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1 第 36 卷 第 5 期 2015 年 9 月 云 梦 学 刊 Journal of Yunmeng Vol.36 袁 No.5 Sep.2015 定 纷 止 争 的 本 土 模 式 要 要 关 于 调 解 制 度 的 比 较 分 析 黄 鹏 航 渊 中 国 政 法 大 学 县 域 法 治 研 究 中 心 袁 北 京 昌 平 冤 摘 要 院 随 着 恢 复 性 司 法 研 究 的 兴 起 袁 古 代 传 统 的 调 解 制 度 也 受 到 较 多 的 关 注 遥 调 解 制 度 是 中 国 土 生 土 长 的 纠 纷 解 决 机 制 袁 在 历 史 上 发 挥 了 重 要 作 用 袁 留 下 了 宝 贵 的 理 论 和 实 践 资 源 遥 现 阶 段 的 调 解 制 度 很 大 程 度 上 都 是 对 传 统 中 国 社 会 调 解 制 度 的 继 承 和 发 展 遥 但 是 袁 古 代 的 调 解 制 度 和 现 代 的 调 解 制 度 存 在 一 定 差 异 袁 对 本 土 的 传 统 资 源 的 利 用 必 须 建 立 在 客 观 认 识 基 础 之 上 遥 对 古 代 调 解 制 度 与 现 行 调 解 制 度 进 行 比 较 分 析 是 十 分 必 要 的 遥 关 键 词 院 调 解 制 度 曰 纠 纷 解 决 曰 本 土 资 源 中 图 分 类 号 院 DF714 文 献 标 识 码 院 A 文 章 编 号 院 渊 2015 冤 诉 讼 并 不 意 味 着 就 与 人 交 恶 袁 这 是 宪 法 赋 予 公 民 的 权 利 曰 通 过 司 法 途 径 保 护 公 民 的 合 法 权 利 袁 也 是 建 设 法 治 社 会 的 目 标 和 追 求 遥 在 中 国 这 样 一 个 历 史 悠 久 的 传 统 国 度 袁 许 多 理 念 与 西 方 移 植 过 来 的 观 念 存 在 一 定 程 度 上 的 差 别 袁 至 今 也 没 能 完 全 消 除 遥 例 如 袁 在 对 待 诉 讼 的 态 度 上 袁 就 与 西 方 存 在 很 大 差 别 遥 传 统 的 中 国 人 认 为 诉 讼 是 十 分 可 耻 的 事 情 袁 进 行 诉 讼 意 味 着 诉 讼 双 方 在 一 定 程 度 上 都 是 存 在 瑕 疵 的 袁 这 缘 于 我 们 国 家 长 期 以 来 以 教 化 立 国 的 影 响 遥 利 用 调 解 的 方 式 解 决 纠 纷 袁 可 以 有 效 地 避 免 纠 纷 双 方 对 诉 讼 的 抗 拒 或 者 耻 辱 的 态 度 遥 通 过 调 解 解 决 纠 纷 袁 双 方 当 事 人 对 抗 的 激 烈 程 度 袁 败 诉 方 所 面 临 的 自 我 压 力 和 社 会 舆 论 压 力 相 比 诉 讼 来 说 小 得 多 袁 因 此 能 够 塑 造 一 种 和 谐 的 社 会 氛 围 遥 调 解 作 为 当 下 重 要 的 纠 纷 解 决 机 制 之 一 袁 的 确 具 有 诉 讼 所 不 可 取 代 的 独 特 的 作 用 和 意 义 袁 这 也 是 我 国 持 续 推 行 以 调 解 的 方 式 解 决 纠 纷 的 原 因 所 在 遥 一 尧 引 言 调 解 在 我 国 具 有 十 分 悠 久 的 历 史 袁 最 早 可 以 追 溯 到 西 周 时 期 遥 据 叶 周 礼 窑 地 官 窑 调 人 曳 记 载 院 野 调 人 掌 司 万 民 之 难 而 协 和 之 遥 凡 过 而 杀 伤 人 者 袁 以 民 成 之 遥 譹 訛 鸟 兽 亦 如 之 遥 冶 对 此 袁 很 多 人 认 为 袁 调 人 调 解 职 能 的 发 挥 表 现 在 过 失 杀 伤 人 方 面 袁 与 现 代 调 解 制 度 不 是 一 回 事 遥 但 事 实 并 非 如 此 袁 根 据 其 后 文 表 述 袁 野 凡 杀 人 有 反 杀 者 袁 使 邦 国 交 仇 之 遥 凡 杀 人 而 义 者 袁 不 同 国 袁 令 勿 仇 袁 仇 之 则 死 遥 凡 有 斗 怒 者 袁 成 之 曰 不 可 成 者 譺 訛 则 书 之 袁 先 动 者 诛 之 遥 冶 其 中 野 凡 有 斗 怒 者 袁 成 之 冶 袁 意 思 是 因 为 生 气 争 斗 的 袁 就 要 由 调 人 加 以 调 解 袁 这 譻 訛 是 我 国 古 代 比 较 早 的 对 调 解 进 行 的 记 载 遥 叶 周 礼 窑 秋 官 窑 大 司 寇 曳 还 记 载 院 野 以 两 造 禁 民 讼 袁 入 束 矢 于 朝 袁 然 后 听 之 遥 以 两 剂 禁 民 狱 袁 入 钧 金 袁 三 日 乃 至 于 譼 訛 朝 袁 然 后 听 之 遥 冶 通 过 规 定 诉 讼 费 用 袁 来 限 制 诉 讼 的 数 量 袁 引 导 人 们 选 择 调 解 的 方 式 解 决 纠 纷 遥 在 这 点 譽 訛 上 袁 现 代 的 法 律 规 定 与 古 代 调 解 制 度 如 出 一 辙 遥 春 秋 时 期 袁 孔 子 提 出 的 野 听 讼 袁 吾 犹 人 也 袁 必 也 譾 訛 使 无 讼 乎 冶 的 无 讼 思 想 一 直 到 现 在 都 影 响 着 人 们 对 于 诉 讼 的 态 度 遥 中 国 古 代 限 制 诉 讼 袁 认 为 打 官 司 不 是 好 事 袁 但 是 单 纯 从 孔 子 这 句 话 来 看 袁 的 确 不 能 得 出 孔 子 拒 绝 诉 讼 的 结 论 遥 到 秦 代 乡 啬 夫 袁 野 负 有 调 解 息 讼 的 责 任 袁 在 县 以 下 的 乡 里 基 层 组 织 如 乡 尧 亭 尧 譿 訛 里 袁 虽 然 没 有 审 判 权 袁 但 可 以 调 解 民 事 争 讼 冶 遥 同 时 袁 古 代 的 史 书 也 有 很 多 关 于 官 员 调 解 的 历 史 事 迹 遥 例 如 袁 叶 后 汉 书 窑 吴 祐 传 曳 就 记 载 了 一 个 关 于 吴 祐 遇 到 财 产 的 纠 纷 案 例 院 野 民 有 争 讼 者 袁 辙 闭 阁 自 责 袁 讀 訛 然 后 断 其 讼 袁 以 道 譬 之 遥 或 身 到 闾 里 袁 重 相 和 解 遥 冶 吴 祐 当 时 是 胶 东 侯 相 袁 要 求 当 事 人 自 己 反 思 错 误 袁 或 自 己 亲 自 调 解 矛 盾 袁 解 决 纠 纷 遥 后 来 袁 古 代 中 国 就 慢 慢 地 把 调 解 当 作 了 到 官 府 打 官 司 的 必 须 环 节 袁 把 调 解 作 为 诉 讼 的 前 置 条 件 遥 叶 明 公 书 判 清 明 集 曳 说 院 讁 訛 野 当 职 务 以 教 化 为 先 袁 刑 罚 为 后 遥 冶 有 了 矛 盾 要 打 官 收 稿 日 期 院 作 者 简 介 院 黄 鹏 航 渊 冤 袁 男 袁 浙 江 金 华 人 袁 现 为 中 国 政 法 大 学 县 域 法 治 研 究 中 心 研 究 人 员 袁 法 律 硕 士 袁 主 要 研 究 方 向 为 法 社 会 学 遥

