版权声明 书 组 名 : 高频考点 编 : 尚德睿博学院教研中心 学术指导 :susi 主 编 : 王雁鹏 责任编辑 : 陈月玉编委 : 陈思敏陈月玉林淑霞责任印制 : 温馨封面设计 : 黄海波 版 印 次 :2016 年 1 月第 1 版 次 :2016 年 1 月第 1 次印刷 开本 :1/16

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1 致学员 亲爱的尚德学员们 : 在提笔之际, 首先非常感谢您给予我们机会与你一起奋斗, 为生活 为理想 同时, 我们也坚信尚德自考这个大家庭, 会是你梦想起航的温暖之地 在这里, 你不仅会收获知识, 也将收获友谊 收获爱 为了能帮助您顺利通过考试, 我们尚德机构睿博自考学院教研中心的老师们经过多年的努力精心筛选总结出了具有针对性及高效性的各科高频考点, 深入分析历年真题考核内容及方式, 并结合大纲要求进行编写而成 本书体系与学习要求 高频考点 : 该模块在紧扣最新考试大纲的基础上, 深入分析历年真题, 经过精心筛选, 总结出每章的重要考点 及其出题方式 考点拾掇 : 该模块在研究重难点考点的基础上, 对易考但比较零散的知识点进行总结, 争取能覆盖全面的知识 点 本书使用说明 下划线 : 本书中, 所有标有下划线的知识点, 均需要记忆, 多以选择题的形式出现, 下划线部分即多为选择的 选项 如 : 民主化 加粗的字体 : 本书中, 加粗且倾斜的字体均是答主观题的关键词, 也是我们记忆的重点, 背书不需要整句记忆, 只需背下关键词再适当扩充即可拿高分 如 : 公务员制度适应了资产阶级政党政治的需要 ; 数字 + 选 简 论等符号 : 历年真题中, 0804 选代表该考点在 2008 年 4 月考期中出过选择等低分值题,1004 简 1110 论分别代表 2010 年 04 月考期出过简答 2011 年 10 月考期出过论述题等高分值题 ; 1 / 75

2 版权声明 书 组 名 : 高频考点 编 : 尚德睿博学院教研中心 学术指导 :susi 主 编 : 王雁鹏 责任编辑 : 陈月玉编委 : 陈思敏陈月玉林淑霞责任印制 : 温馨封面设计 : 黄海波 版 印 次 :2016 年 1 月第 1 版 次 :2016 年 1 月第 1 次印刷 开本 :1/16 字 定 数 :53650 字 价 :39.8 元 版权专有 侵权必究 All Rights Reserved 2 / 75

3 行政法学 (2012 年版 ) ( 课程代码 :00261) 目录 第一章 绪论...4 第二章 行政法的基本原则...9 第三章 行政法律关系主体...12 第四章 行政行为概述...20 第五章 行政行为 ( 一 ) 抽象行政行为...25 第六章 行政行为 ( 二 ) 依申请的具体行政行为...29 第七章 行政行为 ( 三 ) 依职权的具体行政行为...34 第八章 行政行为 ( 四 ) 特殊类型的行政行为...41 第九章 行政程序法...46 第十章 行政违法与行政责任...49 第十一章 行政复议...54 第十二章 司法审查 ( 一 )...61 第十三章 司法审查 ( 二 )...67 第十四章 行政赔偿与行政补偿 / 75

4 本章高频考点 尚德睿博学院 教研中心学习是一种信仰! 第一章绪论 学习要求 : 该模块的知识点的考核主要是以主观题为主, 对于各章的高频考点的, 必须熟记于心, 且基本能默 写出来 章节 重要考点 出题方式 历年考题 第一节 行政法的概念 选择 名解题 选 1210 名 第二节 行政法关系 选择 名解题 选 1310 名 第三节 行政法在法律体系中的地位和作用 选择 论述题 1310 选 1404 论 第四节行政法学的发展及其学科体系选择一 行政法的概述 P45: 1. 行政的含义 P45: 是指国家行政机关和其他公共行政组织对国家与公共事务的决策 组织 管理和调控 这个定义包含以下几层意思 :(1210 多 ) (1) 行政活动的主体是国家行政机关和其他公共行政组织 ; (2) 行政活动的范围逐步扩大, 现代行政已不限于管理国家事务, 还越来越广泛地管理公共事务 ; (3) 行政活动的目的是为了实现对国家事务和公共事务的组织与管理 ; (4) 行政活动的方法和手段是决策 组织 管理和调控 2. 行政权力与公民权利 P46: (1) 行政权含义 : 是由国家宪法 法律赋予或认可的 国家行政机关和其他公共行政组织执行法律规范 对国家和公共事务实施行政管理活动的权力, 是国家政权和社会治理权的组成部分 (2) 行政权的内容 : 1 行政立法权 ; 2 行政命令权 ; 3 行政决定权 ; 4 行政监督检查权 ; 5 行政制裁权 ; 6 行政强制执行权 ; 7 行政裁决权等 (3) 行政权的特点 :(1201 多 ) 1 其他国家权力而言, 它具有裁量性 主动性和广泛性等特点 ; 2 一般的社会组织 公民个人而言, 它则具有强制性 单方性和优益性等特点 3 现代行政权的特征变化 : A. 行政的强制性有所弱化 ; B. 行政的单方性也在相对缩小其范围, 双方甚至多方参与并形成合意的行政方式逐渐增多 ; C. 行政的优益性受到更多的限制 4 / 75

5 (4) 行政权的双重作用 : 1 积极作用 : 为了维护社会秩序, 增进公共利益, 保障公民 法人或其他组织的合法权益, 现代国家赋予了行政机关广泛的职权, 并保障其有效地行使, 充分发挥其积极能动的作用 2 消极作用 : 腐败和滥用权力 ; 官僚主义和效率低下 ; 对民主 自由和人权的威胁 (5) 公民权利 P48: 含义 : 公民权利是指国家通过宪法 法律确认的, 由相应的义务所保证的公民的资格 利益 自由和权能 (6) 行政权与公民权力的关系 P48: 1 一切国家权力都直接或间接来源于公民权利, 权力是权利的一种特殊形式 2 行政权一旦形成, 便与公民权利结成一种既相互依存, 又相互对立的关系 3. 行政法的概念 P48:(1210 名 ) (1) 含义 : 行政法是国家重要的部门法之一, 是调整行政关系以及在此基础上产生的监督行政关系的法律规范和原则的总称, 或者说是调整因行政主体行使其职权而发生的各种社会关系的法律规范和原则的总称 (2) 行政法的调整对象 :(1210 单 ) 行政法的特定调整对象是行政关系和监督行政关系 这里, 行政职权是关键要素 4. 行政法的渊源 P49:(1210 单 1410 多 ) 我国行政法的一般渊源, 按照制定的主体 效力层次 制定程序的差别, 可分为 : (1) 宪法 ; (2) 法律 ; (3) 行政法规与部门规章 ;(1210 单 ) (4) 地方性法规 地方性规章 自治条例 单行条例 ; 行政法的特殊渊源 : (1) 法律解释 ; (2) 国际条约 惯例 ; (1404 单 ) (3) 判例与指导性案例 ; (4) 软法规范 (1310 单 ) 5. 行政法的分类 P51: (1) 以行政法调整对象的范围为标准, 分为 : 1 一般行政法 : 对一般行政关系和监督行政关系加以调整的法律规范与原则的总称 (1101 单 ) 2 特别行政法 : 对特别行政关系和监督行政关系加以调整的法律规范与原则的总称 (2) 以行政法规范的性质为标准, 分为 :(1310 单 ) 1 实体行政法 : 是规范当事人在某种法律关系中的存在 地位或资格和权能等实体性权利义务的行政法规范的总称 2 程序行政法 : 是规定实施实体性行政法规范所必需的当事人程序性权利义务的行政法规范的总称 (3) 以行政法的作用为标准, 可分为 : 5 / 75

6 1 行政组织法 : 即有关行政组织的规范 2 行政行为法 : 即有关行政行为的规范 3 监督行政行为法 : 即关于监督主体监督行政行为的规范 6. 行政法的特点 P52:(1201 简 ) (1) 行政法在形式上的特点 : 1 行政法没有统一 完整的法典 ; 2 行政法规范数量特别多, 属各部门法之首 (1210 单 ) (2) 行政法在内容上的特点 : 1 行政法的内容广泛 2 效力位阶较低的行政法规范易于变动 (1410 单 ) 3 实体性规范与程序性规范往往交织在一起 二 行政法关系 P54: 1. 含义 : 行政法关系是指经过行政法调整之后 具备了权利义务内容的社会关系 (1310 名 ) (1) 受行政法调整的社会关系主要是行政关系和监督行政关系 (1110 单 1404 单 ) (2) 行政法关系是由行政法调整而形成的 (3) 行政法关系具有行政法上的权利义务内容 2. 行政法律关系 P54: (1) 含义 : 行政法律关系是指经过行政法调整之后 具备了权利义务内容的行政管理关系 (1310 名 ) (2) 分类 : 内部行政法律关系和外部行政法律关系 (3) 构成要素 : 行政法律关系由行政法律关系的主体 客体 内容等要素构成 (1310 单 ) 1 行政法律关系主体 : 行政法律关系当事人, 指行政法律关系中权利的享有者和义务的承担者, 包括行政主体和行政相对人 A. 行政主体享有并行使国家行政权力, 在具体的法律关系中占有主导的地位 B. 与行政主体相对的另一方当事人, 我们称之为行政相对人 2 行政法律关系的客体 : 是行政法律关系当事人的权利义务所指向的对象 包括 : A. 物质财富 ; B. 精神财富 ; C. 行为 3 行政法律关系的内容 : 指行政主体和相对人在行政法律关系中享有的权利和承担的义务 (4) 特征 :(1310 单 1404 单 ) 1 行政法律关系中必有一方是行政主体 ; 2 行政法律关系具有平等但非对称性 ;(1410 单 ) 3 行政法律关系主体的权利义务一般是法定的 ; 6 / 75

7 4 行政主体实体上的权利义务是重合的 5 行政法律关系争议往往由行政机关或行政裁决机构依照行政程序或准司法程序先行加以解决, 但法院通过司法程序解决争议, 原则上是可供争议当事人选择的最终机制 (5) 行政法律关系的产生 变更与消灭 : 1 产生 : 是指行政法律关系主体及其权利义务的实际形成 2 变更 : 是指行政法律关系的主体 内容或客体发生了变化 3 消灭 : 指行政法律关系主体双方的权利义务行使和履行完毕, 或由于某种事实的发生而导致双方的权利义务无法行使或履行 3. 监督行政法律关系 : (1) 含义 : 指在监督行政行为的过程中, 国家有权机关与行政主体以及有关的公民 法人或其他组织之间形成的受行政法规范调整的各种关系 (2) 特征 :(1310 多 ) 1 监督行政法律关系是一种多重的 复杂的法律关系 2 监督行政法律关系包含着行政诉讼法律关系 3 监督行政法律关系主体之间的权利义务关系具有非对称性 (3) 监督行政法律关系的主体 : 1 含义 : 指在监督行政法律关系中享有权利和承担义务的自然人或组织 2 具体 : 国家立法机关 负责进行监督的国家行政机关 国家司法机关以及被监督的特定行政主体 (5) 监督行政法律关系的产生 变更与消灭 1 产生 : 指主体之间抽象的监督与被监督关系变成具体的监督与被监督关系 2 变更 : 指这种关系的内容发生了变化 3 消灭 : 指已经形成的权利义务关系不再存在 三 行政法在法律体系中的地位和作用 P60:(1404 论 ) 1. 行政法在法律体系中的地位 P60: (1) 从行政法的调整对象来看, 行政法调整着广泛而重要的社会关系, 这类社会关系与国家权力 公民权利息息相关, 是公民权利与国家权力关系的重要组成部分 (2) 从行政法与宪法的关系来看, 行政法是宪法的重要的实施法 (1310 单 ) (3) 从行政法与其他基本法律部门的关系看, 行政法对其他部门法的影响越来越大 (4) 行政法的确是仅次于宪法的一个重要的法律部门 2. 行政法的作用 P61: (1) 行政法具有规范行政权 促进行政管理和服务有效实施的作用 1 行政法确认行政权的相对独立性, 确认行政权由国家行政机关享有和行使 7 / 75

8 2 行政法确立行政机关相对于公民 法人及其他社会组织的行政权力, 并在相当大的范围内赋予行政权以优益性 强制性等属性 3 行政法保障行政机关对其公务员的管理权 4 行政法出于公共利益的需要维护行政机关在特别情形下的特殊地位 (2) 行政法具有保护公民 组织的合法权益的作用 1 行政法对公民 组织的合法权益的保护是通过建立一系列制度来实现的 (3) 行政法的上述两方面作用是对立统一的, 二者互相依赖, 不可偏废 四 行政法学的发展及其学科体系 P62: 1. 行政法与行政法学 P62: (1) 行政法属于法律的范畴, 是一系列调整行政关系和监督行政关系的法律规范和原则的总称 行政法学的任务是研究行政法的基本原则和规范, 研究行政法的历史发展规律, 研究行政法的本质 内容和形式, 研究行政法的制定 执行和遵守, 研究人们关于行政法的观念和学说的理论 (2) 行政法学是有关行政法的学问, 而行政法则是行政法学产生的客观物质基础, 二者有联系, 但又存在本质上的区别 2. 国外行政法学的发展概况 P62: (1) 大陆法系国家的人们较早地认识到了行政法, 行政法学也就随之在这些国家较早地产生了 (2) 大约在 19 世纪中后期, 法国 德国等国家的学者才开始逐步使行政法学独立化, 提出了一些行政法的一般理论 (3) 直到 20 世纪初, 行政法学在大陆法系国家逐渐形成体系 (4) 与大陆法系国家相比, 英美法系国家的行政法学研究起步较晚 3. 我国行政法学的发展概况 P63: (1)1949 年以前, 我国的行政法和行政法学深受大陆法系国家的影响 (2) 进入 20 世纪二三十年代, 在行政法学研究领域, 学者群体已然具有相当规模 (3)20 世纪 50 年代, 我国在建设和研究行政法方面主要是抄袭苏联模式 (4)1989 年 行政诉讼法 的颁布, 使得我国行政法学进入了一个新的发展阶段 考点拾掇 学习要求 : 该模块的知识点考核主要是以客观题为主, 因此我们只需要对其有印象即可, 在选择中能将其正确选择 1. 最典型的公共行政, 当属国家行政机关从事的领域广阔 层级结构分明的管理和服务 2. 关于行政职权 职责的范围, 是行政组织法的核心内容 3. 法律事实包括行为和事件 事件是不以人的意志为转移的客观现象, 如战争 天灾 出生 死亡等 8 / 75

