会积极参与社会公益活动, 利用自己的专业特长回馈社会此次参与全国助残日主题公益活动, 不仅展现了我所积极为残疾人士施于法律援手, 同时也体现了天衡所贯彻国家法规维护法律正义推动和谐社会发展的高度责任感杨晓霞律师为残疾人士提供法律咨询 -10-

13 法规快讯 11

14 综合 1. 国务院关于深化制造业与互联网融合发展的指导意见 ( 发布 / 实施 ) 内容提要支持制造企业与电子商务企业开展战略投资品牌培育网上销售物流配送等领域合作, 整合线上线下交易资源, 拓展销售渠道, 打造制造营销物流等高效协同的生产流通一体化新生态 2. 国务院关于在市场体系建设中建立公平竞争审查制度的意见 ( 发布 / 实施 ) 内容提要积极开展收费清理改革和监督检查严格落实已出台的各项收费清理政策, 防止反弹或变相收费全面清理和整合规范各类认证评估检查检测等中介服务, 有效解决评审评估事项多耗时长费用高等问题 3. 国家税务总局关于进一步优化营改增纳税服务工作的通知 ( 发布 / 实施 ) 内容提要纳入营改增试点的增值税一般纳税人暂不需要进行增值税发票认证, 纳税信用 A 级 B 级增值税一般纳税人取得销售方使用新系统开具的增值税发票, 也可以不再进行扫描认证司法动态 1. 最高人民法院关于适用刑事诉讼法第二百二十五条第二款有关问题的批复 ( 发布 / 实施 ) 内容提要对于最高人民法院裁定不予核准死刑, 发回第二审人民法院重新审判的案件, 第二审人民法院根据案件特殊情况, 又发回第一审人民法院重新审判的, 第一审人民法院作出判决后, 被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的, 第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定, 不得再发回重新审判 -12-

15 2. 最高人民法院关于确定安置教育案件及其类型代字的通知 ( 发布 / 实施 ) 内容提要在刑事案件中增设一个二级类型案件即 ( 十 ) 安置教育案件, 下下设四个三级类型案件, 分别为申请安置教育审查案件解除安置教育审查案件安置教育复议案件安置教育监督案件, 类型代字分别为刑教刑教解刑教复刑教监 3. 最高人民检察院关于印发人民检察院强制医疗执行检察办法 ( 试行 ) 的通知 ( 发布 / 实施 ) 内容提要人民检察院应当依法受理被强制医疗人及其法定代理人近亲属的控告举报和申诉, 并及时审查处理人民检察院刑事执行检察部门应当自受理之日起十五个工作日以内将处理情况书面反馈控告人举报人申诉人私募新规 1. 中国基金业协会关于进一步规范私募基金管理人登记若干事项的公告 ( 发布 / 实施 ) 内容提要自 2016 年 1 月 5 日起, 中国基金业协会不再出具私募基金管理人登记电子证明规定新登记的私募基金管理人需在办结登记手续之日起 6 个月内备案首只私募基金产品, 且私募基金管理人应当通过私募基金登记备案系统及时履行私募基金管理人及其管理的私募基金的季度年度和重大事项信息报送更新等信息报送义务 2. 中国证券投资基金业协会发布私募投资基金募集行为管理办法 ( 发布 / 实施 ) 内容提要私募投资基金募集行为管理办法对私募投资基金募集的特定对象的做出了确定要求募集机构应当根据私募基金的风险类型和评级结果, 向投资者推介与其风险识别能力和风险承担能力相匹配的私募基金 -13-

16 律师专栏 14

17 私募基金募集办法六大误区解析 2016 年 4 月 15 日, 中国证券投资基金业协会正式发布私募投资基金募集行为管理办法 ( 下称募集办法 ), 对私募基金募集的主体资格流程从业资质禁止性行为等作出颇为严格的规定募集办法对私募基金机构从事募集行为的影响重大, 已有诸多文章对募集办法进行深入全面的解读, 为免重复, 笔者在此不再重复的作全面性解读, 而是对其中若干可能会引发歧义的问题进行解析李金招律师擅长领域 : 并购重组投融资私募一私募基金管理人是否可以受托募集基金? 根据募集办法第二条规定, 在基金业协会办理私募基金管理人登记的机构可以自行募集其设立的私募基金基金管理人为自己设立的私募基金进行募集是没有异议的可能存在疑问的是, 基金管理人可否受托为其它机构设立的私募基金从事募集行为根据募集办法二十四条规定, 基金管理人不得推介非本机构设立或负责募集的私募基金因此, 在一般情况下, 虽然基金管理人有募集基金的资格, 但仅限于为自己设立的基金进行募集, 不得推荐募集其他机构设立的私募基金当然, 也存在另外一种可能, 那便是该基金管理人取得基金销售业务资格, 根据募集办法 -15-