2 第 5 期 黄 鹏 航 院 定 纷 止 争 的 本 土 模 式 75 司 袁 要 野 于 父 子 之 间 袁 则 劝 以 慈 孝 曰 于 兄 弟 之 间 袁 则 劝 輥 輮 訛 于 爱 友 冶 袁 就 是 说 要 先 进 行 调 解 袁 再 到 官 府 提 起 诉 讼 袁 调 解 是 诉 讼 的 前 置 条 件 遥 明 洪 武 颁 布 的 叶 教 民 榜 文 曳 袁 专 门 针 对 调 解 的 诉 讼 前 置 作 出 了 规 定 院 野 今 出 令 昭 示 天 下 袁 民 间 户 婚 尧 田 土 尧 斗 殴 相 争 一 切 小 事 袁 须 要 经 由 本 里 老 人 尧 里 甲 断 绝 遥 若 系 奸 尧 盗 尧 诈 伪 尧 人 命 重 事 袁 方 许 赴 官 陈 告 遥 是 令 出 后 袁 官 吏 敢 有 紊 乱 輥 輯 訛 者 袁 处 以 极 刑 遥 民 人 敢 有 紊 乱 者 袁 家 迁 化 外 遥 冶 这 与 历 代 对 调 解 的 态 度 如 出 一 辙 袁 基 本 上 是 把 调 解 规 定 为 诉 讼 的 前 置 条 件 遥 明 朝 是 这 样 的 规 定 袁 清 朝 的 规 定 也 和 明 朝 差 不 多 袁 一 直 到 清 朝 灭 亡 遥 二 尧 调 解 制 度 比 较 分 析 渊 一 冤 调 解 主 体 在 古 代 社 会, 对 调 解 主 体 袁 一 般 分 为 官 方 调 解 和 民 间 第 三 方 调 解 遥 当 发 生 纠 纷 时 袁 多 以 调 解 的 方 式 解 决 纠 纷 遥 如 叶 明 公 书 判 清 明 集 曳 中 的 野 争 界 至 冶 一 案 袁 野 事 既 到 官 袁 惟 以 道 理 处 断 袁 引 监 沈 百 二 拆 除 新 篱 袁 只 依 据 干 照 界 至 袁 归 还 地 段 袁 庶 可 息 争 遥 然 所 争 之 地 不 过 数 尺 袁 邻 里 之 间 贵 乎 和 睦 袁 若 沈 百 二 仍 欲 借 赁 袁 在 傅 良 亦 当 以 睦 邻 为 念 遥 却 仰 明 立 文 约 袁 小 心 輥 輰 訛 情 告 袁 取 无 词 状 申 遥 再 补 循 理 袁 照 条 施 行 冶 遥 审 判 官 调 查 了 案 件 事 实 后 袁 认 为 通 过 诉 讼 进 行 裁 判 是 不 值 得 的 袁 教 育 双 方 要 野 以 睦 邻 为 念 冶 袁 最 后 以 野 道 理 处 断 冶 做 出 调 解 遥 类 似 判 例 在 叶 明 公 书 判 清 明 集 曳 以 及 史 书 的 各 种 人 物 传 记 中 大 量 存 在 遥 虽 然 官 府 以 及 官 吏 用 调 解 的 方 法 解 决 矛 盾 和 争 议 的 情 况 非 常 常 见 袁 野 官 府 调 处 并 不 是 见 于 法 律 规 定 的 固 定 程 序 袁 但 宋 輥 輱 訛 以 后 迄 至 明 清 袁 一 直 盛 行 不 衰 冶 遥 古 代 虽 然 没 有 明 确 的 法 律 规 定 官 府 可 以 调 解 案 件 袁 但 是 通 过 大 量 的 调 解 判 例 袁 以 及 朝 廷 对 通 过 调 解 方 式 解 决 矛 盾 进 行 表 扬 的 情 况 来 看 袁 官 府 调 解 是 得 到 朝 廷 肯 定 的 遥 正 如 曾 宪 义 所 论 院 野 我 们 不 必 机 械 而 僵 化 地 将 耶 调 解 入 律 爷 作 为 调 解 制 度 法 律 化 的 标 志 袁 因 为 无 论 从 形 式 上 说 袁 还 是 从 目 的 上 说 袁 调 解 更 属 于 古 代 社 会 耶 礼 治 教 化 爷 的 范 畴 袁 其 大 量 存 在 于 闾 坊 之 间 袁 在 中 国 古 代 与 其 说 是 一 种 规 范 化 的 耶 制 度 爷 袁 毋 宁 说 是 一 种 社 会 普 遍 认 可 的 耶 习 惯 法 爷 更 为 恰 当 遥 国 家 对 于 这 种 习 惯 輥 輲 訛 法 不 仅 默 许 而 且 支 持 遥 冶 除 了 官 府 调 解 外 袁 在 古 代 也 存 在 民 间 第 三 方 为 輥 輳 訛 主 体 的 调 解 院 一 种 是 野 官 批 民 调 冶 袁 即 到 官 府 打 官 司 时 袁 官 府 认 为 由 官 府 出 面 判 决 或 者 调 解 有 伤 和 气 袁 官 府 就 批 准 由 地 方 德 高 望 重 的 老 人 进 行 调 解 曰 另 外 一 种 学 界 一 般 称 为 野 民 间 调 解 冶 袁 即 根 据 法 律 规 定 袁 直 接 由 民 间 宗 族 尧 家 族 长 老 进 行 调 解 遥 不 管 是 官 批 民 调 袁 还 是 民 间 调 解 袁 这 些 调 解 的 主 体 都 可 以 分 为 基 层 的 族 长 尧 里 正 或 者 德 高 望 重 的 老 人 遥 如 叶 教 民 榜 文 曳 中 规 定 院 野 其 坐 次 袁 先 老 人 袁 次 里 长 袁 次 甲 首 袁 论 齿 序 坐 遥 如 里 长 年 于 老 人 者 袁 作 于 老 人 之 上 遥 事 干 别 里 袁 輥 輴 訛 须 会 该 里 老 人 里 甲 公 同 剖 决 遥 冶 即 民 间 调 解 的 主 体 輥 輵 訛 是 老 人 和 里 长 尧 里 甲 遥 且 如 果 争 议 双 方 当 事 人 不 在 同 一 地 区 的 袁 还 要 纠 纷 双 方 当 事 人 所 在 地 的 老 人 尧 里 长 等 人 共 同 做 出 调 解 袁 以 此 表 示 调 解 是 公 平 的 遥 中 国 现 代 调 解 制 度 的 调 