9 本章高频考点 第二章 行政法的基本原则 学习要求 : 该模块的知识点的考核主要是以主观题为主, 对于各章的高频考点的, 必须熟记于心, 且基本能默 写出来 章节 重要考点 出题方式 历年考题 第一节 行政法基本原则的含义 选择题 第二节行政合法性原则选择 论述题 第三节行政合理性原则选择 论述题 1210 选 1310 选 1404 选 1110 论 1210 论 1110 单 1201 选 1301 论 1410 论 一 行政法基本原则的含义 P66: 1. 地位 : 行政法的基本原则是行政法原则中最主要 最具有普遍价值的原则, 是行政法存在的基础, 离开这些原则, 也就无所谓行政法了 2. 行政法的基本原则是行政法治原则, 它是贯穿于行政法关系之中, 指导行政法的立法与实施的根本原理或基本准则 3. 分类 : 行政法治原则对行政主体的要求可概括为依法行政, 具体可分解为行政合法性原则和行政合理性原则 二 行政合法性原则 P67:(1210 论 1110 论 ) 1. 含义 P67: 指行政权的存在 行使必须依据法律, 符合法律, 不得与法律相抵触 (1404 单 ) 2. 具体内容 P67:(1310 多 ) (1) 法律保留原则 : 指行政活动的作出必须取得法律的授权, 必须有法律的明文依据, 否则不得为之 积极要求行政活动必须要有法律依据 (2) 法律优先原则 : 指行政应当受现行法律的约束, 不得采取任何违反法律的措施 消极禁止行政机关违反现行法律 ; 1 法律优先行政 ; 2 行政不得违 ; (3) 法律保留原则在我国 立法法 上的体现 : 1 国家主权的事项 ; 2 各级人民代表大会 人民政府 人民法院和人民检察院的产生 组织和职权 ; 3 民族区域自治制度 特别行政区制度 基层群众自治制度 ; 4 犯罪和刑罚 ; 5 对公民政治权利的剥夺 限制人身自由的强制措施和处罚 ; 9 / 75

10 6 对非国有财产的征收 ; 7 民事基本制度 ; 8 基本经济制度以及财政 税收 海关 金融和外贸的基本制度 ; 9 诉讼和仲裁制度 ; 10 必须由全国人民代表大会及其常务委员会制定法律的其他事项 三 行政合理性原则 P69:(1301 论 1410 论 1110 单 ) 1. 含义 P69: 是行政法治原则的另一个重要组成部分, 指行政行为的内容要客观 适度 合乎理性 2. 具体内容 P70:(1301 论 1201 单 ) (1) 行政行为应符合立法目的 ; (2) 行政行为应建立在正当考虑的基础上, 不得考虑不相关因素 ; (3) 平等适用法律规范, 不得对相同事实给予不同对待 ; (4) 符合自然规律, 如符合法律规定的 合理采伐森林 合理利用土地 等 ; (5) 符合社会道德, 如职业道德 社会公德等 随着行政法治的发展, 行政合理性原则已经延伸出若干更加具体的 相对成熟而有其独立含义的子原则 : (1) 行政公开原则 : 现已成为各国行政法的一项基本原则 具体要求 : 1 行政行为内容公开 ; 2 行政过程公开 ; 3 行政信息公开 (2) 行政公正原则 : 在学理上可以分为实体公正和程序公正 1 所谓实体公正, 就是行政机关作出的行政行为, 在内容上必须达到不徇私情 不存偏见 不武断专横 2 所谓程序公正, 就是行政机关在作出行政行为时, 必须遵循形式上符合正义要求的程序 (3) 比例原则 : 是指行政机关在采取某项措施时, 必须权衡公共利益目标的实现和个人或组织合法权益的保障, 若为了实现公共利益目标而可能采取对个人或组织权益不利的措施时, 应当将不利影响限制在尽可能小的范围和限度之内, 而且要保持二者之间适度的比例 (4) 信赖保护原则 : 指行政机关对其行为应守信用, 个人或组织对行政行为的正当信赖应当予以合理保护, 以使其免受不可预计的不利后果 (5) 尊重和保障人权 : 行政机关及其工作人员始终应该将尊重和保障人权视为其行使行政裁量权时应当予以考量的重要因素 3. 行政合理性原则和行政合法性原则既有区别又有联系 : 行政合法性原则适用于行政法的所有领域, 行政合理性原则主要适用于行政裁量领域 通常一个行为如果触犯了行政合法性原则, 就不再深究其合理性问题 ; 而一个行政裁量行为, 即使没有违反合法性原则, 也可能引起合理性问题 10 / 75

11 考点拾掇 学习要求 : 该模块的知识点考核主要是以客观题为主, 因此我们只需要对其有印象即可, 在选择中能将其正确选择 1. 在我国目前的情况下, 行政法基本原则通常由宪法和基本法律加以体现 2. 行政合理性原则产生的主要原因是由于行政裁量权的存在 当代行政的最大特点是行政裁量权广泛存在 3. 信赖保护采取的两种方式 : 一是存续保护 ; 而是补偿保护 年, 我国的 宪法修正案 首次将 国家尊重和保障人权 写入宪法 11 / 75

12 本章高频考点 尚德睿博学院 教研中心学习是一种信仰! 第三章 行政法律关系主体 学习要求 : 该模块的知识点的考核主要是以主观题为主, 对于各章的高频考点的, 必须熟记于心, 且基本能默 写出来 章节重要考点出题方式历年考题 第一节行政法律关系主体概述选择题 名解题 第二节国家行政机关选择题 选 第三节 被授权的组织与受委托的组织和个人 选择题 第四节公务员选择题 名解 简答题 第五节行政相对人选择题 一 行政法律关系主体 P74: 1. 行政主体 P74: 12 / 选 1201 选 1210 选 1210 名 1201 选 1404 选 1410 选 1201 名 1310 名 1410 简 (1) 概念 : 指享有国家行政权, 能以自己的名义行使行政权, 并能独立地承担因此而产生的相应 法律责任的组织 (1210 名 ) 1 行政主体是享有国家行政权的组织 (1110 单 1201 单 ) 2 行政主体是能够以自己的名义行使行政权的组织 3 行政主体是能独立承担法律责任的组织 4 行政主体是行政法律关系中的一方特殊主体 (2) 行政主体的职权与职责 : 行政职权 : 1 行政立法权 ; 2 行政决策权 ; 3 行政决定权 ; 4 行政命令权 ; 5 行政执行权 ; 6 行政制裁权 ; 7 行政强制措施权 ; 8 行政强制执行权 ; 9 行政委托 监督权 ; 10 行政司法权 ; 11 行政组织法上的其他行政职权 行政优益权 : 行政优先权和行政受益权, 组合构成行政优益权 1 行政优先权 : 包括 :(1201 单 ) A. 行政先行处置权 ; B. 获得社会协助权 ;(1210 单 1110 单 ) C. 行政行为的推定有效 ( 公定力 ) 2 行政受益权 : 是指行政主体享受国家所提供的各种物质优益条件 行政职责 : 指行政主体在行使国家所赋予的行政职权, 实施国家行政管理活动的过程中, 所必须 承担的法定义务 核心是 依法行政 1 依法履行职务 遵守权限规定 ; 2 符合法定目的 ; 3 遵循法定程序

13 行政权限 : 指法律规范所规定的行政主体行使职权所不能逾越的范围或者界限 1 纵向行政权限 : 是指有隶属关系的上下级行政主体之间权力行使范围的划分 2 横向权限 : 是指无隶属关系的行政主体之间权力行使范围的划分 (3) 行政主体与其他相关概念 1 行政主体与行政法主体 行政法律关系主体 : 行政法主体中包括行政法律关系主体, 行政法律关系主体中包括行政主体, 行政主体是行政法律关系中的特殊的一方主体 2 行政主体与行政机关 : 行政主体只能是国家行政机关和接受授权的组织 不可以将 行政机关 一概视为行政主体 3 行政主体与公务员 : 公务员不能成为行政主体 (4) 确立行政主体概念的意义 : 1 是依法行政的需要 ; 2 是确定行政行为效力的需要 ; 3 是确定行政复议被申请人以及行政诉讼被告人的需要 ; 4 是保证行政管理活动连续性 统一性的需要 二 国家行政机关 P82: 1. 含义 : 国家行政机关, 又称国家行政管理机关, 即狭义上的人民政府, 是指国家根据其统治意志, 按照宪法和有关组织法的规定设立的, 依法享有并运用国家行政权, 负责对国家各项行政事务以及相应的社会公共事务进行组织 管理 指挥和监督的国家机关 2. 特征 P83: (1) 国家行政机关具有高度政治性和权威性 (2) 国家行政机关具有执行性和法律从属性 (3) 国家行政机关具有相对独立性 (4) 国家行政机关具有适应性和创造性 (5) 国家行政机关具有统一性和层级性 (6) 国家行政机关具有社会性 专业性和服务性 3. 国家行政机关与相关概念的区别 P85: (1) 国家行政机关与权力机关 审判机关 检察机关的区别 : 相同点 : 1 我国的国家机关包括国家权力机关 国家审判机关 国家检察机关 国家行政机关和国家军事管辖机关 2 都是行使国家权力 执行国家职能的重要部门 ; 3 都接受中国共产党的政治领导 ; 13 / 75

14 4 在各自的职权范围内依法行使立法权 审判权 检察权和行政权, 其组织和活动原则实行民主集中制, 对人民负责, 受人民监督 不同点 : 1 任务和职权 ; 2 组织和活动方式 ; 国家行政机关一般实行首长负责制, 各级国家权力机关实行合议制 3 能动性 : (2) 国家行政机关与行政组织 行政机构的区别 (3) 国家行政机关与企业 事业单位以及社会团体的区别 4. 具有行政主体资格的国家行政机关 P86: (1) 中央行政机关 : 1 含义 : 所辖区域及事务范围涉及全国的行政机关, 称为中央行政机关 2 国务院 : 中华人民共和国国务院, 即中央人民政府, 是最高国家权力机关的执行机关, 是最高国家行政机关 (1310 单 ) 国务院因而具有行政主体资格的职权大致包括如下内容 : A. 行政法规的制定权, 行政措施的规定权, 行政决定和命令的发布权 ; B. 对中央和地方各级国家行政机关的领导 监督权 ; C. 对全国各项行政工作的领导和管理权 ; D. 全国人大和全国人大常委会授予的其他职权 3 国务院各部 委员会 (1310 单 ) 主要包括如下内容 : A. 部门规章的制定权 ;B. 对本部门所辖事务的管理权 ;C. 对行政纠纷的裁判权 4 国务院的直属机构 :(1404 单 ) 根据法律规定, 国务院直属机构的职权主要包括如下内容 : A. 规章制定权 ;B. 行政事项处理权 ;C. 争议的裁判权 5 国务院各部 委员会管理的国家局 : 6 国务院的办公和办事机构 : 国务院办事机构在通常情况下不具有行政主体资格 (2) 地方国家行政机关 P88: 1 含义 : 是指其活动范围仅限于国家一定行政区域范围内, 其管辖事项仅限于地方性行政事务的行政机关, 亦称地方人民政府, 即各级地方人民政府 2 性质 : 地方国家行政机关的特点在于其 双重从属制 3 地方国家行政机关的法定职权 : A. 执行权 ; B. 决定 命令的发布权和规章的制定权 ; C. 领导和管理权 ; D. 保护 保障权 ; E. 对本级政府职能部门和下级人民政府行政工作的领导和监督权 14 / 75

15 4 地方各级人民政府的职能部门 : 职能部门独立享有并行使行政职权, 以自己的名义作出决定, 并承担相应的法律后果 因此, 县级以上地方各级人民政府的职能部门都具有行政主体资格 县级以上地方各级人民政府的职能部门的法定职权主要有如下两项 :(1404 单 ) A. 决定 命令的发布权 ;B. 对行政事项的主管权 5 地方人民政府的派出机关 : 指由县级以上地方人民政府经有权机关批准, 在一定区域内设立的行政机关 如街道办事处 (1404 案例 ) A. 地方人民政府的派出机关不是一级人民政府, 但实际上履行着一级人民政府的职能, 在一定的区域内对所有的行政事务享有组织与管理权, 能以自己的名义作出行政行为, 并能对其行为后果承担法律责任, 则具有行政主体的资格 B. 乡 ( 镇 ) 人民政府是最基层的人民政府, 领导和管理所辖行政区域内的行政事务 其内部只设办事机构, 不设职能部门, 也不设派出机关 根据需要设派出机构, 在对外活动中, 只能以乡 ( 镇 ) 人民政府的名义作出行政行为, 不能独立对外行使行政权 所以乡 ( 镇 ) 人民政府的任何内部机构或者派出机构都不具有行政主体的资格 (3) 中央行政机关和地方行政机关关系的法律调整 P88: 1 中央行政机关与地方行政机关职能的划分 2 中央行政机关对地方行政机关的监督和控制 5. 几种有关国家行政机关类型的划分方法及理论思考 (1) 一般权限行政机关和专门权限行政机关 (2) 决策机关 执行机关 辅助机关 咨询机关和监督机关 三 被授权的组织与受委托的组织和个人 P91: 1. 行政授权和行政委托 P91: (1) 行政授权, 是指法律 法规或者规章直接规定将某项或者某一方面的行政职权的一部分或者全部授予某个组织, 或者法律 法规规定由特定的行政主体, 通过法定方式, 将某项或者某一方面的行政职权的一部分或者全部授予某个组织的法律行为 (2) 行政委托, 是指行政主体将其职权的一部分, 依法委托给其他组织的法律行为 (3) 行政授权和行政委托的特征和区别 : 1 依据方面的特征和区别 : A. 行政授权必须有法律 法规或者规章的明文授权规定为依据 B. 行政委托也必须依法进行, 但是不如行政授权那样严格 2 方式上的特征和区别 : A. 行政授权必须符合法定的方式 : 有时法律 法规或者规章直接授予职权 ; 有时法律 法规规定由特定的行政机关授予职权 ; B. 行政委托的法定方式具体的委托决定来进行 15 / 75