18 规定, 可受托为其他机构募集私募基金不过, 根据证券投资基金销售管理办法, 目前基金销售业务资格的申请和取得实际上是针对公募基金销售, 私募基金销售业务资格取得通道尚未搭建, 因此取得该资格的门槛较高, 实践中比较少私募基金管理人取得不过, 也不排除少量私募基金管理人取得了基金销售业务资格, 例如北京创金启富投资管理有限公司在基金业协会登记为私募基金管理人, 同时也在中国证监会注册取得基金销售业务资格因此, 私募基金管理人能否受托募集基金, 不能一概而论, 取决于其是否取得基金销售业务资格, 具体如表一所示二私募基金份额不得进行拆分转让? 募集办法第九条规定, 任何机构和个人不得为规避合格投资者标准, 募集以私募基金份额或其收益权为投资标的的金融产品, 或者将私募基金份额或其收益权进行非法拆分转让, 变相突破合格投资者标准本条是关于禁止将私募基金份额进行非法拆分转让的规定实际上, 这并非募集办法的新规此前针对互联网金融平台大量存在的将私募基金份额进行直接或间接的拆分的行为, 中国证监会相关负责人已经在答记者问中强调, 将私募基金产品进行直接或间接的拆分转让, 变相突破合格者标准突破投资者人数上限, 属于非法行为一经发现, 将依法严肃处理需要注意的是, 本条强调的是禁止非法拆分转让反之, 只要是合法的转让, 并不违反法律规定何谓合法转让, 判断标准应当为 :1 受让人须为合格投资者, 且受让份额不得低于 100 万元人民币 ;2 拆分转让后不会导致单支基金投资者人数超过 200 人 3 拆分转让不会导致转让人剩余持有的基金份额少于 100 万元人民币当然转让人将其持有的份额全部转让不在此限除此之外, 实践私募基金管理人能否自行募集所设立基金受托为其他机构募集基金未取得基金销售业务资格能否已取得基金销售业务资格能能表一 : 募基金管理人能否受托募集基金资格表 -16-

19 操作中, 基金份额能否拆分转让还取决于基金合同合伙协议或章程对于基金份额转让的限制三账户监督机构与募集机构承担连带责任? 本次募集办法要求募集机构在募集阶段开立私募基金募集结算资金专用账户, 并要求募集机构应当与监督机构签署账户监督协议监督机构应当对募集结算资金专用账户实施有效剩余监督, 承担保障私募基金募集结算资资金划转安全的连带责任此处对监督机投资者账户构设定了连带责非任, 部分监管银行或证券公司恐怕会对此较为敏感那么究竟在何种情况下监管机构需要承担连带责任? 首先, 应当先了解募集办法规定的私募基金资金募集投资分配清算的资金流向具体如右图 : 事实上, 募集办法所规定的募集配收益或财产募集结算专用账户配投资收基金财产或托管账户投资标的募集资金资金划转分回投资结算专用账户是介于投资者账户和基金财产或托管账户之间的第三方专用账户, 该账户由募集机构代为管理的但财产归属于投资者, 以实现财产隔离的目的那么, 对于专用账户的监管机构而言, 其监督责任便在于 :1 监督专用账户里的资金在募集完成后安全划转至该基金开立的托管账户或自行开设的专户 ( 未托管情形 );2 基金分配收益或收回投资时, 将专用账户的资金划转给相应的投资人由此看来, 监管机构只要其严格按照上述路线划转专用账户资金, 便不会存在要对划转安全承担连带责任的情形银行等监管机构等大可不必谈连带色变四私募基金不得进行公开宣传? 募集办法再次强调私募基金非公开的基本原则, 并制定了严格的非公开募集流程但应当注意的是, 募集办法并未禁止进行任何的公开宣传对于不违反非公开募集原则的部分信息是允许公开宣传的一是管理人的品牌发展战略投资策略管理团队高管信息, 二是由中国基金业协会公示的已备案 -17-