解 主 体 与 古 代 调 解 的 主 体 差 别 不 大 袁 都 能 够 分 为 官 方 的 调 解 和 民 间 的 调 解 遥 官 方 调 解 袁 即 我 国 现 代 法 院 的 调 解 袁 而 民 间 调 解 主 要 是 人 民 调 解 委 员 会 和 其 他 第 三 方 作 为 调 解 中 立 方 的 调 解 渊 如 仲 裁 委 的 调 解 冤 袁 且 在 基 本 人 员 构 成 和 人 员 职 能 划 分 都 跟 古 代 类 似 袁 只 不 过 是 现 代 的 法 院 法 官 取 代 了 古 代 州 县 官 吏 调 解 的 地 位 袁 人 民 调 解 委 员 会 取 代 了 过 去 里 长 尧 里 正 的 地 位 袁 但 在 乡 村 地 輥 輶 訛 区 袁 德 高 望 重 的 老 人 仍 然 在 继 续 发 挥 作 用 遥 渊 二 冤 调 解 客 体 调 解 客 体 袁 是 指 调 解 主 体 对 什 么 样 的 纠 纷 有 权 进 行 调 解 遥 根 据 叶 明 太 祖 实 录 曳 规 定 院 野 乡 之 户 尧 婚 尧 田 宅 尧 斗 殴 者 袁 应 先 由 里 甲 老 人 理 段 和 息 遥 冶 叶 教 民 榜 文 曳 明 确 对 可 以 调 解 和 不 能 调 解 的 案 件 进 行 了 划 分 院 野 今 出 令 昭 示 天 下 袁 民 间 户 婚 尧 田 土 尧 斗 殴 相 争 一 切 小 事 袁 须 要 经 由 本 里 老 人 尧 里 甲 断 绝 遥 若 系 奸 尧 盗 尧 輥 輷 訛 诈 伪 尧 人 命 重 事 袁 方 许 赴 官 陈 告 遥 冶 可 以 调 解 的 是 野 小 事 冶 袁 如 户 婚 尧 田 土 尧 斗 殴 相 争 等 曰 但 如 杀 人 尧 盗 窃 尧 奸 非 等 等 涉 及 比 较 严 重 的 人 身 伤 害 的 犯 罪 都 不 进 行 调 解 袁 必 须 直 接 到 官 府 起 诉 遥 到 了 明 代 嘉 靖 时 期 袁 对 于 什 么 样 的 纠 纷 可 以 进 行 调 解 规 定 得 更 明 确 袁 共 有 九 种 院 野 渊 1 冤 婚 姻 不 明 袁 渊 2 冤 土 地 不 明 袁 渊 3 冤 骂 詈 斗 殴 袁 渊 4 冤 牲 畜 食 践 田 禾 袁 渊 5 冤 放 债 三 年 以 上 袁 渊 6 冤 钱 到 取 赎 房 地 力 不 能 回 者 袁 渊 7 冤 买 卖 货 物 不 公 袁 亏 损 人 者 袁 渊 8 冤 地 界 不 明 等 袁 渊 9 冤 收 留 走 失 人 口 牲 畜 袁 具 令 輦 輮 訛 各 还 本 主 者 遥 冶 由 此 可 见 袁 可 以 调 解 的 纠 纷 主 要 是 民 事 纠 纷 袁 主 要 与 财 产 和 婚 姻 有 关 袁 另 外 也 有 斗 殴 等 轻 微 的 人 身 伤 害 行 为 遥 而 现 代 调 解 制 度 的 调 解 客 体 包 括 民 事 纠 纷 以 及 刑 事 诉 讼 附 带 的 民 事 纠 纷 袁 即 平 等 主 体 之 间 的 民 事 权 利 义 务 纠 纷 遥 总 体 来 看 袁 古 代 调 解 制 度 的 客 体 与 现 代 差 别 不 大 袁 虽 然 没 有 看 到 十 分 确 定 的 法 律 规 定 袁 古 代 的 调 解 制 度 应 该 包 括 了 现 代 调 解 制 度 的 客 体 范 围 遥 比 如 袁 中 国 古 代 对 婚 姻 不 明 的 案 件 适 用 调

3 76 云 梦 学 刊 2015 年 解 袁 但 根 据 现 行 叶 婚 姻 法 曳 及 司 法 解 释 的 规 定 袁 对 于 婚 姻 关 系 是 否 存 续 的 确 认 不 能 够 通 过 调 解 的 方 式 予 以 确 认 遥 因 此 袁 古 代 调 解 制 度 的 客 体 要 比 现 代 的 调 解 客 体 范 围 更 宽 泛 遥 一 方 面 袁 中 国 古 代 强 迫 进 行 调 解 袁 把 调 解 作 为 诉 讼 的 前 置 条 件 曰 另 一 方 面 袁 中 国 古 代 国 家 法 和 民 间 法 都 能 发 挥 作 用 遥 民 间 法 在 古 代 十 分 常 见 袁 而 且 朝 廷 允 许 适 用 袁 比 如 民 间 的 习 惯 法 尧 习 惯 尧 乡 规 尧 民 约 袁 等 等 遥 这 些 法 律 规 范 的 适 用 造 成 了 调 解 范 围 的 宽 泛 遥 无 论 从 哪 个 角 度 分 析 袁 古 代 调 解 制 度 客 体 范 围 的 宽 泛 袁 实 际 上 是 国 家 重 视 调 解 的 政 策 和 中 国 古 代 社 会 追 求 和 谐 的 文 化 氛 围 共 同 作 用 的 结 果 遥 渊 三 冤 调 解 程 序 中 国 古 代 社 会 的 调 解 制 度 同 现 代 调 解 制 度 一 样 袁 有 一 套 完 整 的 调 解 程 序 遥 古 代 对 官 府 调 解 袁 一 般 都 是 纠 纷 双 方 当 事 人 诉 讼 到 官 府 之 后 袁 州 县 官 吏 发 现 被 审 的 案 件 要 么 是 琐 碎 的 小 纠 纷 袁 要 么 事 关 当 地 风 土 人 情 尧 风 俗 伦 理 袁 不 适 合 严 格 依 照 律 法 判 案 袁 用 道 理 尧 情 理 进 行 说 服 的 方 式 对 纠 纷 双 方 当 事 人 进 行 调 解 曰 另 外 也 有 前 文 所 说 的 野 官 批 民 调 冶 的 情 况 袁 都 是 诉 讼 到 官 府 之 后 袁 官 府 长 官 下 批 给 地 方 耆 老 以 及 里 长 尧 里 正 等 基 层 社 会 组 织 的 负 责 人 遥 对 于 民 间 第 三 方 的 调 解 袁 有 些 朝 代 法 律 有 明 确 规 定 袁 且 适 用 非 常 严 格 遥 例 如 袁 明 代 将 民 间 调 解 作 为 诉 讼 的 前 置 条 件 袁 因 此 袁 要 求 户 婚 田 土 之 类 的 案 件 必 须 先 进 行 调 解 遥 明 代 的 民 间 调 解 可 以 分 为 申 明 亭 调 解 和 乡 甲 约 议 调 解 遥 对 于 申 明 亭 调 解 袁 明 代 叶 教 民 榜 文 曳 规 定 院 野 今 出 令 昭 示 天 下 袁 民 间 户 婚 尧 田 土 尧 斗 殴 相 争 一 切 小 事 袁 须 要 经 由 本 里 老 