16 3. 法律后果上的特征和区别 : A. 行政授权的法律后果, 会使某一原本无行政主体资格的组织取得行政主体资格 或者使其原有行政主体的职权范围扩大, 职权内容增加 B. 行政授权不会因此而发生职权以及职责的转移 ; 也不能因此而取得行使被委托职权的行政主体资格 2. 行政机关以外行政主体的具体形态 P92: (1) 行政机构 : 1 概念 : 行政机构是行政组织的构成要素之一, 其本身又是作为行政机关的内部机构而存在的 不能以自己的名义独立对外行使行政权 在特定的情况下, 可以接受法律 法规的授权, 或者接受行政机关的依法授权, 成为行政主体 2 特征 : A. 行政机构是一种行政组织 B. 行政机构设立的法律根据, 多为行政组织法, 也有其他法律 法规 C. 行政机构依照法定授权, 方能成为行政主体 D. 行政机构通过法定授权取得行政主体资格, 并不意味着它同时取得法律上的其他权利能力和行为能力 3 具体类型 : A. 依照法律 法规的授权规定而直接设立的专门行政机构 B. 行政机关的内部机构 C. 政府职能部门的派出机构 (1210 单 1201 单 ) (2) 其他社会组织 : 1 范围 : 其他社会组织, 即行政组织系统以外的社会组织 2 性质 : A. 作为一个组合概念, 其具体存在形态可以是企业单位 事业单位, 也可以是社会团体或者群众性组织 B. 无论是否取得行政主体资格, 其他社会组织一般都具有一般法律主体资格, 即具有法人资格 3 具体类型 : A. 行政性公司 B. 根据授权从事一定行政职能活动的事业单位 C. 根据授权从事一定行政职能的企业单位 D. 被授予一定行政职权的社会团体 群众性组织及其他社会组织 3. 接受委托的组织和个人 P95: (1) 个人不可能成为行政主体, 行政主体只能是国家行政机关或者接受授权的组织 四 公务员 P96: 16 / 75

17 1. 我国公务员的概念和范围 P96:(1404 单 1310 名 1201 名 1410 单 ) (1) 概念 : 我国 公务员法 第 2 条规定 : 本法所称公务员, 是指依法履行公职 纳入国家行政编制 由国家财政负担工资福利的工作人员 (2) 范围 : 1 除 行政系统 公务员之外, 还包括如下 : 政党系统的公务员 ; 权力机关系统的公务员 ; 政治协商会议系统的公务员 ; 审判机关系统的公务员 ; 检察机关系统的公务员 ; 法律 法规授权的具有公共事务管理职能的事业单位系统的公务员 ;(1210 单 ) 2 我国公务员不仅包括中央人民政府的工作人员, 而且还包括地方各级人民政府的工作人员 2. 公务员法律关系 P97 (1) 含义 : 指一般公民经过一定的法定程序成为公务员, 基于其所担任的职务而与国家之间构成的权利义务关系 (2) 内容 : 主要表现在公务员和国家行政机关的关系 公务员作为行政主体的代表和行政相对人的关系两方面 3. 公务员法律关系的发生 考任 选任 委任 聘任 调任 P98:(1410 简 ) (1) 考任 : 录用担任主任科员以下及其他相当职务层次的非领导职务公务员 ; 采取公开考试 严格考察 平等竞争 择优录取的办法 (1310 单 ) (2) 选任 : 即由权力机关通过选举任命公务员 (3) 委任 : 即有权机关不通过选举方式而直接任命公民担任行政公职 (4) 聘任 : 主要适用于专业性较强的职位和辅助性职位, 但涉及国家秘密的不实行聘任制 (5) 调任 : 包括国家行政机关以外的工作人员调入国家行政机关任职以及公务员调出国家行政机关任职两种情形 4. 公务员法律关系的变更 :(1110 多 ) (1) 晋升 : 指公务员由低层级职位转移到高层级职位 (2) 降职 : 是指公务员由高层级职位转移到低层级职位 (3) 交流 : 交流包括调任 转任和挂职锻炼三种情形 (4) 撤职 : 取消公务员现任职务和责任关系, 但仍保留其作为公务员的最基本的权利和义务的法律关系 (5) 领导成员的辞职和引咎辞职 5. 公务员法律关系的消灭 P99: (1) 法定原因, 包括开除公职 辞职 辞退 退休 离休和判处刑罚六种 (2) 事实原因, 包括死亡 丧失国籍 6. 公务员的权利 P99: (1) 履行职责的工作条件保障权 (2) 身份保障权 (3) 获得劳动报酬和享受福利 保险待遇的权利 17 / 75

18 (4) 参加培训的权利 ( 既是权利也是义务 ) (5) 提出批评和建议的权利 (6) 提出申诉和控告的权利 (7) 申请辞职权 (8) 法律规定的其他权利 7. 公务员的义务 P100: (1) 模范遵守宪法和法律 ; (2) 按照规定的权限和程序认真履行职责, 努力提高工作效率 k (3) 全心全意为人民服务, 接受人民监督 ; (4) 维护国家的安全 荣誉和利益 ; (5) 忠于职守, 勤勉尽责, 服从和执行命令 ; (6) 保守国家秘密和工作秘密 ; (7) 遵守纪律, 恪守职业道德, 模范遵守社会公德 ; (8) 公正廉洁 公道正派 ; (9) 法律规定的其他义务 8. 公务员的责任 P101: 公务员的责任一般包括接受处分 引咎辞职 承担行政赔偿责任和刑事责任 9. 公务员责任的救济途径 P102: (1) 我国 公务员法 第 15 章规定了 申诉控告 制度, 为公务员责任设置了两种救济途径, 其一是申诉制度, 其二是控告制度 五 行政相对人 P103: 1. 含义 P103: 指行政主体行使行政权所指向的一方当事人, 即在行政法律关系中与行政主体相对应, 共同构成行政法律关系主体的另一方当事人 2. 行政相对人在实体法上的地位 P103: (1) 财产和自由不受侵害, 依法享受给付与保护的权利 (2) 排除违法或者不当行政的请求权与行政介入请求权 3. 行政相对人在程序法上的权利 P104: (1) 参与型行政全面保障相对人在程序法上的权利 (2) 行政相对人参与制定行政法规范或者计划的权利 (3) 行政相对人参与作出行政行为的权利 4. 行政相对人的公法行为 P105: (1) 公权 : 是指在公法关系中, 权利主体可以直接为自己主张一定利益的法律上的权利 (2) 公义务 : 是指为了他人的利益, 在公法上接受一定的意思拘束 (3) 公权的种类 : 1 以公权的主体为标准, 可以分为国家公权和相对人公权 A. 国家公权 : 是指行政主体所享有的权利 B. 相对人公权 : 行政相对人所享有的公法上的权利 18 / 75

19 (4) 公义务的种类 : 1 以公义务的主体为标准, 可分为行政主体的公义务和相对人的公义务 2 以义务的性质为标准, 可分为作为义务 不作为义务 给付义务和忍受义务 3 据其目的不同, 可分为警察义务 统辖管制义务 公用负担义务和财政义务等 (5) 公权与公义务的特征 : 1 具有鲜明的自行强制性 ;2 一身专属性质的, 一般不允许转让 (6) 相对人的公法行为 考点拾掇 学习要求 : 该模块的知识点考核主要是以客观题为主, 因此我们只需要对其有印象即可, 在选择中能将其正确选择 1. 行政职权是行政主体所享有的行政权的具体表现, 行政优益权是行政主体有效行使行政权的条件保障, 行政职责是行政主体履行法定义务的具体表现 2. 职务上的优益条件属于行政优先权, 物质上的优益条件属于行政受益权 3. 国家公权根据其目的不同, 可以分为组织权 警察权 统辖管制权 国家公有企业特权 公用负担特权 财政权 刑罚权等 ; 根据其内容不同, 可以分为命令权 强制权 形成权 公法上的物权支配权等 4. 相对人公权包括参政权 收益权和自由权三种 5. 人民检察院是国家的法律监督机关, 依照宪法规定行使检察权 6. 各部 委员会可以在法定的职权范围内, 就自己所管辖的事项, 以自己的名义实施行政活动, 并能独立承担因此而产生的责任 因此, 各部 委员会是行政主体 7. 国务院直属特设机构和直属机构, 主管某项专门业务, 具有行政主体的资格 8. 列车员行使一定的行政处罚权, 并不是基于授权, 而是基于委托 9. 服务纪律既是政府对公务员在工作方面的要求, 又是衡量公务员工作好坏的评价尺度之一 10. 处分分为 : 警告 记过 记大过 降级 撤职和开除六种 19 / 75

20 本章高频考点 尚德睿博学院 教研中心学习是一种信仰! 第四章 行政行为概述 学习要求 : 该模块的知识点的考核主要是以主观题为主, 对于各章的高频考点的, 必须熟记于心, 且基本能默 写出来 章节重要考点出题方式历年考题 第一节行政行为的含义与特征选择 名解 简答题 1201 选 1404 选 1110 名 1301 简 第二节行政行为的内容与效力选择题 1201 选 1310 选 1404 选 第三节行政行为的分类选择 名解题 第四节 第五节 行政行为的成立要件与合法要件 行政行为的无效 撤销与废止 选择 简答题 选择 简答题 1210 选 1301 选 1310 选 1201 名 1210 选 1210 简 1404 简 1201 选 1210 选 1404 选 1410 选 1110 简 1310 简 一 行政行为的含义与特征 P108: 1. 含义 P108: 指行政主体在实施行政管理活动 行使行政职权或履行行政职责过程中所作出的具有法律意义的行为 (1210 多 1410 单 1410 名 单 ) 包含以下几层含义 : (1) 行政行为是行政主体所作出的行为 ;(1404 单 ) (2) 行政行为是行政主体行使行政职权 履行行政职责的行为 ; (3) 行政行为是具有法律意义的行为 2. 特征 P109:(1301 简 1201 多 ) (1) 公共服务性 ; (2) 从属法律性 ; (3) 裁量性 ; (4) 单方意志性 ; (5) 效力先定性 ; (6) 强制性 二 行政行为的内容与效力 P111: 1. 行政行为的内容 P111: (1) 含义 : 是指一个行政行为对相对人在权利 义务上产生的具体影响, 亦即对相对人的权利 义务作出某种具体处理和决定 包含以下几点 :(1310 多 ) 1 赋予权益或科以义务 ; 2 剥夺权益或免除义务 ; 3 变更法律地位 ; 4 确认法律事实与法律地位 2. 行政行为的效力 P113: (1) 行政行为具有公定力 : 指行政主体的行政行为一经作出, 不论其实质上是否合法, 都具有被 20 / 75

21 推定为合法而要求所有机关 组织或个人予以尊重的一种法律效力 (1201 单 ) (2) 行政行为具有确定力 : 指有效成立的行政行为, 具有不可变更 ( 改变 ) 力, 即非依法不得随意变更或撤销和不可争辩的效力 (1310 单 ) (3) 行政行为具有拘束力 : 指行政行为成立后, 其内容对有关人员或组织所产生的法律上的约束效力, 有关人员和组织必须遵守 服从 (1404 单 ) (4) 行政行为具有执行力 : 指行政行为生效后, 行政主体与行政相对人必须自觉履行相应行政行为所确定的义务, 拒绝履行或拖延履行的一方应当承担相应责任的效力 三 行政行为的分类 P115: 1. 以其适用与效力作用的对象的范围为标准, 分为 P116: (1) 内部行政行为 : 指行政主体在内部行政组织管理过程中所作的只对行政组织内部产生法律效力的行政行为, 如行政处分及上级机关对下级机关所下达的行政命令等 (1210 单 1404 单 1201 名 ) (2) 外部行政行为 : 指行政主体在对社会实施行政管理活动过程中针对公民 法人或其他组织所作出的行政行为, 如行政许可行为 行政处罚行为等 2. 以其对象是否特定为标准, 分为 P116:(110 单 ) (1) 抽象行政行为 : 指以不特定的人或事为管理对象, 制定具有普遍约束力的规范性文件的行为, 如制定行政法规 行政规章和其他具有普遍约束力的规范性文件的行为 抽象行政行为包括行政立法行为和制定不具有法源性的规范性文件的行为 核心的特征就在于行为对象的不特定性或普遍性 (1301 多 1310 单 ) (2) 具体行政行为 : 在行政管理过程中, 针对特定的人或事所采取具体措施的行为, 其行为的内容和结果将影响某一个人或组织的权益 包括 : 行政许可与确认行为 行政奖励与行政给付行为 行政征收行为 行政处罚行为 行政强制行为 行政监督行为 行政裁决行为等 最突出的特点, 就是行为对象的特定性和具体化 (1404 单 ) 3. 以受法律规范拘束的程度为标准, 分为 P116: (1) 羁束行政行为 : 指法律规范对其范围 条件 标准 形式 程序等作了较详细 具体 明确规定的行政行为 (2) 自由裁量行政行 : 指法律规范仅对行为目的 行为范围等作原则性规定, 而将行为的具体条件 标准 幅度 方式等留给行政机关自行选择 决定的行政行为 4. 以行政机关是否可以主动作出行政行为为标准, 分为 P117: (1) 依职权的行政行为 : 指行政机关依据法律赋予的职权, 无须相对人的请求而主动实施的行政 21 / 75

22 行为 如行政监督检查 征收税款 对违法行为的处罚等 (1110 单 ) (2) 依申请的行政行为 : 行政机关必须有相对人的申请才能实施的行政行为 此时, 相对人的申请是行政行为开始的先行程序和必要条件, 非经相对人的请求, 行政机关不能主动作出行政行为, 如颁发营业执照 颁发排污许可证等行政许可的行为 5. 以其内容对行政相对人的利益影响为标准, 分为 P117: (1) 授益行政行为 : 行政主体为行政相对人设定权益或免除义务的行政行为, 如行政许可 行政奖励 行政给付等 (2) 不利行政行为 : 指行政主体为行政相对人设定义务或限制 剥夺其权益的行政行为, 又称负担性行政行为, 如行政征收 行政处罚 行政强制等 6. 以决定行政行为成立时是否须征得相对人同意为标准, 分为 P118: (1) 单方行政行为 : 指依行政机关单方意思表示, 无须征得相对人同意即可成立的行政行为 如行政处罚行为 行政监督检查行为等 (2) 双方行政行为 : 指行政机关为实现公务目的, 与相对人协商达成一致而成立的行政行为 如行政合同行为 7. 以行政行为是否应当具备一定的法定形式为标准, 分为 P118: (1) 要式行政行为 : 指必须具备某种法定的形式或遵守法定的程序才能成立生效的行政行为 例如, 行政处罚决定必须以书面形式作出并加盖单位公章才能有效 行政行为绝大多数都是要式行政行为 (2) 非要式行政行为 : 指不需一定方式和程序, 无论采取何种形式都可以成立的行政行为, 例如, 公安机关对醉酒的人采取强制约束的行为 8. 以行政行为是否以作为方式来表现为标准, 分为 P118: (1) 作为行政行为 : 指以积极作为的方式表现出来的行政行为, 如行政奖励 行政强制行为 (2) 不作为行政行为 : 以消极不作为方式表现出来的行政行为 9. 以行政权作用的表现方式和实施行政行为所形成的法律关系为标准, 分为 P119: (1) 行政立法行为 : 指行政主体依法定职权和程序制定具有普遍约束力的规范性文件的行为, 它所形成的法律关系是以行政主体为一方, 以不确定的行政相对人为另一方 (2) 行政执法行为 : 指行政主体依法实施的直接影响相对人权利义务的行为, 或者对个人 组织的权利义务的行使和履行情况进行监督检查的行为 包括行政许可 行政确认 行政奖励 行政处罚 行政强制 行政合同 行政监督检查等行为 (3) 行政司法行为 : 指行政机关作为争议双方之外的第三者, 按照准司法程序 ( 特别的行政程序 ) 审理特定的民事争议和行政争议案件并作出裁决决定的行为 具体包括行政仲裁 行政调解 行政裁决 行政复议等行政行为 其中典型的是行政裁决 行政复议行为 22 / 75