20 私募基金的基本信息根据私募基金备案系统, 已备案的私募基金基本信息包括 : 基金名称成立时间备案时间管理人托管人投资领域等权投资活动中被投资方大股东对投资人的保底承诺并不违反法律行政法规中的效力性强制性规, 合法有效五私募基金不得进行任何业绩承诺或宣传? 募集办法第二十四条规定, 基金管理人不得以任何方式作出保底承诺对于以往基金推介过程中普遍采用的宣传预期收益预计收益预测投资业绩等字样, 募集办法也予以禁止不仅如此, 基金管理人亦不得片面宣传过往业绩本条的规定相当之严厉, 但仍然存在例外情形 : 1 募集办法禁止推介或片面节选少于 6 个月的过往整体业绩或过往基金产品业绩, 因此对于超过六个月的过往整体业绩可以在推介材料中宣传 2 本条约束对象是基金管理人, 因此并不限制其他主体对基金的投资人进行兜底承诺实践中存在被投资方大股东或者 GP 的大股东对优先级的投资人进行保底承诺, 其并未违反法律和协会的相关规定在司法实践中, 亦有相关案例认定私募股六不得通过网络朋友圈等进行私募基金推荐? 募集办法第二十五条列举了多项私募基金推介过程中的禁止性行为, 其中特别强调禁止在官方网站微信朋友圈等互联网媒介进行推介该规定系针对目前大量存在的通过官方网站微信公众号微信群朋友圈等新型媒体进行公开推介私募基金的违规行为部分从业人员误认为微信朋友圈等并非公开渠道, 进行相应的宣传推介不属违规行为实际上, 随着微信用户大量增加, 微信朋友圈微信群等已经相当于公开渠道, 进行相应的私募基金推介违反了非公开的原则, 同时也缺乏合格投资者确认程序 -18-

21 当然, 募集办法并未禁止一切形式的网络朋友圈推介渠道, 所以其措辞为不得通过未设置特定对象确定程序的募集机构官方网站微信朋友圈等互联网媒介进行推介反之, 如果设置了特定对象确定程序, 通过这些渠道进行推广并不违规值得讨论的是, 官方网站微信公众号也许可以通过技术手段设置在线特定对象确定程序, 但是微信群朋友圈等恐怕难以实现, 除非微信群参加者本身是管理人已经确认过的合格投资者因此, 就这个角度而言, 微信群朋友圈在一般情况下不能作为推介渠道挑选私募必看的 5 个小窍门看是否合法合规看历史业绩看规模大小看产品的可复制性看清盘线 -19-

22 私募监管新政下的私募基金内控与风险管理庄华阳合伙人律师擅长领域 : 资本市场与金融并购重组私募基金中国基金行业经过很长一段时间的野蛮生长, 行业乱象丛生, 私募基金行业存在的问题倍受社会各界和监管机构关注私募基金管理人数量众多鱼龙混杂良莠不齐, 一些机构滥用登记备案信息非法自我增信, 一些机构合规运作和信息报告意识淡薄, 一些机构甚至从事公开募集内幕交易以私募基金为名的非法集资等违法违规活动, 其中包括 E 租宝事件私募大佬徐翔内幕交易案等案件, 都有私募基金的身影, 这些问题引起了监管部门的严重关注, 由此产生的社会问题也十分严重, 亟待解决中国证券投资基金业协会 ( 以下简称中国基金业协会 ) 于 2016 年 2 月 1 日以行业自律规则的形式发布了私募投资基金管理人内部控制指引 ( 以下简称内控指引 ), 明确了对私募基金管理人加强内部控制的要求 ; 并且于 2016 年 2 月 4 日, 发布私募投资基金信息披露管理办法 ( 简称信息披露办法 ), 对私募基金管理人私募基金托管人等信息披露义务人提出较高标准的信息披露要求 ;2016 年 2 月 5 日, 发布关于进一步规范私募基金管理人登记若干事项的公告 ;2016 年 4 月 15 日, 发布了私募投 -20-