人 尧 里 甲 断 绝 遥 若 系 奸 尧 盗 尧 诈 伪 尧 人 命 重 事 袁 方 许 赴 官 陈 告 遥 是 令 出 后 袁 官 吏 敢 有 紊 乱 輦 輯 訛 者 袁 处 以 极 刑 遥 民 人 敢 有 紊 乱 者 袁 家 迁 化 外 遥 冶 即 关 于 户 婚 尧 田 土 尧 斗 殴 等 案 件 袁 首 先 要 由 当 地 里 的 老 人 尧 里 甲 对 此 进 行 调 解 袁 调 解 不 服 才 能 继 续 诉 讼 遥 叶 教 民 榜 文 曳 还 对 乡 里 调 解 主 体 的 座 次 进 行 了 规 定 院 野 其 坐 次 袁 先 老 人 袁 次 里 长 袁 次 甲 首 袁 论 齿 序 坐 遥 如 里 长 年 于 老 人 者 袁 作 于 老 人 之 上 遥 事 干 别 里 袁 须 会 该 里 輦 輰 訛 老 人 里 甲 公 同 剖 决 遥 冶 乡 甲 约 议 的 调 解 程 序 比 申 明 亭 调 解 更 加 严 格 袁 形 式 也 更 加 庄 重 袁 体 现 了 对 传 统 伦 常 观 念 的 充 分 尊 重 遥 根 据 考 证 袁 明 代 乡 甲 约 议 的 调 解 形 式 如 下 院 野 乡 甲 约 议 和 则 由 约 正 和 约 副 主 持 袁 其 程 序 上 比 申 明 亭 决 议 更 为 庄 严 慎 重 袁 一 般 应 将 和 事 牌 移 置 耶 孝 顺 父 母 尧 尊 敬 长 上 爷 的 圣 谕 之 前 袁 尔 后 约 正 尧 约 副 尧 约 史 尧 輦 輱 訛 当 事 人 等 各 立 于 其 位 置 袁 在 牌 前 起 誓 遥 冶 起 誓 的 内 容 一 般 是 野 处 事 不 公 袁 身 家 被 祸 冶 袁 等 等 遥 起 誓 之 后 袁 野 约 正 尧 约 副 问 断 明 白 袁 令 当 事 人 心 服 袁 然 后 斟 酌 王 法 尧 天 理 尧 人 情 袁 与 约 史 商 量 处 断 袁 并 将 结 果 记 于 和 輦 輲 訛 簿 或 恶 簿 之 中 冶 遥 这 是 民 间 调 解 的 两 种 基 本 程 序 形 式 袁 不 管 何 种 调 解 袁 只 要 对 结 果 不 满 意 袁 都 可 以 继 续 提 起 诉 讼 袁 到 县 衙 告 状 袁 进 行 后 续 的 司 法 程 序 袁 并 且 袁 法 律 明 确 规 定 许 多 案 件 不 能 适 用 调 解 程 序 袁 只 有 民 事 纠 纷 能 调 解 和 解 袁 严 重 的 刑 事 案 件 一 概 要 由 官 府 审 判 遥 现 代 中 国 的 调 解 制 度 分 类 较 多 袁 例 如 人 民 法 院 调 解 尧 人 民 调 解 委 员 会 调 解 尧 仲 裁 机 构 的 调 解 袁 等 等 袁 但 是 无 论 是 什 么 样 的 调 解 形 式 袁 程 序 基 本 一 致 袁 都 是 调 解 员 在 询 问 尧 核 实 相 关 事 实 之 后 袁 在 充 分 尊 重 纠 纷 双 方 当 事 人 意 见 的 基 础 上 袁 进 行 调 解 尧 协 商 袁 做 出 调 解 协 议 袁 这 一 程 序 与 古 代 类 似 遥 不 同 的 地 方 在 于 袁 古 代 调 解 的 主 体 袁 以 州 县 长 官 和 老 人 为 主 袁 现 代 则 由 专 门 负 责 调 解 的 人 员 进 行 调 解 遥 这 一 点 不 同 是 由 古 代 社 会 司 法 尧 行 政 不 分 的 体 制 所 造 成 的 遥 除 此 之 外 袁 现 代 的 调 解 制 度 袁 从 程 序 上 没 有 起 誓 的 环 节 袁 古 代 在 调 解 之 前 往 往 要 宣 誓 袁 表 明 对 调 解 的 充 分 尊 重 袁 不 然 的 话 袁 可 能 会 受 到 天 谴 遥 由 此 可 见 袁 古 代 和 现 代 调 解 制 度 在 基 本 程 序 上 不 存 在 很 大 的 差 异 和 分 歧 遥 渊 四 冤 调 解 效 力 古 代 的 调 解 效 力 袁 无 论 是 官 方 政 府 的 调 解 袁 还 是 民 间 调 解 袁 都 具 有 相 当 的 效 力 遥 从 官 府 调 解 来 看 袁 调 解 的 主 体 一 般 都 是 州 县 官 吏 袁 从 前 面 所 讲 的 叶 明 公 书 判 清 明 集 曳 中 官 吏 的 表 述 来 看 袁 野 事 既 到 官 袁 惟 以 道 理 处 断 袁 引 监 沈 百 二 拆 除 新 篱 袁 只 依 据 干 照 界 至 袁 归 还 地 段 袁 庶 可 息 争 遥 然 所 争 之 地 不 过 数 尺 袁 邻 里 之 间 贵 乎 和 睦 袁 若 沈 百 二 仍 欲 借 赁 袁 在 傅 良 亦 当 以 睦 邻 为 念 遥 却 仰 明 立 文 约 袁 小 心 情 告 袁 取 无 词 状 輦 輳 訛 申 遥 再 补 循 理 袁 照 条 施 行 冶 遥 州 县 官 吏 认 为 袁 事 情 已 经 查 明 袁 是 因 为 一 点 小 事 袁 因 此 倾 向 于 对 纠 纷 双 方 进 行 调 解 袁 以 免 出 现 伤 了 双 方 和 气 袁 劝 告 双 方 要 以 睦 邻 友 好 为 念 遥 但 是 袁 如 果 纠 纷 双 方 还 不 愿 意 执 行 调 解 的 结 果 袁 那 么 就 依 照 律 法 执 行 遥 如 果 依 照 律 法 的 判 决 纠 纷 双 方 还 不 满 意 的 话 袁 那 么 就 可 以 再 次 向 官 府 提 起 诉 讼 遥 可 以 看 出 袁 无 论 是 官 方 的 袁 还 是 民 间 的 调 解 效 力 都 是 获 得 认 可 的 遥