23 10. 以行政职权的来源为标准, 分为 P119:(1210 单 ) (1) 自为的行为 : 指行政机关根据法律规定的职权, 自己作出的行政行为 (2) 授权的行为 : 指由法律等规范性文件授权给非行政机关性质的组织从事行政管理活动而实施的行政行为 (3) 委托的行为 : 指由行政机关委托其他行政机关或非行政机关组织或公民个人从事行政管理活动而实施的行政行为 四 行政行为的成立要件与合法要件 P120: 1. 行政行为的成立要件 P120: (1) 行政行为的成立, 是指行政行为的作出或者形成 (2) 行政行为的成立要件包括 : 1 行政行为成立的主体要件 2 行政行为成立的主观要件 3 行政行为成立的客观要件 4 行为的功能要件 2. 行政行为的生效规则 P121:(1404 简 ) (1) 即时生效 (2) 受领生效 (1210 单 ) (3) 公告生效 (3) 附条件生效 3. 行政行为的合法要件 P122:(1210 简 ) (1) 行政行为的主体应当合法 : 1 行政机关合法 ; 2 人员合法 ; 3 委托合法 (2) 行政行为应当符合行政主体的权限范围 : 1 行政事项管辖权的限制 2 行政地域管辖权的限制 3 时间管辖权的限制 4 手段上的限制 5 程度上的限制 6 条件上的限制 7 委托权限的限制 (3) 行政行为内容应当合法 适当 : 1 符合法律 法规的规定 2 符合法定幅度 范围 ; 3 行政行为的内容必须明确具体 ; 4 行政行为的内容必须适当 ; 5 行政行为必须公正 合理 (4) 行政行为应当符合法定行政程序 五 行政行为的无效 撤销与废止 P125: 1. 行政行为的无效 P125: (1) 行政行为无效的条件 :(1210 多 1310 简 1201 多 1110 简 ) 1 行政行为具有特别重大的违法情形或具有明显的违法情形 23 / 75

24 2 行政主体不明确或明显超越相应行政主体职权的行政行为 (1410 单 ) 3 行政主体受胁迫作出的行政行为 (1404 单 ) 4 行政行为的实施将导致犯罪 6 没有可能实施的行政行为 2. 行政行为的撤销 P126: (1) 行政行为撤销的条件 : 1 行政行为合法要件缺损 (1201 单 1110 单 ) 2 行政行为不适当 (1404 单 ) (2) 行政行为撤销的法律效果 : 1 行政行为撤销通常使行为自始失去法律效力 ; 但根据社会公益的需要或行政相对人是否存在过错等情况, 撤销也可仅使行政行为自撤销之日起失效 2 如果行政行为的撤销是因行政主体的过错引起, 而依社会公益的需要又必须使行政行为的撤销效力追溯到行为作出之日起, 那么, 由此造成相对人的一切实际损失应由行政主体予以赔偿 (1210 单 ) 3. 行政行为的废止 P127: (1) 行政行为废止的条件 : 1 行政行为所依据的法律 法规 规章 政策经有权机关依法修改 废止或撤销, 相应行为如继续实施, 则与新的法律 法规 规章 政策相抵触, 故行政主体必须废止原行政行为 (1310 单 ) 2 国际 国内或行政主体所在地区的形势发生重大变化 ( 情势变迁 ), 原行政行为的继续存在将有碍社会政治 经济 文化的发展, 甚至给国家和社会利益造成重大损失 3 行政行为已完成原定目标 任务, 实现了国家的行政管理目的, 从而没有继续存在的必要 (2) 行政行为废止的法律结果 : 1 行政行为废止后, 其效力自行为废止之日起失效 2 行政行为的废止如果是因法律 法规 规章 政策的废除 修改 撤销或形势变化而引起的, 且此种废止给行政相对人的合法利益造成了比较大的损失, 行政主体应对其损失予以适当补偿 考点拾掇 学习要求 : 该模块的知识点考核主要是以客观题为主, 因此我们只需要对其有印象即可, 在选择中能将其正确选择 1. 行政行为的拘束力是执行力的前提, 执行力则是拘束力的保障 2. 行政行为被宣布无效后, 被行政行为改变的状态应尽可能恢复到行为以前的状态 24 / 75

25 本章高频考点 第五章 尚德睿博学院 教研中心学习是一种信仰! 行政行为 ( 一 ) 抽象行政行为 学习要求 : 该模块的知识点的考核主要是以主观题为主, 对于各章的高频考点的, 必须熟记于心, 且基本能默 写出来 章节重要考点出题方式历年考题 第一节抽象行政行为概述选择 简答题 1110 选 1410 简 第二节行政立法行为选择 名解题 第三节其他抽象行政行为选择题 1210 选 一 抽象行政行为概述 P129: 1. 抽象行政行为的概念与特征 P129: 1210 选 1404 选 1410 选 1110 名 1310 名 (1) 概念 : 指国家行政机关针对不特定的人或不特定的事制定具有普遍约束力的行为规则的行为 (2) 特征 P129:(1410 简 1110 多 ) 1 对象的普遍性 2 效力的普遍性和持续性 3 准立法性 2. 抽象行政行为的分类 P129: (1) 最常见的分类是以抽象行政行为的规范程度与效力等级为标准所作的划分 : 1 行政机关的行政立法行为 2 行政机关除行政立法行为以外的其他抽象行政行为 3. 抽象行政行为有效成立的要件 P130: (1) 行政立法有效成立的要件 : 1 行政立法经享有相应行政立法权的行政机关讨论决定 2 行政立法经行政首长签署 3 行政立法公开发布 (2) 其他抽象行政行为的成立要件 : 1 其他抽象行政行为的成立不以相应行政机关正式会议讨论决定为必要要件 2 行政首长签署是所有抽象行政行为成立的必备要件 3 公开发布也是所有抽象行政行为成立的必备要件 二 行政立法行为 P131: 1. 行政立法的概念与特点 P1131: (1) 概念 : 行政立法是指国家行政机关依照法律规定的权限和程序, 制定行政法规和行政规章的活动 (1310 名 1210 多 ) 它包含以下几层含义 (1404 多 ) 1 行政立法是行政机关的行为 2 行政立法是行政机关依照法定权限和程序所为的行为 25 / 75

26 3 行政立法是行政机关制定行政法规 行政规章的抽象行政行为 (2) 行政立法的特点 : 1 行政立法的行政性质 2 行政立法的立法性质 2. 行政立法的分类 P132: (1) 依其立法权力的来源不同, 分为 : 1 一般授权立法 : 指国家行政机关直接依照宪法和有关组织法规定的职权制定行政法规和行政规章的活动 (1110 名 ) 2 特别授权立法 : 指依据特定法律 法规授权或者依据国家权力机关或上级国家行政机关通过专门决议的委托, 制定规范性法律文件行为 (1201 单 ) (2) 行政立法依据行使行政立法权的主体不同, 分为 : 1 中央行政立法 : 指国务院制定行政法规和国务院各部门制定部门规章的活动 2 地方行政立法 : 指一定层级以上的地方人民政府制定行政规章的活动 (3) 依据行政立法内容 目的的不同, 分为 : 1 执行性立法 : 指为了执行法律或地方性法规以及上级行政机关发布的规范性文件而作出具体规定, 以便于更切合实际情况的行政立法活动 (1110 单 ) 2 补充性立法 : 它是为了补充已经发布的法律 法规而制定的规范性文件的活动 3 试验性立法 : 这种立法多属于特别授权立法, 需要法律或有权机关的特别授权通常称为 暂行条例 或 暂行规定 3. 行政立法的主体和权限 P134: (1) 行政立法的主体 :(1410 单 ) 1 国务院, 国务院是我国最高的行政立法主体 (1201 单 ) 2 国务院各部 各委员会 3 国务院直属机构 4 省 自治区 直辖市人民政府 (1404 单 ) 5 省 自治区人民政府所在地的市人民政府 6 作为经济特区的市人民政府 7 经国务院批准的较大的市的人民政府 (2) 行政立法权限的划分 : 1 国务院的立法权限 : 国务院有权 根据宪法和法律, 规定行政措施, 制定行政法规, 发布决定和命令 2 国务院各部门的行政立法权限 : 国务院各部 委可以根据法律和国务院的行政法规 决议 命令, 在本部门的权限内, 发布命令 指示和规章 3 有关地方人民政府的行政立法权限 : 地方性规章只能在当地有效 26 / 75

27 4. 行政立法的原则 P135: (1) 依法立法原则 : 行政立法必须依照法定权限和法定程序进行 (2) 民主立法原则 : 指行政机关依照法律规定进行行政立法时, 应通过各种方式听取各方面的意见, 保证民众广泛地参与行政立法 (3) 科学立法原则 5. 行政立法的程序 P136: (1) 立项 (2) 起草 (3) 审查 (4) 决定 (5) 签署与公布 (6) 备案 6. 对行政立法的监督 P138: (1) 权力机关对行政立法的监督 (2) 上级行政机关对下级行政机关行政立法的监督 (3) 人民法院对行政立法的监督 三 其他抽象行政行为 P139: 1. 其他规范性文件的概念和特征 P140: (1) 概念 : 指各级各类国家行政机关, 为实施法律, 执行政策, 在法定权限内制定的除行政法规和规章以外的具有普遍约束力的决定 命令及行政措施等 (1310 单 ) (2) 特征 : 1 主体的广泛性 ; 2 效力的多层级性与从属性 ; 3 规范性 2. 制定其他规范性文件的作用 P141: (1) 有利于规范政府行为, 加强和完善我国各级政府的行政法制工作 (2) 有利于提高政府机关的行政效率, 解决行政管理过程中出现的新问题 (3) 有利于促进和完善我国的行政立法工作 (4) 有利于调动和发挥地方各级人民政府及所属部门的积极性 3. 制定其他规范性文件存在的主要问题 P142: (1) 宏观上存在着某些混乱 (2) 越权情况严重 (3) 其内容与上一级规范性文件 ( 包括行政规章 行政法规 ) 不相符合, 甚至出现抵触的情况屡见不鲜, 从而使得行政法规 行政规章在实施中发生变形 (4) 在制定依据方面, 不以法律 法规 规章为依据 (5) 在制定程序上, 没有遵循必要的程序规则 (6) 缺乏相关的司法审查制度 4. 完善制定其他规范性文件的程序 P143: (1) 起草 (2) 协商协调 27 / 75

28 (3) 征求 听取意见 (4) 审核 签批 5. 对其他规范性文件的监督 P144: (1) 行政监督 : 各级人民政府发现其所属部门制定的其他规范性文件的内容与行政法规或行政规章相抵触时, 有权撤销或改变 (2) 司法监督 : 即人民法院通过司法审查活动审查行政机关具体行政行为合法性的同时, 还要对作出该具体行政行为所依据的各种规范性文件是否合法进行鉴别 评价和判断 考点拾掇 学习要求 : 该模块的知识点考核主要是以客观题为主, 因此我们只需要对其有印象即可, 在选择中能将其正确选择 1. 行政法规应当自公布之日起 30 日后施行 2. 规章应当自公布之日起 30 日内, 由法制机构依照 立法法 和 法规规章备案条例 的规定向有关机关备案 (1210 单 ) 3. 全国人民代表大会常务委员会有权撤销同宪法和法律相抵触的行政法规 ; 地方人民代表大会常务委员会有权撤销本级人民政府制定的不适当的规章 (1310 单 ) 4. 上下级行政机关的关系是领导与被领导 监督与被监督的关系 5. 人民法院享有审理行政案件 裁决行政争议的权限 28 / 75

29 第六章 本章高频考点 行政行为 ( 二 ) 依申请的具体行政行为 学习要求 : 该模块的知识点的考核主要是以主观题为主, 对于各章的高频考点的, 必须熟记于心, 且基本能默 写出来 章节 重要考点 出题方式 历年考题 第一节 行政给付 选择 名解 简答题 1201 选 1410 选 1404 名 1201 简 第二节 行政许可 选择题 1201 选 1410 选 第三节 行政奖励 选择题 1110 选 1410 选 第四节 行政确认 选择 名解题 1310 选 1404 名 第五节 行政裁决 选择 名解题 1210 选 1404 选 1310 名 1410 名 一 行政给付 P146: 1. 行政给付的概念与特征 P146: (1) 概念 : 行政给付又称行政物质帮助, 它是指行政机关对公民在年老 疾病或丧失劳动能力等情况或其他特殊情况下, 依照有关法律 法规 规章或政策等规定, 赋予其一定的物质权益 ( 如金钱或实物 ) 或与物质有关的权益的具体行政行为 (1404 名 ) (2) 特征 :(1410 单 ) 1 行政给付是行政机关所作的一种具体行政行为 2 行政给付的对象是特定的公民或组织 3 行政给付是应当事人的申请并依据法律和行政法规实施的行政行为 4 行政给付的内容是赋予被帮助人以一定的物质权益或与物质相关的权益 5 行政给付通常情况下属于羁束行政行为 (1201 单 ) 2. 行政给付的内容和形式 P147: (1) 行政给付的内容 : 1 物质上的权益 : 表现为被帮助人获得一定数量的金钱或实物, 如一定数额的货币 物品等 2 与物质有关的权益 : 这是赋予被帮助人以一定的权利, 即需具备一定物质条件才能实现的某些权利, 如免费入学受教育 享受公费医疗等 (2) 行政给付的形式 :(1410 多 1201 简 ) 1 抚恤金 2 特定人员离退休金 3 社会救济 福利金 (1110 单 ) 4 自然灾害救济金及救济物资 3. 行政给付的程序 P148: (1) 行政给付作为行政机关的一种法律行为, 须按一定程序实施 29 / 75