23 基金信息披露管理办法 ( 简称信息披露办法 ), 对私募基金管理人私募基金托管人等信息披露义务人提出较高标准的信息披露要求 ;2016 年 2 月 5 日, 发布关于进一步规范私募基金管理人登记若干事项的公告 ;2016 年 4 月 15 日, 发布了私募投资基金募集行为管理办法 ( 以下简称募集办法 ) 募集办法的正式生效时间为 2016 年 7 月 15 日监管部门为切实保护投资者合法权益, 督促私募基金管理人履行诚实信用谨慎勤勉的受托人义务, 促进私募基金行业规范健康发展, 出台了上述一系列的行业监管的规定以及行业指引, 也将引起私募基金行业的洗牌的风暴在私募监管政策如此频发的情况下, 如何构建私募基金内部控制与风险管理制度体系, 才能适应新的监管要求, 是很多私募基金管理人所必须面临的严峻的课题笔者认为, 可以从以下几个角度去思考 : 一如何构建完善的私募基金内部控制制度私募基金管理人的内部控制, 是指私募基金管理人为防范和化解风风险, 保证各项业务的合法合规运作, 实现经营目标, 在充分考虑内外部环境的基础上, 对经营过程中的风险进行识别评价和管理的制度安排组织体系和控制措施它贯穿于私募投资基金的资金募集投资决策投资运作运营保障和信息披露等各个环节中根据 2016 年 2 月 1 日基金业协会发布的私募投资基金管理人内部控制指引第 6 条规定, 私募基金管理人建立与实施有效的内部控制, 应当包括下列要素 :( 一 ) 内部环境 : 包括经营理念和内控文化治理结构组织结构人力资源政策和员工道德素质等, 内部环境是实施内部控制的基础 ( 二 ) 风险评估 : 及时识别系统分析经营活动中与内部控制目标相关的风险, 合合理确定风险应对策略 ( 三 ) 控制活动 : 根据风险评估结果, -21-

24 采用相应的控制措施, 将风险控制在可承受范围之内 ( 四 ) 信息与沟通 : 及时准确地收集传递与内部控制相关的信息, 确保信息在内部企业与外部之间进行有效沟通 ( 五 ) 内部监督 : 对内部控制建设与实施情况进行周期性监督检查, 评价内部控制的有效性, 发现内部控制缺陷或因业务变化导致内控需求有变化的, 应当及时加以改进更新第一, 构建完善的投资控制制度首先, 必须确立私募基金管理人的投资决策与执行必须相分离的制度私募基金的投资管理决策职能和交易执行职能必须严格区分并且必须进行隔离, 确保投资决策与执行的程序相对公平公正, 保证投资决策与执行行为的控制其次, 私募基金在投资决策过程当中, 必须明确投资授权控制私募基金管理人内部唯有建立明确的投资决策授权制度, 才能防止越权决策私募基金的投资决策委员会负责制定投资原则并审定资产配置比例 ; 私募基金经理在投资决策委员会确定的范围内, 负责确定与实施投资策略建立和调整投资执行第二, 构建科学的财务控制制度私募基金内部财务管理制度必须严格执行国家统一的财务会计准则制度及相应的操作和控制规程, 确保财务会计业务有章可循并且必须做好财务会计审核工作, 经办财会人员应认真审核每项业务的合法性真实性手续完整性和资料的准确性编制会计凭证报表时应经专人复核, 重大事项应由财务负责人复核公司真实全面及时地记载各项业务, 充分发挥会计的核算监督职能, 确保信息资料的真实与完整 ; 制定完善的档案保管和财务交接制度公司建立财产日常管理制度和定期清查制度, 强化资产登记保管工作, 确保公司及客户资产的安全完整第三, 构建完善的内部监控制度私募基金应该设立内部监控部门, 通过定期或不定期检查, 评价私募基金内部控制制度合理性完备性和有效性, 监督私募基金的各项内部控制制度的执行情况, 确保私募基金的各项经营管理活动的有效运行此外, 私募基金内部应该构建多重监控和反馈私募基金的投资管理部门对投资行为必须能够及时进行监控 ; 私募基金的风险管理部门也能够随时进行事中的监控 ; 私募基金的监察稽核部门 -22-