4 第 5 期 黄 鹏 航 院 定 纷 止 争 的 本 土 模 式 77 现 代 中 国 的 调 解 制 度 袁 除 了 人 民 法 院 作 出 的 调 解 袁 以 及 其 他 机 构 作 出 的 调 解 袁 经 过 人 民 法 院 确 认 之 外 袁 纠 纷 双 方 对 调 解 协 议 不 满 的 话 袁 都 可 以 继 续 提 起 诉 讼 袁 以 维 护 自 己 的 合 法 权 利 遥 在 非 人 民 法 院 作 出 调 解 的 情 况 下 袁 古 代 与 现 代 的 规 定 基 本 类 似 袁 都 可 以 推 翻 调 解 协 议 袁 重 新 提 起 诉 讼 遥 但 是 袁 在 人 民 法 院 调 解 和 获 得 人 民 法 院 确 认 的 调 解 的 情 况 下 袁 古 代 的 规 定 明 显 没 有 这 么 细 致 袁 这 是 因 为 现 代 法 治 是 基 于 对 司 法 权 权 威 的 保 障 和 尊 重 作 出 的 这 一 规 定 袁 可 以 提 高 司 法 的 效 率 袁 保 障 司 法 的 有 效 运 行 遥 综 合 来 看 袁 古 代 调 解 制 度 和 现 代 调 解 制 度 在 调 解 的 主 体 尧 客 体 尧 程 序 尧 效 力 等 方 面 相 似 性 较 多 袁 出 现 不 同 的 地 方 也 是 古 代 和 现 代 法 制 观 念 的 不 同 所 带 来 的 遥 三 尧 差 异 原 因 及 分 析 中 国 古 代 的 调 解 制 度 和 现 代 中 国 的 调 解 制 度 在 制 度 设 计 和 表 面 运 行 程 序 上 存 在 较 大 的 相 似 性 袁 但 是 在 其 相 似 性 背 后 还 存 在 着 较 大 的 差 异 袁 其 中 有 些 是 统 治 者 为 了 维 持 政 治 统 治 所 积 极 引 导 或 者 强 行 规 定 的 袁 也 有 一 部 分 是 老 百 姓 在 生 活 中 慢 慢 积 累 起 来 的 社 会 经 验 袁 还 有 一 部 分 是 文 化 尧 经 济 尧 社 会 等 多 方 面 共 同 促 成 的 袁 这 些 都 构 成 了 古 代 调 解 制 度 与 现 代 调 解 制 度 不 同 的 历 史 背 景 遥 渊 一 冤 文 化 背 景 中 国 古 代 社 会 讲 究 道 德 的 教 化 作 用 袁 如 唐 律 中 规 定 院 野 德 礼 为 政 教 之 本 袁 刑 罚 为 政 教 之 用 袁 犹 昏 晓 輦 輴 訛 阳 秋 相 须 而 成 者 也 遥 冶 中 国 古 代 社 会 对 道 德 格 外 偏 重 袁 从 先 秦 时 期 就 已 经 开 始 了 遥 对 道 德 的 重 视 导 致 了 对 权 利 和 诉 讼 态 度 的 压 抑 遥 早 期 有 野 天 命 玄 鸟 袁 降 輦 輵 訛 而 生 商 冶 的 理 论 袁 西 周 时 期 有 野 皇 天 无 亲 袁 唯 德 是 輦 輶 訛 辅 冶 的 观 念 遥 孔 子 说 院 野 道 之 以 政 袁 齐 之 以 刑 袁 民 免 而 輦 輷 訛 无 耻 曰 道 之 以 德 袁 齐 之 以 礼 袁 有 耻 且 格 遥 冶 执 政 过 程 中 用 德 礼 教 化 成 为 中 国 古 代 社 会 最 推 崇 的 方 式 袁 形 成 对 比 的 是 对 政 尧 刑 的 相 对 排 斥 遥 由 此 可 见 袁 中 国 古 代 社 会 一 直 弥 漫 着 道 德 的 风 气 遥 秦 朝 统 一 六 国 袁 后 来 的 汉 朝 继 承 秦 代 的 建 制 袁 到 董 仲 舒 的 野 罢 黜 百 家 袁 独 尊 儒 术 冶 袁 宗 法 血 缘 伦 理 和 国 家 官 僚 体 系 结 合 起 来 袁 从 皇 帝 到 官 僚 袁 再 到 地 方 宗 族 尧 家 庭 袁 皇 权 和 亲 权 紧 密 联 系 遥 家 里 有 家 长 尊 亲 属 袁 地 方 有 族 长 袁 州 县 有 父 母 官 袁 忠 孝 一 体 遥 对 于 基 层 户 婚 尧 田 土 尧 詈 骂 斗 殴 的 问 题 袁 由 年 龄 较 大 的 族 长 尧 家 长 进 行 调 解 袁 具 有 司 法 不 可 比 拟 的 优 势 遥 家 长 尧 族 长 在 古 代 中 国 社 会 具 有 极 高 的 社 会 地 位 袁 很 多 情 况 下 同 时 是 官 府 在 民 间 的 代 表 遥 在 宗 法 血 缘 的 社 会 组 织 结 构 下 袁 家 长 的 地 位 是 不 可 置 疑 的 遥 中 国 古 代 的 法 律 有 很 多 关 于 维 护 家 长 权 利 的 规 定 袁 如 唐 律 中 规 定 院 野 诸 祖 父 母 尧 父 母 在 而 子 孙 别 籍 輧 輮 訛 异 财 者 袁 徒 三 年 遥 冶 即 家 中 祖 父 母 尧 父 母 健 在 袁 子 孙 后 人 不 能 主 张 分 家 袁 更 不 能 分 财 产 袁 反 之 法 律 就 会 对 其 处 以 极 刑 遥 这 在 一 定 程 度 上 说 明 袁 坊 间 族 长 尧 家 长 以 及 有 较 高 道 德 水 平 的 老 人 有 着 不 容 质 疑 的 地 位 进 行 纠 纷 调 解 袁 由 他 们 主 持 调 解 袁 有 效 地 保 证 了 调 解 效 力 的 权 威 性 遥 调 解 不 仅 仅 是 对 纠 纷 争 议 双 方 纠 纷 的 解 决 袁 更 重 要 的 是 对 纠 纷 双 方 当 事 人 的 说 理 教 育 和 道 德 教 化 遥 诚 如 前 述 中 提 到 的 院 野 事 既 到 官 袁 惟 以 道 理 处 断 袁 引 监 沈 百 二 拆 除 新 篱 袁 只 依 据 干 照 界 至 袁 归 还 地 段 袁 庶 可 息 争 遥 然 所 争 之 地 不 过 数 尺 袁 邻 里 之 间 贵 乎 和 睦 袁 若 沈 百 二 仍 欲 借 赁 袁 在 傅 良 亦 当 以 睦 邻 为 念 遥 却 仰 明 立 文 约 袁 小 心 情 告 袁 取 无 词 状 申 遥 再 补 循 理 袁 照 輧 輯 訛 条 施 行 遥 冶 该 州 县 官 吏 对 纠 纷 的 解 决 方 式 其 实 是 以 说 服 教 育 为 主 遥 由 此 可 以 推 断 袁 族 长 尧 耆 老 对 纠 纷 的 调 解 应 该 也 是 这 样 的 教 化 态 度 遥 现 代 社 会 的 调 解 制 度 的 文 化 背 景 与 古 代 社 会 存 在 很 大 差 别 遥 以 民 间 调 解 和 人 民 调 解 委 员 会 为 例 袁 这 些 调 解 主 体 都 不 再 具 有 古 代 调 解 制 度 主 体 的 权 威 地 位 袁 人 民 调 解 委 员 会 一 般 以 居 中 第 三 人 的 身 份 出 现 袁 表 现 为 与 纠 纷 双 方 平 等 的 身 份 地 位 遥 在 民 间 调 解 中 袁 尤 其 是 在 乡 土 社 会 中 袁 所 寻 找 的 中 立 的 第 三 人 袁 往 往 还 是 地 方 家 族 尧 宗 族 中 较 有 威 望 的 人 袁 这 些 人 年 龄 较 大 袁 被 公 认 为 