30 (2) 各种不同的行政给付程序存在一些差别 尚德睿博学院 教研中心学习是一种信仰! (3) 各种行政给付的具体程序应由有关法律 法规 规章规定 二 行政许可 P149: 1. 行政许可的概念与特征 P149: (1) 概念 : 我国 行政许可法 第 2 条规定 : 本法所称行政许可, 是指行政机关根据公民 法 人或者其他组织的申请, 经依法审查, 准予其从事特定活动的行为 (1201 单 ) 对于行政许可的概念可以从如下几方面来把握 :(1410 单 ) 1 行政许可的主体为特定主体 2 行政许可是一种依申请的具体行政行为 3 行政许可原则上是一种授益性行政行为 4 行政许可决定具有多样性 5 行政许可一般为要式行政行为 6 行政许可作为一种法律制度是指许可的申请 审查 批准以及监督管理等一系列制度的总和 2. 行政许可的程序 P149: (1) 行政许可的一般程序 : 1 申请程序 : 申请的条件 : A. 申请行为必须向有行政许可权的行政机关提出 C. 申请人有明确的意思表示行为 D. 申请人必须提交所需的有关材料 2 受理程序 : A. 予以受理 B. 要求当场更正 C. 限期补正 D. 不予受理 3 审查程序 4 听证程序 : A. 告知 B. 申请 C. 组织听证 D. 通知有关事项 E. 举行听证 F. 决定 5 决定程序 : A. 当场决定程序 B. 上级机关决定程序 C. 限期作出决定程序 6 期限 7 变更和延续 : 变更和延续是行政许可决定的后续程序 (2) 行政许可的特别程序 : 1 招标 拍卖程序 : 2 认可程序 : A. 考试 ; B. 考核 ; C. 核准 3 登记程序 : 是确定企业或其他组织主体资格的一种许可程序 (1310 单 ) 30 / 75

31 三 行政奖励 P155: 1. 行政奖励的概念与特征 P155: (1) 概念 : 指行政主体依照法定条件和程序, 对为国家和社会作出重大贡献的单位和个人, 给予物质或精神鼓励的具体行政行为 (1210 单 1404 单 ) (2) 特征 : 1 行政奖励的实施主体是国家行政机关或法律 法规授权的社会组织 (1410 单 ) 2 行政奖励的目的在于表彰和鼓励先进, 鞭策和推动后进, 调动和激发人们的积极性和创造性 3 行政奖励的对象十分广泛 4 行政奖励的内容是给予奖励者某些物质利益或精神利益, 大多数情况下二者合并采用 5 行政奖励的性质是行政主体依照法律 法规的规定, 赋予受奖励者以奖励性权利的一种无强制执行力的具体行政行为 2. 行政奖励的构成要件 P155: (1) 符合法定的奖励条件和标准 (2) 符合法定的奖励形式 (3) 符合法定的奖励权限 3. 行政奖励的内溶和形式 P157: (1) 行政奖励的内容 :(1404 多 ) 1 物质方面的权益 : 表现为发给受奖者一定数额的奖金或奖品 2 精神方面的权益 : 表现为受奖者获得某种法定的荣誉, 并被国家和社会承认, 如国家劳动模范的称号 通报表扬 通令嘉奖 记功 发给奖状 荣誉证书 奖章等 3 职务方面的权益 : 表现为给予受奖者晋升一定职务或晋升一定档次的工资 (2) 行政奖励的形式 :(1110 多 ) 1 发给奖金或奖品 ; 2 通报表扬 ; 3 通令嘉奖 ; 4 记功 ; 5 授予荣誉称号 ; 6 晋级 ; 7 晋职 4. 行政奖励的程序 P156: (1) 奖励的提出 (2) 审查批准 (3) 公布 评议 (4) 授予奖励 四 行政确认 P157: 1. 行政确认的概念与特征 P157: (1) 概念 : 行政确认是指行政主体依法对相对人的法律地位 法律关系和法律事实进行甄别, 给予确定 认可 证明并予以宣告的具体行政行为 (1310 单 104 名 ) (2) 特征 : 1 行政确认是要式的行政行为 2 行政确认是羁束的行政行为 31 / 75

32 3 行政确认的外在表现形式, 往往以技术鉴定书等形式出现, 在较大程度上受到技术规范的制约, 并由此决定管理相对人的法律地位和权利义务 2. 行政确认的主要形式和基本分类 P159: (1) 行政确认的主要形式 :(1410 多 ) 1 确定 (1201 单 ) 2 认可 3 登记 4 批准 5 鉴证 6 行政鉴定 (2) 行政确认的基本分类 : 1 按行为的动因不同可以分为 : A. 依申请的行政确认 : 指必须由相对人提出申请, 行政主体才能进行的确认 B. 依职权的行政确认 : 指行政主体依据法定职权, 不待相对人请求而主动实施的行政确认, 又称 主动的行政确认 2 按行政确认对他种行为的关系的不同, 可以分为 : A. 独立的行政确认 B. 附属性的行政确认 3 按照行政确认的对象不同, 可以分为对身份 能力 ( 或资格 ) 事实 法律关系和权利归属的 行政确认 这是最重要的分类 权利归属的行政确认, 可称之为行政确权, 行政确权涉及的领域十分广泛, 主要有 : 1 不动产所有权的行政确权 2 不动产使用权的行政确权 3 经营权的行政确权 4 工业产权的行政确权 五 行政裁决 P161: 1. 行政裁决的概念与特征 P161: (1) 概念 : 行政裁决是指行政主体依照法律授权, 对平等主体之间发生的 与行政管理活动密切相关的 特定的民事纠纷 ( 争议 ) 进行审查并作出裁决的具体行政行为 (1301 名 1410 名 ) (2) 特征 :(1410 单 ) 1 行政裁决的主体 ( 即裁决者 ) 是法律授权的特定的行政机关 2 行政裁决的对象是特定的民事纠纷 (1210 单 ) 3 行政裁决程序的启动往往以当事人的申请而开始 4 行政裁决是行政主体行使行政裁判权的活动, 具有法律权威性 5 行政裁决是一种特殊的具体行政行为 2. 行政裁决的种类 P164: (1) 损害赔偿裁决 ; 例如, 甲出售变质的食品, 致乙食物中毒住院治疗, 食品卫生监督部门在对甲进行处罚的同时, 裁决甲赔偿乙的误工费和医药费 (1301 单 ) (2) 权属纠纷裁决 ; 如行政机关在进行土地行政管理时, 对甲与乙就某一土地的使用权的归属发 32 / 75

33 生的争议进行确认, 并作出裁决归乙使用 (1310 单 1404 单 ) (3) 侵权纠纷裁决 例如, 甲假冒乙的注册商标推销自己的同类商品, 乙请求工商行政机关予以制止 3. 行政裁决的程序 P165: (1) 申请 (2) 受理 (3) 调查 审理 (4) 裁决 考点拾掇 学习要求 : 该模块的知识点考核主要是以客观题为主, 因此我们只需要对其有印象即可, 在选择中能将其正确选择 1. 行政机关应当自受理行政许可申请之日起 20 日内作出行政许可决定 20 日内不能作出决定的, 经本行政机关负责人批准, 可以延长 10 日, 并应当将延长期限的理由告知申请人 (1210 单 1110 单 ) 2. 行政复议是指相对人不服行政机关的具体行政行为, 在法定期限内向原行政机关的上级行政机关或法定的其他机关提出申请, 请求重新审议并作出决定的制度 (1210 名 ) 3. 行政审判是指人民法院运用司法权审查具体行政行为的合法性 解决行政争议的活动 33 / 75

34 第七章 本章高频考点 尚德睿博学院 教研中心学习是一种信仰! 行政行为 ( 三 ) 依职权的具体行政行为 学习要求 : 该模块的知识点的考核主要是以主观题为主, 对于各章的高频考点的, 必须熟记于心, 且基本能默 写出来 章节重要考点出题方式历年考题 第一节行政征收选择 名解题 1310 选 1410 选 1201 名 第二节行政命令选择 名解题 1110 选 1404 选 第三节行政监督检查选择题 1210 选 第四节行政处罚选择 名解 简答题 1201 选 1410 选 1310 名 1110 简 1210 简 1201 案 第五节行政强制选择 名解 论述题 1210 选 1110 名 1201 论 一 行政征收 P167: 1. 行政征收的概念与特征 P167: (1) 概念 : 行政征收是指行政主体为了取得国家的财政收入及宏观调节经济活动的需要, 根据国 (2) 特征 :(1410 单 ) 家法律 法规规定, 依法向负有法定义务的行政相对人强制地 无偿地征集一定数额 金钱或实物的具体行政行为 (1201 名 ) 1 法定性 2 强制性 3 无偿性 2. 行政征收的内容和形式 P168: (1) 内容 :(1310 单 ) 1) 税收征收 2 资源费征收 3 建设资金征收 4 排污费征收 5 管理费征收 6 滞纳金征收 (2) 形式 : 1 以行政征收发生的根据为标准, 分为 : A. 因使用权而引起的征收 B. 因行政法上的义务而引起的征收 C. 因违反行政法的规定而引起的征收 3. 行政征收的方式与程序 P169: (1) 方式 : 行政征收的方式包括行政征收的行为方式与计算方式 1 主要包括 : 查账征收 查定征收 查验征收 定期定额征收以及代征 代扣 代缴等 无论采 (2) 程序 : 取何种征收方式, 都必须使用书面形式 1 当相对人按照法律 法规规定的期限或行政主体确定的期限全部主动履行了缴纳义务时, 行政 34 / 75

35 征收即告结束 尚德睿博学院 教研中心学习是一种信仰! 2 当相对人未能按照法律 法规的规定履行缴纳义务时, 行政征收即进入强制征收阶段 二 行政命令 P169: 1. 行政命令的概念与特征 P169: (1) 概念 : 行政命令指行政主体依法要求行政相对人 为 或 不为 一定行为的意思表示, 是行政行为中一种极为普遍的行为形式 (1404 名 ) (2) 特征 : 1 行政命令的主体是行政主体 2 行政命令是一种意思表示行为 3 行政命令是一种设定义务的具体行政行为 4 行政命令的实质是为行政相对人设定行为规则 (1110 单 ) 5 行政命令以行政处罚或行政强制作为保障 6 行政命令是一种依职权的行政行为 2. 行政命令的分类 P170: (1) 形式意义上的行政命令 (2) 实质意义上的行政命令又可分为 : 作为命令和不作为命令 (3) 责令当事人改正或限期改正违法行为 三 行政监督检查 P171: 1. 行政监督检查的概念与特征 P171: (1) 概念 : 行政监督检查又称行政调查, 是指行政主体依法定职权, 对相对人遵守法律 法规 规章, 执行行政命令 决定的情况进行检查 了解 监督的行政行为 (2) 特征 : 1 行政监督检查的主体是享有某项行政监督检查权的国家行政机关和法律 法规授权的组织 2 行政监督检查的对象是作为行政相对人的公民 法人或其他组织 3 行政监督检查的内容是相对人遵守法律 法规 规章, 执行行政机关的决定 命令的情况 4 行政监督检查的性质是一种依职权的单方具体行政行为 2. 行政监督检查的分类 P172: (1) 以行政监督检查的对象是否特定为标准, 分为 : 1 一般监督 2 特定监督 (2) 以行政监督检查的内容为划分标准, 分为公安行政监督检查 工商行政监督检查 海关监督 资源监督 环境保护监督 审计监督 (3) 以实施行政监督检查的时期为划分标准, 分为 : 35 / 75

36 1 事前监督 2 事中监督 3 事后监督 (4) 以行政监督检查机构的任务为划分标准, 可划分为 1 专门监督 2 业务监督 (5) 以行政监督检查与监督主体的职权关系为标准, 分为 : 1 依职权监督 2 依授权的监督 3. 行政监督检查的方法 P172: (1) 检查 (2) 调阅审查 (3) 调查 (4) 查验 (5) 检验 (6) 鉴定 (7) 勘验 (8) 登记 4. 行政监督检查的程序 P173:(1210 单 ) (1) 表明身份 (2) 除法律 行政法规另有规定外, 对有关实物 场所实施监督检查时, 应当通知当事人到场, 进行公开检查 (3) 行政监督检查必须按照法定时间或正常时间及时进行, 不得拖延而超过正常检查所需时间, 应坚决杜绝变相拘禁或扣押, 否则, 应承担相应的法律责任 (4) 对涉及公民基本权利的某些特别检查, 必须有法律的明确授权, 应当符合法定的特别要件和 方式 (5) 说明理由 (6) 告知权利 四 行政处罚 P174: 1. 行政处罚的概念及其特征 P174: (1) 概念 : 行政处罚是指行政机关或其他行政主体依照法定权限和程序对违反行政法规范尚未构成犯罪的相对人给予行政制裁的具体行政行为 (1310 名 ) (2) 特征 : 1 行政处罚的主体是行政机关或法律 法规授权的其他行政主体 2 行政处罚的对象是作为相对人的公民 法人或其他组织 3 行政处罚的前提是相对人实施了违反行政法律规范的行为 4 行政处罚的性质是一种以惩戒违法为目的具有制裁性的具体行政行为 (1410 单 ) 2. 行政处罚的原则 P174:(1310 简 ) (1) 处罚法定原则 (2) 处罚与教育相结合的原则 (3) 公正 公开原则 (4) 处罚救济原则 ( 或称权益保障原则 ) (5) 一事不再罚原则 (1201 单 ) (6) 过罚相当原则 3. 行政处罚的种类与形式 P176:(1201 单 1404 单 ) (1) 人身自由罚 : 指行政机关实施的在短期内限制或剥夺公民人身自由的行政处罚 1 行政拘留 : 也称治安拘留, 是对违反治安管理的人, 依法在短期内限制其人身自由的一种处罚 36 / 75