25 进行事后的监控在监控中如发现异常情况将及时反馈并督促调整二如何构建符合监管新政的风险管理制度根据根据 2016 年 2 月 1 日基金业协会发布的私募投资基金管理人内部控制指引第 13 条, 私募基金管理人应当建立科学的风险评估体系, 对内外部风险进行识别评估和分析, 及时防范和化解风险第 14 条, 私募基金管理人应当建立科学严谨的业务操作流程, 利用部门分设岗位分设外包托管等方式实现业务流程的控制第 15 条, 授权控制应当贯穿于私募基金管理人资金募集投资研究投资运作运营保障和信息披露等主要环节的始终私募基金管理人应当建立健全授权标准和程序, 确保授权制度的贯彻执行私募基金投资业务面临政策风险法律风险操作风险市场风险合规风险等多种风险针对这些不同的风险, 私募基金管理人必须构建不一样的风险管理制度, 通过制度设计来防范风险, 管理风险, 达到风险可控第一, 构建科学的风险管理的组织体系私募基金管理人必须针对投资业务及风险的特点, 将风险控制纳入私募基金内部管理体系当中, 并且必须从组织体系当中构建科学的风险控制的组织体系, 包括董事会董事会下设的风险控制委员会投资决策委员会风险控制部投资业务部门等, 并且各个层级的组织, 有不同的风险管理控制的权责与分工, 通过各个部门的协同控制达到风险管控第二, 完善风险控制的流程私募基金风险管理的业务流程由风险识别风险评估风险分析风险控制和风险报告五个步骤组成, 是制定风险管理战略及防范措施的重要基础私募基金内部同样需要构建适应上述私募基金风险管理的业务流程, 进而才能识别风险评估风险分析风险控制风险, 并且才能形成最终的风险报告第三, 如何进行风险控制私募基金的风险控制针对政策风险法律风险操作风险市场风险合规风险等多种风险, 可以采取如下的解决方案 : (1) 合规风险的控制私募基金投资项目的合法合规性进行全面和重点分析和检查, 控制投资业务的合 -23-

26 规性风险, 包括事前事中事后全流程合规性风险控制为保证私募基金投资业务合法合规, 必须严格制定审查相关的管理制度和业务流程 ; 制订审阅私募基金投资业务的相关合同协议, 确保合同的规范性和合法性 ; 监督私募基金投资业务管理制度和业务流程的执行情况, 确保国家法律法规和内部控制制度有效地执行 ; 确保私募基金投资业务投资决策服从国家产业政策, 符合国家法律法规 (2) 市场风险的控制私募基金针对于市场风险的控制措施主要体现在投资立项环节上私募基金的管理人必须科学制订项目立项标准, 并且立项标准应该参照国家产业发展规划, 符合公司关于投资范围的相关规定私募基金的业务部门应当根据立项标准和投资范围, 对备选企业进行筛选形成项目池项目人员应当在广泛收集项目方提供的商业计划书及其他相关信息材料的基础上, 对入选项目池的项目进行初步评估和风险收益分析符合立项条件的, 根据规定申请立项审批 (3) 法律风险的控制私募基金的风险控制部应当对签定的合同协议等法律文书进行审核, 防范法律风险在项目运作过程中, 风险控制部提供法律方面的专业支持必要时, 可申请引入外部中介机构提供法律服务, 防范法律风险 (4) 操作风险的控制私募基金的管理人应该制定专门的项目管理和投资决策制度, 明确项目投资的业务流程和具体要求应当在私募基金内部确立尽职调查的风险控制制度投资决策的风险控制项目管理的风险控制重大风险应急处置机制以及项目推出的风险控制制度 -24-