处 事 公 道 袁 即 乡 土 社 会 中 这 种 调 解 还 有 古 代 社 会 调 解 的 痕 迹 遥 古 代 社 会 适 用 调 解 一 般 是 基 于 无 讼 的 观 念 遥 无 讼 观 念 所 带 来 的 后 果 不 仅 仅 是 对 诉 讼 的 耻 辱 感 袁 同 时 还 有 对 败 诉 之 后 所 施 加 的 精 神 压 力 遥 而 且 由 于 中 国 古 代 的 法 律 并 不 以 权 利 为 关 注 点 袁 而 是 以 天 理 尧 人 情 为 对 象 袁 天 理 尧 国 法 尧 人 情 三 者 融 合 袁 在 老 百 姓 心 中 形 成 了 国 法 不 外 乎 天 理 尧 人 情 的 观 念 袁 国 法 作 为 天 理 和 人 情 的 化 身 袁 本 身 就 是 正 当 和 正 义 的 体 现 袁 因 此 败 诉 往 往 被 认 为 是 理 亏 遥 调 解 的 范 围 主 要 涵 盖 民 事 行 为 袁 对 于 杀 人 尧 盗 窃 等 严 重 犯 罪 不 得 调 解 袁 必 须 适 用 司 法 程 序 袁 从 这 个 角 度 袁 也 可 以 理 解 中 国 古 代 刑 法 以 及 刑 事 诉 讼 较 为 发 达 袁 而 民 事 诉 讼 的 规 定 相 对 较 少 遥 这 是 因 为 在 无 讼 观 念 的 指 引 下 袁 民 事 纠 纷 大 部 分 都 在 基 层 通 过 调 解 的 方 式 予 以 解 决 了 遥

5 78 云 梦 学 刊 2015 年 文 化 背 后 的 巨 大 差 异 是 造 成 古 代 和 现 代 对 调 解 制 度 认 识 差 异 的 原 因 之 一 遥 现 代 的 调 解 制 度 主 要 建 立 在 移 植 过 来 的 西 方 的 法 律 体 系 下 袁 不 论 是 调 解 的 主 体 尧 客 体 袁 还 是 调 解 的 程 序 尧 效 力 袁 都 是 建 立 在 保 护 权 利 的 观 念 和 基 础 之 上 的 遥 渊 二 冤 社 会 背 景 中 国 古 代 的 调 解 制 度 和 现 代 调 解 制 度 的 社 会 背 景 不 同 袁 造 成 了 调 解 制 度 本 身 及 人 们 对 待 调 解 的 态 度 不 同 袁 而 这 种 不 同 主 要 体 现 在 经 济 形 式 和 基 层 社 会 形 式 两 个 方 面 遥 第 一 袁 从 经 济 形 式 来 看 袁 古 代 中 国 是 公 认 的 自 给 自 足 的 小 农 经 济 遥 在 小 农 经 济 体 制 下 袁 家 庭 生 产 足 以 满 足 家 庭 本 身 的 需 求 袁 商 品 经 济 并 不 发 达 袁 社 会 关 系 也 较 为 简 单 袁 加 上 中 国 古 代 重 义 轻 利 的 价 值 观 念 袁 造 成 了 古 代 相 对 简 单 的 民 事 法 律 关 系 遥 而 且 袁 小 农 经 济 在 一 定 程 度 上 是 将 百 姓 束 缚 在 土 地 之 上 袁 人 口 流 动 并 不 频 繁 遥 由 此 袁 为 地 方 耆 老 尧 基 层 社 会 组 织 长 官 了 解 各 家 各 户 的 基 本 生 产 尧 生 活 情 况 提 供 了 可 能 性 遥 与 州 县 官 吏 相 比 袁 地 方 老 人 尧 基 层 长 官 在 了 解 纠 纷 的 真 实 情 况 尧 作 出 合 情 合 理 的 调 解 决 定 等 方 面 都 具 有 较 大 的 优 势 遥 现 代 社 会 与 古 代 社 会 在 经 济 形 式 上 天 差 地 别 袁 现 代 社 会 的 市 场 经 济 体 制 袁 加 上 人 类 技 术 的 发 展 袁 传 统 的 将 人 束 缚 在 土 地 上 的 情 况 已 经 不 多 见 袁 人 口 流 动 加 快 袁 使 得 每 个 村 落 尧 社 区 的 情 况 变 得 异 常 复 杂 袁 即 使 是 生 活 在 当 地 的 人 也 不 一 定 能 熟 悉 各 种 情 况 曰 加 上 商 品 关 系 的 复 杂 化 袁 面 对 物 权 尧 债 权 等 方 面 的 纠 纷 袁 也 不 是 一 般 第 三 方 可 以 轻 易 了 解 尧 解 决 的 袁 因 此 袁 专 业 化 的 调 解 机 构 开 始 兴 起 袁 人 民 调 解 委 员 会 尧 其 他 行 政 调 解 以 及 人 民 法 院 的 调 解 袁 在 自 身 的 野 业 务 水 平 冶 方 面 更 加 专 业 袁 这 也 是 市 场 经 济 发 展 的 必 然 结 果 遥 第 二 袁 基 层 社 会 形 式 发 生 变 化 遥 古 代 中 国 的 基 层 社 会 形 式 是 一 种 基 于 宗 法 血 缘 伦 理 基 础 上 的 熟 人 社 会 遥 依 据 是 宗 法 血 缘 袁 往 往 一 个 乡 尧 里 居 住 的 都 是 同 姓 或 者 同 宗 族 的 人 袁 而 且 很 多 地 方 同 时 还 有 专 门 的 族 规 尧 乡 规 袁 这 些 都 为 乡 里 老 人 尧 基 层 组 织 长 官 进 行 调 解 提 供 了 前 提 条 件 袁 一 些 地 方 的 族 规 尧 乡 约 甚 至 获 得 了 地 方 政 府 的 批 准 和 认 可 袁 实 际 上 具 有 国 家 法 的 效 力 遥 与 此 同 时 袁 道 德 是 评 价 人 的 重 要 标 准 和 指 标 遥 中 国 古 代 的 道 德 讲 究 孟 子 所 提 出 的 野 老 吾 輧 輰 訛 老 以 及 人 之 老 袁 幼 吾 幼 以 及 人 之 幼 冶 的 道 德 观 念 袁 这 种 观 念 在 乡 土 社 会 表 现 得 极 其 明 显 遥 对 于 生 活 中 发 生 的 纠 纷 袁 如 果 不 是 事 关 伦 常 尧 性 命 袁 一 般 人 都 会 选 择 采 用 调 解 的 方 式 解 决 袁 因 为 在 乡 土 社 会 中 袁 诉 讼 可 能 带 来 的 后 果 之 一 就 是 赢 了 官 司 袁 输 了 面 子 袁 更 不 用 说 诉 讼 面 临 的 败 诉 的 巨 大 风 险 遥 诚 如 前 文 所 论 袁 在 没 有 明 确 提 出 权 利 概 念 的 中 国 古 代 社 会 袁 提 起 诉 讼 尧 打 官 司 就 等 同 与 天 理 尧 国 法 尧 人 情 相 对 抗 袁 不 管 输 赢 袁 总 