37 (1404 单 ) 2 劳动教养 : 指行政机关对习惯性违法或有轻微犯罪行为尚不够刑事处罚又有劳动能力的人采取的一种行政处罚 (2) 行为罚 : 1 责令停产停业 : 限制违法相对人从事生产 经营活动的处罚形式 2 吊销 暂扣许可证和执照 (1201 单 1410 单 ) 3 科以相对人某种作为义务 : 如责令违法相对人限期治理, 恢复植被等 (3) 财产罚 : 指使被处罚人的财产权利和利益受到损害的行政处罚 1 罚款 2 没收财物 3 责令金钱或物质赔偿 (4) 声誉罚 : 1 警告 2 通报批评 4. 行政处罚的管辖 P179: (1) 行政处罚的主体 : 1 行政处罚必须由享有法定权限的行政机关或法律 法规授权的组织实施 5. 行政处罚的适用 P180: (1) 行政处罚适用的条件 :(1210 简 ) 1 行政处罚适用的前提条件, 是公民 法人或其他组织的行政违法行为客观存在 2 行政处罚适用的主体条件, 即行政处罚必须由享有法定的行政处罚权的适格主体实施 3 行政处罚适用的对象条件, 必须是违反行政管理秩序的行政违法者, 且具有一定的责任能力 4 行政处罚适用的时效条件, 是对行为人实施行政处罚, 还需其违法行为未超过追究时效, 超过法定的追究违法者责任的有效期限, 则不得对违法者适用行政处罚 (2) 行政处罚适用的方法 : 1 不予处罚与免予处罚 2 应当 处罚与 可以 处罚 3 从轻 减轻处罚与从重处罚 4 单处与并处 5 行政处罚与刑罚的竞合适用 : A. 只由司法机关裁量刑罚处罚 B. 刑罚与行政处罚双重适用 C. 免刑后适用行政处罚 6 法人或其他组织违法的 两罚 处罚适用 : 对单位违法的, 原则上应适用 两罚 方法 6. 行政处罚的决定程序 P183: (1) 行政处罚的简易程序 : 指在具备某些条件的情况下, 由执法人员当场作出行政处罚的决定, 并且当场执行的步骤 方式 时限 形式等过程 1 适用简易程序的条件是 : 37 / 75

38 A. 违法事实确凿 B. 有法定依据 C. 较小数额罚款或者警告的行政处罚 (1101 单 ) 2 行政主体的行政执法人员在进行当场处罚时该应遵循下列程序 : A. 表明身份 B. 说明处罚理由 C. 给予当事人陈述和申辩的机会 D. 制作笔录 E. 制作并交付当场处罚决定书 F. 案备 (2) 行政处罚的一般程序 :(1110 简 ) 1 立案 2 调查取证 3 说明理由并告知权利 (1210 单 ) 4 听取当事人陈述与申辩 5 作出行政处罚决定 (3) 行政处罚的听证程序 : 1 概念 : 指对重大行政处罚决定作出之前, 在违法案件调查承办人员一方和当事人一方的参加下, 由行政机关专门人员主持听取当事人申辩 质证和意见, 进一步核实和查清事实, 以保证处理结果合法 公正的一种程序 2 听证程序的适用范围 :(1201 案 1110 案 ) 根据我国 行政处罚法 第 42 条的规定, 在行政处罚程序中, 行政机关为了查明案件事实, 公正 合理地实施行政处罚, 在作出责令停产停业 吊销许可证或者执照 较大数额罚款等行政处罚决定之前, 应当事人要求, 须公开举行有利害关系人参加的听证会, 在质证和辩论的基础上作出行政处罚决定 3 听证程序的特征 : A. 听证程序是由行政机关主持, 并由有关利害关系人参加的程序 B. 听证公开进行 C. 听证程序适用于行政处罚领域, 但在我国目前并非所有的行政处罚案件都可以适用听证程序, 在范围上还有一定的局限性 D. 听证程序的适用以当事人的申请为前提 7. 行政处罚的执行程序 P187: (1) 实行处罚机关与收缴罚款机构相分离 (2) 收支两条线 (3) 强制实行 五 行政强制 P188: 1. 行政强制的概念与特征 P188: (1) 概念 : 行政强制是指行政主体为了保障行政管理的顺利进行, 通过依法采取强制手段迫使拒不履行行政法义务的相对人履行义务或达到与履行义务相同的状态 ; 或者出于维护社会秩序或保护公民人身健康 安全的需要, 对相对人的人身或财产采取紧急性 即时 38 / 75

39 性强制措施的具体行政行为的总称 2. 行政强制行为的种类 P188: (1) 以其调整的内容为标准, 分为 : 1 对人身的强制措施 2 对财产的强制措施 (2) 以其适用目的和程序为标准, 分为 1 行政强制措施 2 行政强制执行措施行政强制措施主要形式 : 1 强制带离现场 盘问 2 约束 扣留 3 使用警械 武器 4 强制检疫 强制治疗行政强制执行措施 :(1104 单 1310 单 ) 1 间接强制执行 : 如代履行 执行罚 (1310 单 ) 2 直接强制执行的方式 : A. 查封 扣押 (1210 单 ) B. 冻结 划拨 C. 扣缴 抵缴 D. 强制收购 限价出售 3. 行政强制与相关概念的区别 P192: (1) 行政强制与行政诉讼强制措施的区别 :(1201 论 ) 1 适用的主体不同 : 行政强制只能由行政机关及其人员或法律 法规授权的组织, 在行政管理过程中依法适用, 而行政诉讼中的强制措施, 只能由人民法院在行政诉讼活动中, 对有妨害诉讼行为的人适用, 其他机关或组织无权适用 2 适用的目的不同 : 行政强制的适用, 是为了预防或制止相对人违法侵害或迫使义务人履行法定义务或达到与履行义务的相同状态 行政诉讼强制措施的适用, 是为了排除影响行政诉讼活动的障碍, 以保证诉讼活动的顺利进行 3 所依据的法律规范不同 : 行政强制所依据的是行政法律 法规 行政诉讼强制措施所依据的是行政诉讼法律规范 一个依据的是实体法, 一个依据的是程序法 4 适用的法律后果不同 : 行政强制大都具有可诉性, 一旦违法或适用不当, 相对人提起诉讼, 行政机关就要承担败诉或侵权赔偿责任 而对行政诉讼强制措施不能提起行政诉讼 (2) 行政强制与行政处罚的区别 : 1 性质不同 2 目的不同 3 法律后果不同 39 / 75

40 考点拾掇 尚德睿博学院 教研中心学习是一种信仰! 学习要求 : 该模块的知识点考核主要是以客观题为主, 因此我们只需要对其有印象即可, 在选择中能将其正确选择 1. 行政拘留的决定由县 市公安局 公安分局或相当于县一级的公安机关作出 ; 期限一般为 1 日以上 15 日以下 (1201 单 ) 2. 由于生理缺陷的原因而致违法的, 不予处罚 (1210 单 ) 3. 因意外事故而致违法的不予处罚 (1310 单 ) 4. 违法行为在 2 年内未被发现的, 不再给予行政处罚 5. 根据我国 行政处罚法 第 25 条 第 27 条的规定, 行政机关对违法者应当从轻 减轻处罚的情形为 :1 主动消除或减轻违法行为危害后果的 ;2 受他人胁迫 诱骗 教唆实施违法行为的 ;3 配合行政机关查处违法行为, 有立功表现的 ;4 已满 14 周岁不满 18 周岁的人有违法行为的 ;5 法律 法规规定应当从轻 减轻处罚的其他情形 (1110 多 ) 6. 所谓较小数额的罚款, 是指对公民处以 50 元以下 对法人或者其他组织处以 1000 元以下罚款 (1310 单 1410 单 ) 7. 执行罚是指行政主体对拒不履行行政法义务的相对人科处一定数额的金钱务, 以促使其履行义务的行政强制方法 相对人在被科处金钱给付义务后如仍不履行, 可再次科处, 直至其履行 (1110 名 ) 40 / 75

41 第八章 本章高频考点 尚德睿博学院 教研中心学习是一种信仰! 行政行为 ( 四 ) 特殊类型的行政行为 学习要求 : 该模块的知识点的考核主要是以主观题为主, 对于各章的高频考点的, 必须熟记于心, 且基本能默 写出来 章节重要考点出题方式历年考题 第一节行政规划选择题 1310 选 第二节行政合同选择 名解 简答题 1201 选 1310 选 1410 名 1307 简 第三节行政指导选择 名解 选 1404 名 一 行政规划 P194: 1. 行政规划的概念与特征 (1) 概念 : 行政规划也称行政计划, 是指行政主体在实施公共事业和其他活动之前, 首先综合地提出有关行政目标, 事先制定出规划蓝图, 以作为具体的行政目标, 并进一步制定为实现该综合目标所必需的各项政策性大纲的活动 (2) 特征 : 1 综合性 2 法定性 3 裁量性 4 长期性 5 现实性 2. 行政规划的种类 P195: (1) 按行政层级, 规划分为 : 国家规划 省 ( 自治区 直辖市 ) 级规划 市 ( 设区的市 自治州 ) 和县 ( 县级市 自治县 ) 级规划 (1310 单 ) (2) 根据行政规划对象的范围, 可以分为综合规划和特定规划 (3) 根据行政规划的区域范围, 可以分为全国规划 地方规划 区域规划 (4) 根据行政规划的时间长短, 可以分为长期规划 中期规划 短期规划 (5) 根据行政规划内容的具体性, 可以分为目标规划 实施规划 (6) 根据规划有无法律上的依据, 可以分为法制上的规划和事实上的规划, (7) 根据行政规划是否具有法律上的拘束力, 可以分为非拘束性规划 ( 或指导性规划 ) 和拘束性规划 ( 或政府组织落实的规划 ) (8) 根据对象事项, 可以分为经济规划 产业规划 社会规划 开发规划 土地规划 资源保护规划 城市体系规划 教育发展规划 国防工业规划 生态建设规划 科技发展规划防灾规划 扶贫规划 事业规划 财政规划 人事规划等 3. 行政规划的作用 P195: (1) 程序功能 (2) 整合功能 41 / 75

42 (3) 引导与约束功能 (4) 评价功能 尚德睿博学院 教研中心学习是一种信仰! 二 行政合同 P196: 1. 行政合同概述 P196: (1) 概念 : 指行政主体为了行使行政职能 实现特定的行政管理目标, 而与公民 法人和其他组织, 经过协商, 相互意思表示一致所达成的协议 (1110 名 1410 名 ) (2) 行政合同的特征 P196: 1 行政合同的当事人一方必定是行政主体 2 行政合同签订的目的是为了行使行政职能, 实现特定的国家行政管理目标 3 行政合同以双方意思表示一致为前提 (1110 单 ) 4 在行政合同的履行 变更或解除中, 行政机关享有行政优益权 5 行政合同纠纷通常通过行政法的救济途径解决 2. 行政合同的种类与作用 P197: (1) 行政合同的种类 : 1 根据合同所基于的行政关系的范围, 分为内部合同和外部合同 2 根据合同的内容, 分为承包合同 转让合同和委托合同 3 据合同是否涉及金钱给付, 分为有金钱给付内容的合同和无金钱给付内容的合同 4 根据合同事项所涉及的行政管理领域, 分为工业 交通 农业 科技 教育等不同领域的专业合同 下面介绍我国目前最为常见的几种行政合同 :(1410 单 ) 1 政府采购合同 2 科研合同 3 国家订购合同 4 公用征收合同 5 公益事业建设投资合同 6 土地等国有资源的使用和开发利用合同 7 企业承包管理合同 (2) 行政合同的作用 : 1 从行政机关方面来说, 订立行政合同既可以更好地行使行政职能, 保证国家行政目标的实现, 又可以因合同双方权利义务关系的明确性而避免相互扯皮 推诿, 杜绝不负责任的官僚主义作风 2 从行政相对人来说, 订立行政合同既可以使他们更好地发挥积极性和创造性, 又可以使合同争议发生后控告有门, 解决有据 3 订立行政合同可以使当事人双方一旦发生争议时控诉有门, 解决有据 3. 行政合同的缔结 变更和解除 P201: (1) 行政合同的缔结 : 1 缔结行政合同的原则 :(1201 单 ) A. 适应行政需要的原则 B. 不超越行政权限 C. 合同内容必须合法 42 / 75

43 2 缔结行政合同的方式 : A. 招标 B. 拍卖 C. 邀请发价 D. 直接磋商 (2) 行政合同双方的权利和义务 : 1 行政机关的权利 :(1301 简 ) A. 选择合同相对人的权利 B. 对合同履行的监督权和指挥权 C. 单方面变更或解除合同的权利 D. 对不履行或不适当履行合同义务的相对人的制裁权 2 行政机关的义务 A. 依法履行合同的义务 B. 保证兑现其应给予合同相对人的优惠或照顾的义务 C. 给予相对人物质损害赔偿或补偿的义务 D. 按照合同规定给付价金的义务 3 相对人的权利 : A. 取得报酬权 B. 损害赔偿请求权 C. 损失补偿请求权 D. 不可预见的困难情况的补偿权 4 相对人的义务 : A. 按照合同规定的要求和期限认真履行合同的义务 ; B. 接受行政机关管理 监督和指挥的义务 (3) 行政合同的履行 : 1 行政合同的履行主要应遵循下列原则 : A. 实际履行原则 B. 自己履行原则 C. 全面适当履行原则 (4) 行政合同的变更和解除 1 行政合同的变更 : A. 含义 : 行政合同的变更是指现存行政合同基于行政机关的裁量权或其他法律事实, 在不改变现存合同性质的基础上, 对涉及合同主体 客体 内容的条款作相应的修改 补充和限制 B. 理由 :a. 行政机关为满足公共利益的需要行使裁量权, 单方面变更合同 b. 因一定的法律事实的出现而导致行政合同的变更, 如不可抗力等 2 行政合同的解除 : A. 含义 : 行政合同的解除是指行政合同当事人一方尚未履行或尚未全面履行时, 双方当事人提前结束约定的权利义务关系 B. 解除方式 : 一种是单方解除 ; 另一种是协议解除 3 变更和解除行政合同的法律后果 : 43 / 75