27 三如何构建完善的私募基金信息披露制度根据基金业协会 2016 年 2 月 4 日发布的私募投资基金信息披露管理办法, 对私募基金管理人私募基金托管人等信息披露义务人提出较高标准的信息披露要求信息披露义务人应当建立健全信息披露管理制度, 指定专人负责管理信息披露事务, 并按要求在私募基金登记备案系统中上传信息披露相关制度文件根据信息披露的管理办法的规定, 私募基金信息披露义务人应当建立健全信息披露管理制度, 包括向投资者进行信息披露的内容披露频度披露方式披露责任以及信息披露渠道等事项 ; 信息披露相关文件资料的档案管理 ; 信息披露管理部门流程渠道应急预案及责任 ; 未按规定披露信息的责任追究机制, 对违反规定人员的处理措施信息披露义务人应当妥善保管私募基金信息披露的相关文件资料, 保存期限自基金清算终止之日起不得少于 10 年如果私募基金信息披露管理制度不健全 : 信息披露义务人管理信息披露事务, 违反该办法第十九条至第二十一条 ( 信息披露管理制度应健全 ) 的规定, 基金业协会可以要求其限期改正逾期未改正的, 基金业协会可以视情节轻重对信息披露义务人及主要负责人采取谈话提醒书面警示要求参加强制培训行业内谴责加入黑名单等纪律处分四如何构建科学合理的募投管退制度 2016 年 4 月 15 日, 基金业协会发布私募投资基金募集行为管理办法, 正式生效时间为 2016 年 7 月 15 日根据基金业协会的规定, 在募集办法发布到正式实施前的过渡期内应当尽快完成相关行为整改和内部制度建设, 切实做好特定对象确定投资者适当性匹配基金风险揭示合格投资者确认投资冷静期基金合同的制定募集结算资金专用账户的开立监督协议的签署以及募集办法规定的其他义务的配套准备工作在办法正式实施后, 一旦发现违反募集办法有关规定的情形, 基金业协会将严格按照募集办法的规定做出相应的自律处分, 对违反法律行政法规中国证监会有关规定的情形, 将移送中国证监会或司法机关进一步处理 -25-

28 私募基金管理人应当根据最新的募集办法制订科学的投资管理制度在私募基金募集方面, 必须严格按照募集办法的规定并且严格按照私募基金投资项目的流程来完成整个募投管退的投资过程, 包括资金募集项目初审立项管理审慎调查投资决策协议的起草和执行跟踪管理投资退出等步骤私募基金的管理人在私募基金募投管退整个业务流程过程当中, 必须严格按照私募基金监管新政的要求, 进行制度设计综上所述, 在私募基金监管新政频频出台的情况下, 要求私募基金管理人必须根据监管新政的要求进行整改, 规范业务范围完善内部控制制度风险管理制度信息披露制度等一系列制度规范, 规定取消私募基金管理人登记证明要求限期内实发产品加强信息报送提交律师事务所出具的法律意见书等, 这些行为将大大促进私募基金行业的规范性发展, 同时, 也将加大对于私募基金行业的监管, 并且也将促使私募基金行业进行大洗牌, 优胜劣汰, 实现私募基金行业的可持续发展 -26-

29 私募, 如何募集才合法合规? 自 2015 年下半年起, 中国基金业协会密集出台了一系列关于私募基金的相关规定, 从私募内控指引到基金设立备案, 再到信息披露, 一系列监管条例的出台引发了整个资本圈快速反应这场私募监管风暴, 在今年的 4 月达到最高潮 4 月 15 日, 中国基金业协会正式发布了私募投资基金募集行为管理办法 ( 以下简称办法 ), 确立了私募募集行为标准规划了行业募集行为路径厘清了私募基金与各种非法集资的界限私募是私募基金行业的制度基石和魅力所在这次办法的出台, 可以说解决了募集的环节的三个痛点问题 : 谁可以私募向谁私募如何私募, 而这三个问题是私募行业赖以存在和发展的起点以下笔者就将从这三个方面对办法进行解析黄倩颖律师擅长领域 : 互联网金融投融资 PE/VC 一谁可以私募办法规定募集主体只有两类: 一类是登记的私募管理人, 一类私募销售机构其他任何机构和个人不得从事私募基金的募集活动在办法出台之前, 市场上非常多的基金销售渠道公司, 这些公司本身没有在基金业协会备案, 但依靠其公司自身的销售水平和能力, 也能在基金销售环节上分一杯羹正因为没有销售门槛的设立, 导致基金销售乱象丛生 -27-