是 理 亏 的 袁 即 转 而 寻 求 调 解 也 很 容 易 理 解 遥 乡 土 社 会 的 社 会 组 成 形 式 是 宗 法 血 缘 和 小 农 经 济 发 展 的 结 果 袁 反 过 来 又 促 成 了 宗 法 结 构 的 强 化 和 小 农 经 济 的 运 行 遥 可 以 这 么 说 袁 中 国 古 代 的 宗 法 血 缘 的 文 化 结 构 尧 小 农 经 济 的 经 济 形 式 以 及 乡 土 社 会 的 基 层 社 会 组 成 模 式 是 绑 在 一 起 的 袁 互 相 依 赖 袁 互 相 促 进 遥 在 皇 权 不 下 县 的 古 代 社 会 袁 调 解 一 方 面 是 朝 廷 和 政 府 的 强 制 要 求 袁 另 一 方 面 也 是 老 百 姓 自 发 尧 自 愿 的 选 择 袁 最 重 要 的 是 调 解 还 是 中 国 古 代 社 会 文 化 尧 经 济 尧 社 会 等 多 方 面 共 同 促 成 的 结 果 遥 余 论 古 代 的 调 解 制 度 和 现 代 的 调 解 制 度 在 调 解 的 主 体 尧 客 体 尧 程 序 尧 目 的 尧 效 力 等 诸 多 方 面 都 存 在 着 比 较 强 的 相 似 性 遥 中 国 古 代 追 求 无 讼 袁 不 提 倡 通 过 诉 讼 的 方 式 来 解 决 纠 纷 袁 但 是 袁 古 代 的 调 解 不 是 说 不 允 许 提 起 诉 讼 袁 更 多 的 时 候 是 将 调 解 作 为 解 决 纠 纷 的 前 置 程 序 遥 在 古 代 袁 以 调 解 的 方 式 解 决 纠 纷 的 过 程 袁 就 是 不 断 地 对 双 方 纠 纷 主 体 进 行 德 化 教 育 袁 让 纠 纷 当 事 人 认 识 到 错 误 袁 接 受 调 解 遥 现 代 的 调 解 作 为 纠 纷 解 决 的 一 种 重 要 模 式 袁 对 产 生 纠 纷 当 事 方 而 言 袁 选 择 调 解 解 决 纠 纷 完 全 是 基 于 自 愿 袁 诉 讼 法 认 为 当 事 人 选 择 以 调 解 方 式 解 决 纠 纷 是 对 自 己 诉 讼 权 利 的 一 种 处 分 遥 虽 然 现 有 法 律 规 定 了 6 类 简 单 民 事 纠 纷 进 行 诉 讼 时 调 解 前 置 袁 但 是 袁 这 样 的 调 解 輧 輱 訛 前 置 规 定 不 具 有 强 制 效 力 袁 而 在 古 代 关 于 调 解 前 置 的 规 定 是 具 有 强 制 效 力 的 遥 历 史 和 文 化 具 有 连 续 性 和 承 接 性 袁 即 使 现 在 的 法 治 是 移 植 于 西 方 袁 不 是 本 土 的 产 物 袁 但 像 调 解 这 样 的 纠 纷 解 决 模 式 依 然 对 纠 纷 的 解 决 能 够 发 挥 巨 大 的 作 用 遥 当 下 人 们 对 纠 纷 解 决 的 态 度 尧 对 调 解 的 态 度 在 一 定 程 度 上 是 受 到 了 古 代 的 无 诉 尧 息 诉 观 念 的 影 响 遥 但 是 袁 现 代 法 治 是 建 立 在 权 利 与 义 务 对 等 的 权 利 本 位 基 础 之 上 的 遥 调 解 制 度 作 为 本 土 司 法 资 源 袁 具 有 历 史 的 沿 革 性 袁 可 以 说 当 下 的 调 解 制 度 是 对 古 代 调 解 制 度 的 继 承 和 发 展 袁 这 从 一 个 侧 面 说 明 了 中 国 历 史 的 延 续

6 第 5 期 黄 鹏 航 院 定 纷 止 争 的 本 土 模 式 79 性 遥 但 是 袁 必 须 要 承 认 的 是 袁 在 众 多 相 似 性 的 背 后 袁 调 解 制 度 的 前 世 今 生 毕 竟 不 同 袁 细 微 差 异 背 后 有 着 文 化 和 社 会 意 义 上 的 巨 大 差 别 遥 这 就 警 示 我 们 袁 对 待 本 土 资 源 袁 要 坚 持 一 种 审 慎 的 态 度 袁 本 土 并 不 意 味 着 没 有 差 别 遥 因 此 袁 在 看 到 调 解 在 现 代 中 国 社 会 发 挥 的 积 极 作 用 的 同 时 袁 也 要 认 真 比 较 研 究 传 统 资 源 和 现 代 制 度 尧 理 念 融 合 的 可 行 性 以 及 具 体 操 作 袁 才 能 促 进 调 解 制 度 的 进 一 步 发 展 遥 注 释 院 譹 訛 譺 訛 譼 訛 杨 天 宇 译 注 院 叶 周 礼 译 注 曳 袁 上 海 古 籍 出 版 社 2004 年 版 袁 第 203 页 尧 第 204 页 尧 第 203 页 遥 譻 訛 当 然 袁 目 前 学 界 对 叶 周 礼 曳 成 书 年 代 以 及 野 调 人 冶 职 能 都 存 在 争 议 遥 本 文 认 为 袁 通 过 叶 周 礼 窑 地 官 曳 对 调 人 负 责 过 杀 伤 尧 移 乡 避 仇 的 规 定 袁 可 以 推 断 其 在 民 事 调 解 中 也 司 调 解 职 能 遥 关 于 调 人 对 刑 事 案 件 调 解 的 内 容 袁 瞿 同 祖 曾 详 细 论 证 袁 参 见 瞿 同 祖 院 叶 中 国 法 律 与 中 国 社 会 曳 袁 中 华 书 局 袁 1981 年 版 袁 第 页 遥 譽 訛 现 行 法 律 对 于 通 过 调 解 结 案 的 民 事 案 件 袁 在 诉 讼 费 上 是 减 半 收 取 遥 而 对 于 人 民 调 解 委 员 会 调 解 形 成 的 调 解 协 议 袁 向 法 院 申 请 司 法 确 认 时 袁 法 院 是 按 件 收 取 费 用 遥 譾 訛 叶 论 语 窑 颜 渊 曳 遥 譿 訛 李 祖 军 院 叶 调 解 制 度 论 院 冲 突 解 决 的 和 谐 之 路 曳 袁 法 律 出 版 社 2010 年 版 袁 第 46 页 遥 讀 訛 叶 后 汉 书 窑 吴 祐 传 曳 遥 讁 訛 輥 輮 訛 輥 輰 訛 輦 輳 訛 輧 輯 訛 中 国 社 科 院 历 史 研 究 所 宋 辽 金 元 史 研 究 室 点 校 院 叶 明 公 书 判 清 明 集 曳 卷 10 袁 中 华 书 局 1987 年 版 袁 第 381 页 尧 第 362 页 尧 第 199 页 尧 第 199 页 尧 第 199 页 遥 輥 輯 訛 洪 武 三 十 一 年 叶 教 民 榜 文 曳 袁 转 