44 A. 行政合同变更后, 原合同不再履行, 双方当事人按变更后的权利义务关系行使权利, 履行义务 B. 因行政机关单方面变更和解除行政合同的, 行政机关应对相对人因此受到的损失进行补偿 (5) 行政合同的终止 :(1110 单 ) 1 行政合同的终止主要有下述情形 : A. 合同履行完毕或者合同期限届满 B. 双方当事人同意解除 C. 行政机关依法律或政策规定以及出于公共利益的需要, 单方面解除合同 D. 因不可抗力导致合同履行已不可能 E. 行政机关因相对人的过错而宣布解除合同 F. 因行政机关有严重过错, 法院可根据相对人的申请依法判决解除合同 (6) 行政合同纠纷的解决途径 : 1 根据 行政复议法 的规定提起行政复议 2 根据 行政诉讼法 的规定提起行政诉讼 不管采取哪种方式, 应当根据行政合同的特点注意以下几个问题 :(1201 单 ) A. 行政合同的纠纷属于行政纠纷 B. 行政合同纠纷可以适用调解 C. 行政合同纠纷承担的责任形式主要是赔偿责任 三 行政指导 P204: 1. 行政指导的概念与特征 P204: (1) 概念 : 指行政主体在其职责 任务或其所管辖的事务范围内, 为适应复杂多变的经济和社会生活的需要, 基于国家的法律 法规和政策, 在行政相对人的同意或协助下, 适时灵活地采取非强制手段, 以有效地实现一定的行政目的, 不直接产生法律效果的行为 (1404 名 1110 单 ) (2) 特征 : 1 行政指导是行政主体的社会管理行为 2 行政指导适用的范围极其广泛, 其方法多种多样 (1110 单 ) 3 行政指导属于 积极行政 的范畴 (1210 单 ) 4 行政指导是符合现代法治原则的一种具有行政活动性质的行为 5 行政指导是一种柔性的不具有法律强制力的行为 6 行政指导是不直接产生法律后果的行为 2. 行政指导的种类 意义与作用 P205: (1) 行政指导的种类 : 44 / 75

45 1 以有无法律根据为标准分为有具体法律根据的行政指导和无具体法律根据的行政指导 2 以其指导层次或指导对象为标准, 分为宏观行政指导 ( 或称普遍的行政指导 ) 和个别行政指导 3 以其作用的性质为标准, 分为促进性指导和限制性指导 4 以行业或部门管理领域为标准还可分为教育 科技 商业 对外贸易等若干类别 5 行政指导以其功能为标准, 分为管制性 ( 或抑制性 ) 行政指导 调整性 ( 或调停性 ) 行政指导 促进性 ( 或辅助性 ) 行政指导 (1201 单 ) (2) 行政指导的意义 : 1 行政指导是对现行法律不完备的及时补充 2 行政指导是对某些僵硬法律手段的有效替代 3 行政指导体现了现代行政管理民主化的发展趋势 (3) 行政指导在我国行政管理中的作用 : 1 对强制性法律手段的补充作用 2 对经济发展的引导和促进作用 3 对社会生活的协调和疏导作用 4 对损害社会利益行为的预防和抑制作用 3. 建立 健全我国的行政指导制度 P207: (1) 在市场经济条件下建立 健全行政指导制度的必要性 : 1 行政指导是建立和发展社会主义市场经济的要求 2 行政指导是转变政府职能和行政模式的要求 3 行政指导是现代行政法治成本效益原则的要求 (2) 构建我国行政指导制度的对策和建议 P209: 1 转变观念, 培育现代行政意识 2 确立我国行政指导的原则 :(1410 单 ) A. 合法原则 B. 合政策原则 C. 民主自愿原则 D. 及时灵活原则 3 加强有关行政指导的法制建设 : 考点拾掇 学习要求 : 该模块的知识点考核主要是以客观题为主, 因此我们只需要对其有印象即可, 在选择中能将其正确选择 1. 行政合同一般采用书面形式 45 / 75

46 本章高频考点 尚德睿博学院 教研中心学习是一种信仰! 第九章 行政程序法 学习要求 : 该模块的知识点的考核主要是以主观题为主, 对于各章的高频考点的, 必须熟记于心, 且基本能默 写出来 章节 重要考点 出题方式 历年考题 第一节 行政程序法概述 选择 简答题 1310 选 1404 选 1110 简 第二节 行政程序法的历史发展 选择题 1410 选 第三节 行政程序法的基本原则和基本制度 选择题 1210 选 1404 选 1410 选 一 行政程序法概述 P213: 1. 行政程序的概念和种类 P213: (1) 概念 : 行政程序是指行政主体作出行政行为的过程中所遵循的步骤 顺序 方法 方式以及时限的总和 (2) 种类 : 1 以行政事务的法律目的和行政程序的适用范围为标准, 可分为内部行政程序和外部行政程序 2 以行政事务处理的适用频度 范围 时限和行政程序的适用对象是否特定为标准, 可分为抽象行政程序和具体行政程序 (1310 单 1404 单 ) 3 以法律是否有明确规定和要求为标准, 可分为自由行政程序和法定行政程序 (1201 单 ) 4 以行政事务的法律关系特点为标准, 可分为行政立法程序 行政执法程序和行政裁判程序 5 以行政手段的法律性质为标准, 可以分为公民参政程序 统治机关相互之间的程序 行政立法程序 行政计划决定程序 具体行政行为程序 无权力性的行政决定程序行政强制程序 对于请求权的支付交付和提供的程序 非权力性行政手段的程序 行政合同程序以及单独产生法律效果的私人的公法行为 6 以行政过程的法律功能为标准, 可分为立案程序 调查程序 主张和立证程序 笔录或者调查书的制作程序 咨询和答复程序 合议程序 决定程序 告知程序 审查程序 信访处理程序等 2. 行政程序法 P217: (1) 概念 : 指调整行政主体作出行政行为的过程中所遵循的程序的法律规范和原则的总和 (2) 行政程序法与行政实体法的关系 : 1 行政程序法是行政法的重要组成部分, 与行政实体法共同构成了行政法的外延 2 调整行政程序关系和调整行政实体关系是两类不同的法规范 (3) 行政程序法的作用 :(1110 简 ) 46 / 75

47 1 监督和控制行政权的作用 2 保护相对人合法权益的作用 3 提高行政效率的作用 尚德睿博学院 教研中心学习是一种信仰! 二 行政程序法的历史发展 P218: 1. 外国行政程序法的历史发展阶段 P218: (1) 行政权的扩大与行政程序法的初步发展 : 年西班牙 行政程序法 是以法典形式出现的第一部行政程序法 (1410 单 ) 2 以奥地利 1925 年 行政程序法 为代表的国外行政程序法典化的第一阶段 (2) 国外行政程序法典化的新发展 : 120 世纪中 后叶, 随着民主原理的广泛普及和民主制度在各国相继建立, 透明性, 特别是行政的透明性 透明行政的立法化在北欧 西欧诸国取得长足的发展 2 行政程序法的法典化, 是行政程序法兴起和发展的最突出也是最主要的标志 3 行政程序法规范的大量增加和程序内容的充实, 使各国行政程序法越来越完善 2. 我国行政程序法的状况 : (1) 历史与课题 : 行政诉讼法 颁布施行以来, 中国的程序法建设的确有了长足的进步 (2) 行政处罚法 对行政程序的规定 行政处罚法 的颁布实施, 无疑是我国行政程序法制建设史上的一座里程碑 (3) 立法法 对行政程序的规定 (4) 行政许可法 对行政程序的规定 2003 年的 行政许可法, 是中国行政法制建设领域又一部极其重要的法律, 是中国民主法制建设史上的又一座里程碑, 标志着中国坚持依法行政, 建设法治政府的进程正在向纵深发展 (5) 制定 行政程序法 的展望 三 行政程序法的基本原则和基本制度 P222: 1. 行政程序法的基本原则 P222: (1) 概念 : 指行政主体在实施行政行为的过程中, 在程序上所应遵循的基本精神和准则 (2) 内容 :(1404 单 ) 1 程序公正的原则 2 相对人参与的原则 3 效率原则 2. 行政程序法的基本制度 : (1) 程序公正原则的保障制度 (1410 单 ) 47 / 75

48 1 回避制度 (1404 多 ) 2 合议制度 3 辩论和听证制度 4 专家咨询 ( 论证 ) 制度 (2) 相对人参与原则的保障制度 :(1201 多 ) 1 表明身份的制度 2 公开 告知和说明理由的制度 (1404 单 ) 3 陈述 申辩程序 听证程序和调查程序 4 救济程序的告知制度 (3) 效率原则的保障制度 : 1 时限 时效的制度 2 关于步骤 顺序的制度安排 3 简易程序的活用 尚德睿博学院 教研中心学习是一种信仰! 考点拾掇 学习要求 : 该模块的知识点考核主要是以客观题为主, 因此我们只需要对其有印象即可, 在选择中能将其正确选择 1. 凡不属于作出行政行为的过程本身所包含或者所必须经过的程序, 都不在行政程序的范畴之内 2. 行政程序所规范的核心对象是行政主体的行为 年颁布的 行政诉讼法, 明确规定行政机关作出行政处罚等具体行政行为时不得 违反法定程序, 确立了司法机关对行政程序的审查权 4. 执法人员与当事人有直接利害关系的, 应当回避 5. 我国 行政处罚法 第 38 条规定 : 对情节复杂或者重大违法行为给予较重的行政处罚, 行政机关的负责人应当集体讨论决定 (1210 单 ) 6. 行政主体在实施行政行为时, 要通过一定方式向行政相对人表明自己的身份, 包括配有明显标志或者出示证件, 以便行政相对人判断其是否拥有相应的权限, 是否有必要予以服从 (1110 单 1201 单 ) 7. 公开制度, 告知相关权利的制度, 以及作出不利于行政相对人的行政行为时的说明理由制度, 等等, 皆成为相对人参与原则得以实现的重要前提和必要的制度保障 48 / 75

49 本章高频考点 尚德睿博学院 教研中心学习是一种信仰! 第十章 行政违法与行政责任 学习要求 : 该模块的知识点的考核主要是以主观题为主, 对于各章的高频考点的, 必须熟记于心, 且基本能默 写出来 章节 重要考点 出题方式 历年考题 第一节 行政违法 选择题 选 第二节 行政责任 选择 简答题 1110 选 1201 简 第三节 行政责任的种类与方式 选择题 1310 选 一 行政违法 P231: 1. 行政违法的概念及特征 P231: (1) 概念 : 政违法是指行政法律关系主体违反行政法律规范所规定的义务, 侵害受法律保护的行政关系, 对社会造成一定程度的危害, 尚未构成犯罪的行为 (2) 特征 : 1 行政违法的主体是行政法律关系主体 2 行政违法是违反行政法律规范, 侵害法律规范保护的行政关系的行为 3 行政违法是一种尚未构成犯罪的行为 4 行政违法的法律后果是承担行政责任 2. 行政违法的构成要件 P232: (1) 行为主体必须具有行政法律关系主体资格 (2) 行政法律关系主体具有相关的法定义务 (3) 行政法律关系主体具有不履行法定义务的行为 (4) 行政违法是一种客观存在 ( 行政违法的主观要件 ) 3. 行政违法的分类 P234: (1) 根据行政法律关系主体不同, 可分为 : 行政主体的违法和行政相对人的违法 (1404 单 ) (2) 根据方式和状态的不同, 分为作为行政违法和不作为行政违法 (3) 根据内容和形式的不同, 分为实质性行政违法和形式性行政违法 (1310 单 ) (4) 根据行政的范围, 分为内部行政违法和外部行政违法 4. 行政不当 P235: (1) 概念 : 行政法上的行政不当也称行政失当, 或称不当行政, 主要指行政主体所作出的虽然合法但不合理 不适当的行为 (2) 特征 : 1 行政不当不构成行政违法, 它以合法为前提, 是合法幅度内的失当, 表现为畸轻畸重 显失公 49 / 75

50 正等 2 行政不当只针对裁量行为, 而行政违法则是针对羁束行为和裁量行为的 3 行政违法必然引起行政责任, 可以引起惩罚性行政责任和补救性行政责任, 而行政不当一般只限于引起补救性行政责任 4 行政违法一旦被确认, 一般溯及其发生时即无效 ; 而行政不当一般只部分影响其效力, 也可全部影响其效力 (3) 行政不当的种类及内容 : 1 行政不当发生于行政公安管理 财政金融管理等所有行政管理领域 2 内容包括行政主体在行使裁量权时不当地赋予权利和不当地科处义务 5. 行政违法与行政不当的法律效果 P236: (1) 行政违法的法律效果 : 1 对行为本身效力的影响 : 行政违法不为法律所承认, 不具有法律效力 2 对行为人责任的影响 : 行政违法的主体, 无论是行政主体还是行政相对人, 都必须对其行政违法承担行政责任, 接受国家法律的制裁 3 对法律救济的影响 :A. 确认其违法 ;B. 撤销其行为 ;C. 予以相应的惩罚 (2) 行政不当的法律效果 : 1 行政不当的法律效果内容 2 对行政不当的法律救济 二 行政责任 P238: 1. 行政责任的概念及特征 P238: (1) 概念 : 1 广义 : 行政责任是指行政法律关系主体按照行政法律规范的要求在具体的行政法律关系中所应承担的义务 2 狭义 : 狭义的行政责任, 是指行政法律关系主体因违反行政法律规范所规定义务而引起的, 依法必须承担的法律责任, 即行政违法以及部分行政不当所引起的否定性的法律后果 ( 本文采用狭义说 ) (2) 特征 : 1 行政责任的主体是行政法律关系主体 2 行政责任是行政法律关系主体违反行政法律规范所引起的法律后果 3 行政责任是行政法上的法律责任 2. 行政责任的构成要件 P240: (1) 行政责任的一般构成要件 : 1 存在违反行政法律义务的行为 50 / 75

51 2 存在承担责任的法律根据 3 主观过错的要件性问题 (2) 行政主体及公务员行政责任的构成要件 : 1 违法行政或者不当行政, 是行政责任产生的前提条件 2 行政责任主体是行政主体及其公务员 3 只有发生在行政公务行为中的行为才能引起行政责任 4 行政责任的追究须为行政法律规范所确认 5 行政责任的成立, 并不以损害的存在和主观上的故意或者过失为普遍要件 (3) 相对人的行政责任的构成要件 : 1 相对人的行政责任, 皆由有关行政法律规范具体规定, 没有行政法律规范的明文规定, 相对人的行政责任则不能成立 3. 行政侵权责任的概念 P242: (1) 行政责任是指行政法律关系主体违反行政法律义务, 而依法应当承担的行政法律后果 (2) 行政侵权责任则是指行政主体违反行政法律义务, 侵犯公民 法人或者其他组织的合法权益, 而依法应当承担的法律后果 (3) 行政侵权责任的主体仅限于行政主体 ; 被侵害的对象只限于行政相对人的合法权益 ; (4) 行政侵权责任的构成要件除存在行政违法的行为, 存在承担责任的法律依据等条件外, 还要求有被侵权的事实 行政违法行为与侵害事实之间存在因果关系 4. 行政责任的追究和免除 P243 (1) 追究行政责任的原则 : 1 责任法定原则 2 责任与违法程度相一致原则 3 补救 惩戒和教育相结合的原则 (2) 行政责任的追究 : 1 行政责任的追究是指有权机关根据法律规范的规定和行政责任的构成要件, 按法定程序和方式对行政法律关系主体的行政责任的认定和追究的过程 认定行政责任是追究行政责任的前提 (3) 行政责任的免除 :(1202 简 ) 1 正当防卫 : 是为了保护公共利益 本人或者他人的人身及其他权利免受正在进行的侵害, 而对侵害人实施侵害, 以迫使其放弃侵害行为的行为 2 紧急避险 : 是行为人为保护公共利益 本人或者他人的人身及财产等权利免受正在发生的危险, 不得已而采取的侵害法律保护的其他公共利益或者他人权益的行为 (1110 单 ) 紧急避险的成立, 必须具备以下要件 : A. 为了使合法权益免受正在发生的危险 ; B. 情况紧急, 没有其他途径可供选择 ; 51 / 75