30 监管层为确保募集主体和行为的正规化, 除列举规定了募集的主体资质外, 还规定了基金募集的最终责任在基金管理公司, 基金管理公司委托销售机构募集基金的, 不得因委托而免除其依法应承担的责任因此, 基金管理公司还要对其销售机构承担监督责任关于募集主体, 此次办法还规定基金管理人委托销售机构募集私募基金的, 还应与销售机构签订基金销售协议, 并且该协议应作为基金合同的附件私募基金行业中, 因募集和管理权责不清而产生纠纷的案例比比皆是, 很多私募基金管理人委托银行证券公司或者其他销售机构等为其募集资金, 利用银行证券公司的客户资源来实现基金产品的迅速募集由于一些原因, 基金销售机构的工作人员往往并未向投资者披露基金销售机构与该基金产品之间不存在投资管理关系的事实, 投资人以为在银行证券公司买的产品, 那就是要找银行证券公司兑付, 一旦私募基金出现兑付危机或其他问题, 不明真相的投资者往往到这些销售机构讨说法, 混淆了基金管理人与基金销售机构的角色 -28-

31 二向谁私募沿用了私募投资基金监督管理暂行办法的规定, 私募基金的合格投资者是指具备相应风险识别能力和风险承担能力, 投资于单只私募基金的金额不低于 100 万元且符合下列相关标准的机构和个人 :( 一 ) 净资产不低于 1000 万元的机构 ;( 二 ) 金融资产不低于 300 万元或者最近三年年均收入不低于 50 万元的个人前款所称金融资产包括银行存款股票债券基金份额资产管理计划银行理财产品信托计划保险产品期货权益等从前, 私募机构可以说是只看钱不看人这次办法规定要对合格投资者进行确认程序这个程序就意味着私募机构要以留痕的方式对投资者是否合格进行审查, 从证据保留的角度讲, 私募机构进行这个确认程序时, 必须要求投资者提供金融资产合格证明, 当然从合理适当审查的角度分析, 投资者提供了证明文件即可, 不宜继续扩大或延伸至审查证明文件的形成过程及其绝对真实性有私募机构提出疑问, 如果投资者一次性购买 300 万的私募基金, 是否还需要履行这个确认程序, 笔者认为, 进行这个确认程序的目的在于以投资者的个人 ( 机构 ) 资产来判断其风险承受能力, 即便投资者一次性购买 300 万元的私募基金, 对于这 300 万是否是投资者个人所有还未能确定, 也就是说, 该投资者是否适合购买私募产品还未能确定, 因此, 即便投资者一次性购买 300 万元私募产品, 仍然需要私募机构对其是否是合格投资者进行审查三如何私募归纳办法对于如何私募的实体性和程序性行为标准和要求, 可将募集行为分为以下 8 个步骤 : 第一步 : 宣传机构品牌以前私募行业是不能宣传不敢宣传, 因此这个行业显得特别神秘低调, 此次放开了宣传口径, 但同样也对宣传内容进行了限制, 公开宣传仅限于以下内容 : 品牌发展战略投资策略管理团队高管信息除此之外, 其他内容是不能公开宣传的最重要的产品内容和业绩, 这个是不能宣传的第二步 : 特定对象确定办法第十七条: 募集机构应当向特定对象宣传推介私募基金 -29-

32 未经特定对象确定程序, 不得向任何人宣传推介私募基金什么叫特定对象, 一直比较难界定, 这次募集行为管理办法给出了界定的具体方法, 就是要采用问卷调查等方式去评估是否符合要求, 通过程序上的履行来确定特定对象范围除在程序上明确了特定对象范围, 在推介方式上也以负面清单的方式明确了不得推介的媒介渠道 : 包括一直存在争议的朋友圈报告会分析会等此前有人会说朋友圈都是熟人, 是特定对象, 报告会分析会等因发送了特定的邀请函, 是特定对象但此次由于程序上规定必须履行调查问卷的形式确定特定对象, 将该等推介渠道一律排除在外, 但办法同时也明确了上述推介渠道若设置了特定对象确定程序则不属于禁止范围第三步 : 投资者适当性匹配投资者适当性, 简言之就是将合适的产品卖给合适的投资者, 匹配他们的风险偏好度, 这次办法做了明确规定, 通过调查问卷的形式, 来了解投资者的具体情况, 也会对私募产品进行风险评级, 二者做一个匹配, 看投资者能买什么级别的产品有些投资者频繁质疑管理人的投资决策和投资理念, 基金净值稍有变动就质问管理人这就是私募产品跟投资人没有匹配好, 而究其原因多半是募集机构对投资者风险识别能力不足造成的, 产生这种现象的根源还是在于私募行业销售人员提成制的工资收入形式, 而能避免销售人员因利益驱动导致投资人加大风险的最有效做法, 无疑就是办法中规定的风险识别程序的设置第四步 : 基金推介在履行了前述程序后, 才可以开始推介私募产品但监管层又规定了推介时的禁止行为, 总结一下就是销售人员在展现超高销售技巧的同时, 有一些底线是不能触碰的, 譬如使用高收益业绩最佳等让投资者热血沸腾的词语, 使用安全保证承诺保险避险高收益无风险等可能误导投资人判断风险的措辞, 使用欲购从速申购良机等片面 -30-