引 自 张 晋 藩 总 主 编 叶 中 国 法 制 通 史 曳 渊 明 代 卷 冤 袁 法 律 出 版 社 1999 年 版 袁 第 页 遥 輥 輱 訛 张 晋 藩 院 叶 中 国 法 律 的 传 统 与 近 代 转 型 曳 渊 第 三 版 冤 袁 法 律 出 版 社 2009 年 版 袁 第 330 页 遥 輥 輲 訛 曾 宪 义 院 叶 关 于 传 统 中 国 调 解 制 度 的 若 干 问 题 研 究 曳 袁 叶 中 国 法 学 曳 2009 年 第 4 期 袁 第 36 页 遥 輥 輳 訛 当 然 袁 对 于 这 种 官 府 和 民 间 共 同 参 与 的 调 解 袁 学 界 有 不 同 的 表 达 方 式 袁 例 如 曾 宪 义 称 之 为 野 半 官 半 民 的 庭 外 调 解 冶 袁 参 见 院 曾 宪 义 院 野 关 于 传 统 中 国 调 解 制 度 的 若 干 问 题 研 究 冶 袁 叶 中 国 法 学 曳 2009 年 第 4 期 袁 第 39 页 遥 輥 輴 訛 参 见 叶 皇 明 制 书 曳 上 袁 户 部 教 民 榜 文 袁 转 引 自 张 晋 藩 总 主 编 叶 中 国 法 制 通 史 曳 渊 明 代 卷 冤 袁 法 律 出 版 社 1999 年 版 袁 第 538 页 遥 輥 輵 訛 老 人 是 指 在 当 地 年 岁 高 的 长 者 袁 里 长 尧 里 甲 都 是 基 层 社 会 组 织 里 的 负 责 人 遥 輥 輶 訛 据 笔 者 调 查 院 在 浙 江 金 华 地 区 的 农 村 依 然 存 在 年 长 者 对 本 村 发 生 对 纠 纷 进 行 调 解 袁 且 袁 这 样 对 调 解 具 有 一 定 的 执 行 力 遥 輥 輷 訛 参 见 叶 教 民 榜 文 曳 袁 转 引 自 张 晋 藩 总 主 编 叶 中 国 法 制 通 史 曳 渊 明 代 卷 冤 袁 法 律 出 版 社 1999 年 版 袁 第 页 遥 輦 輮 訛 张 晋 藩 总 主 编 院 叶 中 国 法 制 通 史 曳 渊 明 代 卷 冤 袁 法 律 出 版 社 1999 年 版 袁 第 537 页 遥 輦 輯 訛 叶 教 民 榜 文 曳 是 明 代 洪 武 三 十 一 年 颁 布 的 袁 转 引 自 张 晋 藩 总 主 编 叶 中 国 法 制 通 史 曳 渊 明 代 卷 冤 袁 法 律 出 版 社 1999 年 版 袁 第 页 遥 輦 輰 訛 参 见 叶 皇 明 制 书 曳 上 袁 户 部 教 民 榜 文 袁 转 引 自 张 晋 藩 总 主 编 叶 中 国 法 制 通 史 曳 渊 明 代 卷 冤 袁 法 律 出 版 社 1999 年 版 袁 第 538 页 遥 輦 輱 訛 輦 輲 訛 张 晋 藩 总 主 编 叶 中 国 法 制 通 史 曳 渊 明 代 卷 冤 袁 法 律 出 版 社 1999 年 版 袁 第 页 遥 輦 輴 訛 叶 唐 律 疏 议 窑 名 例 律 曳 遥 輦 輵 訛 叶 诗 经 窑 商 颂 曳 遥 輦 輶 訛 叶 尚 书 窑 蔡 仲 之 命 曳 遥 輦 輷 訛 叶 论 语 窑 为 政 曳 遥 輧 輮 訛 叶 唐 律 疏 议 窑 户 婚 曳 遥 輧 輰 訛 叶 孟 子 窑 梁 惠 王 曳 遥 輧 輱 訛 依 据 叶 最 高 人 民 法 院 关 于 适 用 简 易 程 序 审 理 民 事 案 件 的 若 干 规 定 曳 14 条 的 规 定 袁 法 院 受 理 婚 姻 继 承 纠 纷 尧 劳 动 合 同 纠 纷 尧 交 通 事 故 尧 工 伤 事 故 尧 宅 基 地 和 相 邻 关 系 纠 纷 尧 合 伙 协 议 纠 纷 以 及 对 诉 讼 标 的 额 较 小 的 纠 纷 案 件 时 袁 应 当 现 行 调 解 遥 但 是 袁 这 只 是 一 个 例 外 规 定 袁 并 不 能 够 说 明 调 解 制 度 在 诉 讼 中 是 调 解 前 置 遥 法 律 如 此 规 定 的 目 的 主 要 是 为 了 节 约 司 法 资 源 袁 因 为 这 6 类 民 事 案 件 能 够 在 较 短 的 时 间 内 予 以 解 决 遥 [ 责 任 编 辑 尧 校 对 杨 年 保 ] On the Native Mode of Dispute Settlement 要 要 AComparative Analysis of Mediation System HUANG Peng-hang (Research Center of Regional Law, China University of Political Science and Law, Beijing , China) Abstract: With the development of Restorative Justice Studies in the world, the traditional mediation system has attracted alot of attention. The system of mediation is usually called the Chinese experience, and it originated very early in China and helped the development of China in the operation and safety deeply. The modern mediation learns alot from it in ancient China 袁 while there are many differences between ancient and modern China. The use of native traditional resource should be based on objective knowledge. It is very necessary to compare the ancient mediation with modern one. Key words: mediation system; dispute settlement; native resource

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