33 强调集中营销时间限制的措辞除了前述之前销售人员比较经常使用的销售措辞外, 此次还规定了对业绩宣传的销售行为, 即基金管理人不得片面宣传过往业绩, 宣传的业绩不能少于 6 个月此前一些销售人员的销售杀手锏就是将私募产品某个时间段最好的业绩拿出来宣传, 这看似没有问题, 但由于私募产品的净值有时受市场行情或产品周期等影响因素较大, 以股票型基金为例, 可能某个时间段基金排名全国第一, 而在股灾来临时则跌破止损线清盘因此, 此次规定对于业绩宣传的期间节选不能少于 6 个月, 以此让投资人可以一个时间段的走势来了解某只私募产品除业绩宣传外, 预期收益也在禁止范围目前我国的投资者大多还处在刚性兑付观念的阶段, 要培养投资者自负盈亏的投资意识, 禁止使用预期收益字眼也是必要和必须的只是这一系列的销售术语的排除, 对于暂时还没有品牌效应的中小私募机构来说, 无疑是加大了募集资金的难度, 在合法合规的基础上如何募集基金, 将是这些中小私募机构需要仔细思考的一个问题第五步 : 投资风险揭示办法要求募集机构应当向投资者说明有关法律法规投资冷静期回访确认等程序性安排以及投资者相关权利, 重点揭示私募基金风险, 并对风险揭示书的内容作了指引规定办法还规定募集机构要对可能发生的风险逐条列举, 并要求投资人逐条签字确认笔者认为这样的规定在保护 -31-

34 投资人的同时, 也是对募集机构的保护第六步 : 合格投资者确认对于合格投资者的标准, 前文已详细阐述, 在此不再赘述第七步 : 签署基金合同基金合同签署以后, 不是立即生效办法规定基金合同应当约定, 投资者在募集机构回访确认成功前有权解除基金合同, 募集机构应当将认购款项退还投资者第八步 : 投资冷静期及回访投资冷静期的设置就是为了避免投资者的一时冲动行为办法规定冷静期内募集机构不能主动联系投资者募集机构应当在投资冷静期满后, 指令本机构从事基金销售推介业务以外的人员以录音电话电邮信函等适当方式进行回访四违规后果办法规定对于违反规定的, 将会面临公开谴责加入黑名单撤销管理人登记暂停受理或办理相关业务不予备案等形式的处罚需要注意的是, 办法的正式生效时间为 2016 年 7 月 15 日根据中国基金业协会网站上的郑重提示, 在办法发布到正式实施的 3 个月过渡期内, 募集机构应尽快完成相关行为整改内部制度建设及包括特定对象确定投资者适当性匹配基金风险揭示合格投资者确认投资冷静期基金合同的制定募集结算资金专用账户的开立监督协议的签署等在内的配套准备工作, 为合法合规运作打下坚实基础 -32-

证监发[2000] 号

证监发[2000] 号私募投资基金募集行为管理办法第一章总则条 1 条为了规范私募投资基金 ( 以下简称私募基金 ) 的募集行为, 促进私募基金行业健康发展, 保护投资者及相关当事人的合法权益, 根据证券投资基金法私募投资基金监督管理暂行办法 ( 以下简称私募办法 ) 等法律法规的规定, 制定本办法条 2 条私募基金管理人在中国证监会注册取得基金销售业务资格并已成为中国证券投资基金业协会会员的机构 ( 以下统称募集机构