52 C. 损害的合法权益不得超过保护的合法权益 ( 比例原则 ) 3 利害关系人同意的行为 : 4 执行有益于社会的职业行为 : 如救护人员因抢救病人而不按交通规则行车的行为 5 在法定范围内行使权力 ( 利 ) 的行为 三 行政责任的种类与方式 P245: 1. 行政主体承担行政责任的方式 P245: (1) 行政主体的行政责任的特点 : 1 从责任的形式看, 行政主体的行政责任形式要受到某些限制 2 从引起责任的原因看, 行政主体的行政责任是由其行政管理行为引起的 3 从责任的内容看, 行政主体的行政责任以补救为主 (2) 行政主体承担行政责任的具体方式 P246: 1 通报批评 : 这是行政主体承担的一种惩戒性违法行政责任, 主要是通过名誉上的惩罚, 对作出违法或者不当行政行为的行政机关及其他行政主体起一种警诫的作用 (1310 单 ) 2 赔礼道歉, 承认错误 : 这是行政主体所承担的一种最轻微的补救性行政责任 3 恢复名誉, 消除影响 4 返还权益 5 恢复原状 6 停止违法行为 7 履行职务 8 撤销违法的行政行为 : 撤销违法包括撤销已完成的行为和正在进行的行为 9 纠正不当的行政行为 : 纠正不当是对行政主体裁量权进行控制的行政责任方式 10 行政赔偿 : 行政赔偿是一种财产上补救性的违法行政责任 2. 公务员承担行政责任的方式 P247: (1) 公务员的行政责任的特点 : 1 引起行政责任的行为是公务员违法行使职权的职务行为 2 一般公务员不直接对行政相对人承担行政责任 3 公务员的违法行政责任主要是惩戒性的 (2) 公务员的行政责任的具体形式 : 1 接受批评教育 2 承担赔偿损失责任 ( 被追偿 ) 3 接受行政处分 : PS: 行政处分的特点 : A. 行政处分是国家行政法律规范规定的责任形式 B. 行政处分的主体是公务员所在的行政机关 上级主管部门或者监察机关 C. 行政处分是一种内部责任形式 3. 行政相对人承担行政责任的方式 P249: (1) 承认错误, 赔礼道歉 (2) 接受行政处罚等制裁 (3) 履行法定的义务 (4) 恢复原状, 返还原物 52 / 75

53 (5) 赔偿损失 考点拾掇 学习要求 : 该模块的知识点考核主要是以客观题为主, 因此我们只需要对其有印象即可, 在选择中能将其正确选择 1. 行政法律关系主体包括行政主体和行政相对人 (1110 单 ) 2. 被授权的组织的违法行政, 由该组织承担行政责任, 由行政机关授权的, 授权行政机关应负连带责任 ; 3. 被委托的组织或者个人的违法行政, 由委托行政机关承担行政责任, 再由委托行政机关依据委托关系追究该组织或者个人的相关责任 (1404 单 ) 4. 对于行政主体的行政违法的法律救济, 包括权力机关救济 行政救济和司法救济三种情形 5. 对不当行政的法律救济包括权力机关的救济和行政机关的救济两种类型 6. 我国 公务员法 第 56 条规定了警告 记过 记大过 降级 撤职和开除等 6 种类型 (1201 多 ) 7. 外国人承担行政责任的特殊方式还有限期离境 驱逐出境 禁止入境等 53 / 75

54 第十一章 行政复议 本章高频考点 学习要求 : 该模块的知识点的考核主要是以主观题为主, 对于各章的高频考点的, 必须熟记于心, 且基本能默写出来 章节重要考点出题方式历年考题第一节行政复议概述选择 名解 1404 选 1410 选 1110 名第二节行政复议法律关系选择 案例题 1201 选 1201 选 1310 案第三节行政复议的受案范围和管辖选择 案例题 1110 选 1404 案第四节行政复议的程序选择 案例题 1110 选 1404 选 1404 案一 行政复议概述 P251: 1. 行政复议的概念及其特点 P251: (1) 概念 : 行政复议是指国家行政机关在行使其行政管理职权时, 与作为被管理对象的行政相对人发生争议, 根据行政相对人的申请, 由上一级国家行政机关或者法律 法规规定的其他机关依法对引起争议的具体行政行为进行复查并作出决定的一种行政活动 (1110 名 1410 单 ) (2) 特点 : 1 行政复议以行政相对人的申请为前提 (1404 多 1410 多 1410 单 ) 2 行政相对人提出复议申请是因为不服行政机关的具体行政行为 3 行政复议机关是依法有履行行政复议职责的国家行政机关 4 行政复议是行政机关处理行政争议的活动 5 行政复议的结果以行政机关的决定表现出来 6 行政复议受法定期限的限制 2. 我国行政复议制度的产生与发展 P252: (1) 行政复议的萌芽和初步发展阶段 (20 世纪 50 年代 ): 1 行政复议制度在新中国成立初期就已经产生 220 世纪 50 年代中后期, 我国的行政复议制度有了初步发展 (2) 行政复议制度受到破坏阶段 (20 世纪 60 年代至 70 年代后期 ) (3) 行政复议制度恢复和进一步发展阶段 (20 世纪 80 年代至今 ) 3. 行政复议的基本原则 P253: (1) 行政复议应当遵循合法原则 (2) 行政复议应当遵循公正原则 (3) 行政复议应当遵循公开原则 (4) 行政复议应当遵循及时原则 (5) 行政复议应当遵循便民原则 54 / 75

55 行政复议除要遵循合法 公正 公开 及时和便民的基本原则之外, 根据我国 行政复议法 的规定, 它还应当遵循以下几项原则 : (1) 依法独立行使行政复议权的原则 (2) 一级复议原则 (3) 对具体行政行为是否合法和适当进行审查的原则 (4) 不调解原则 (5) 书面复议原则 4. 行政复议的作用和意义 P256: (1) 行政复议是保护公民 法人和其他组织合法权益的重要法律制度 (2) 行政复议制度的建立有利于保障和监督行政机关依法行使职权, 防止和纠正违法或者不当的具体行政行为 (3) 行政复议制度的确立可以促进社会主义民主政治建设, 有利于健全社会主义监督法制 二 行政复议法律关系 P257: 1. 行政复议法律关系的概念和特点 P257: (1) 概念 : 行政复议法律关系是指在行政复议中, 行政复议机关与复议申请人和被申请人以及其他复议参加人 复议参与人之间, 为了解决行政争议, 依据行政复议法律规范的规定而形成的权利 义务关系 (2) 特征 : 1 行政复议法律关系是由在行政复议过程中发生的诸多法律关系构成的统一体 2 在行政复议法律关系中, 行政复议机关始终是行政复议法律关系的一方, 并居于主导地位 3 行政复议法律关系是一种监督行政法律关系, 它的程序性特点比较明显, 4 复议当事人在行政复议中的法律地位平等, 双方的复议权利和复议义务并不对等 2. 行政复议法律关系的主体 P258: (1) 行政复议法律关系主体指在行政复议中享有复议权利和承担复议义务的组织和个人, 包括行政复议机关 行政复议参加人和其他参与人 (2) 行政复议机关 : 1 行政复议机关是指受理复议申请, 依法对具体行政行为进行审查并作出决定的行政机关 2 行政复议机关在行政复议过程中起主导作用, 是行政复议活动的核心 (3) 行政复议参加人 :(1310 案例 1201 案例 ) 1 申请人 : 根据我国 行政复议法 第 10 条规定, 行政复议申请人, 其资格在如下情况下可转移 : A. 有权申请复议的公民死亡的, 其近亲属可以申请复议 (1410 单 ) B. 有权申请复议的公民为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的, 其法定代理人可以代为申请行政复议 C. 有权申请复议的法人或者其他组织终止的, 承受其权利的法人或者其他组织可以申请复议 2 被申请人 : 被申请人包括以下几种情况 : 55 / 75

56 A. 由一个行政机关独立作出某项具体行政行为的, 该行政机关为被申请人 ; B. 两个或者两个以上行政机关以共同名义作出具体行政行为的, 共同作出具体行政行为的行政机关是共同被申请人 ;(1201 案例 1310 单 ) C. 法律 法规授权的组织作出具体行政行为的, 该组织是被申请人 ; D. 行政机关委托的组织作出具体行政行为的, 委托的行政机关是被申请人 ;(1201 单 ) E. 作出具体行政行为的机关被撤销的, 继续行使其职权的行政机关是被申请人 F. 下级行政机关依照法律 法规 规章规定, 经上级行政机关批准作出具体行政行为的, 批准机关为被申请人 ; G. 行政机关设立的派出机构 内设机构或者其他组织, 未经法律 法规授权, 对外以自己名义作出具体行政行为的, 该行政机关为被申请人 3 行政复议第三人 : A. 同申请行政复议的具体行政行为有利害关系的其他公民 法人或者其他组织, 可以作为第三人申请参加复议 (1404 单 ) 4 行政复议代理人 : (4) 行政复议的其他参与人 : 1 行政复议的其他参与人, 是指除上述复议参加人以外的证人 鉴定人 勘验人和翻译人员等 3. 行政复议法律关系的内容 P259: (1) 含义 : 指行政复议法律关系主体的复议权利和复议义务, 以及引起行政复议法律关系发生变动的法律事实, 但核心部分是复议权利和复议义务 (2) 职权 : 行政复议机关作为行使行政复议权的机关享有受理权 收集证据权 审理权 裁决权 ( 决定权 ) 等 4. 行政复议法律关系的客体 P259: (1) 行政复议法律关系的客体, 指行政复议法律关系主体的权利义务所指向的对象 (2) 就行政复议机关与当事人之间权利义务所指向的对象来说, 行政复议法律关系客体就是被申请复议的具体行政行为 (3) 就行政复议机关与行政复议参加人以外的其他复议参与人之间权利义务所指向的具体对象来说, 行政争议案件的事实和证据是行政复议法律关系的客体 5. 行政复议法律关系的发生 变更和消灭 P260: (1) 行政复议法律关系的发生 : 行政复议法律关系是基于作为行政相对人的公民 法人或其他组织的申请复议权和行复议机关的行政复议权而产生的 (2) 行政复议法律关系的变更 : 1 行政复议法律关系形成后, 还有可能因其主体和客体的变更而发生变更 2 变更的情况包括 : 56 / 75

57 A. 申请人在复议过程中, 变更了某些复议请求的 B. 作为被申请人的行政机关在行政复议机关作出决定前改变行政行为, 但申请人不同意撤回复议申请, 从而使复议在客体变更的情况下 3 行政复议法律关系的消灭 : 行政复议法律关系全部消灭包括下列几种情况 : A. 在行政复议机关对行政争议案件作出决定前, 申请人撤回复议申请, 经复议机关同意并记录在案的 ; B. 作为申请人的公民死亡, 其又没有近亲属的, 行政复议机关认为没有必要继续复议而终止复议 ; C. 在行政复议机关对行政争议案件作出决定之前, 被申请人改变其所作的具体行政行为, 申请人同意并申请撤回复议申请, 经复议机关同意并记录在案的 ; D. 案件审查完毕, 行政复议机关作出决定的 三 行政复议的受案范围和管辖 P261: 1. 行政复议的受案范围 P261: (1) 对拘留 罚款 暂扣或吊销许可证和执照, 责令停产停业 没收违法所得 没收非法财物等行政处罚决定不服的 (2) 对限制人身自由或对财产的查封 扣押 冻结等行政强制措施决定不服的 (3) 认为行政机关侵犯法律 法规规定的经营自主权的 (4) 认为符合法定条件, 申请行政机关颁发许可证和执照 资质证 资格证等证书, 或者申请行政机关审批 登记有关事项, 行政机关没有依法办理的 ; 对行政机关作出的有关许可证 执照 资质证 资格证等证书变更 中止 撤销的决定不服的 (5) 申请行政机关履行保护人身权利 财产权利 受教育权利的法定职责, 行政机关拒绝或者不予答复的 (6) 认为行政机关没有依法发给抚恤金 社会保险金或者最低生活保障费的 (7) 认为行政机关违法要求履行义务的 主要包括违法集资 征收财物 摊派费用或违法要求履行其他义务 (8) 对行政机关作出的关于确认土地 矿藏 水流 森林 山岭 草原 荒地 滩涂 海域等自然资源的所有权或者使用权的决定不服的 (9) 认为行政机关变更或者废止农业承包合同, 侵犯其合法权益的 (10) 认为行政机关的其他具体行政行为侵犯其合法权益的 2. 行政复议管辖的概念和种类 P262: (1) 概念 : 行政复议管辖是指行政争议应由哪一类行政职能部门或哪一层级的行政机关具体进行复议并作出决定的权限划分 57 / 75

58 (2) 种类 : 1 根据行政争议标的性质划分, 可以分为一般管辖 : 指按照行政机关的上下隶属关系确定行政复议案件由有领导权或指导权的上一级行政机关受理 特殊管辖 : 是指按照行政机关的上下隶属关系确定行政复议案件由有领导权或指导权的上一级行政机关受理 2 根据行政复议机关与原作出具体行政行为机关的关系, 分为隶属管辖 : 是指当事人不服行政机关的具体行政行为而申请复议, 由该机关的上级行政机关管辖 (1110 单 ) 同级管辖 : 是指对于不服行政机关作出的具体行政行为申请的复议, 由同级的行政复议机关管辖 (1310 案例 ) 3 从行政机关与复议申请人的不同角度, 可分为共同管辖 : 指对两个或两个以上行政机关以共同的名义作出的具体行政行为不服申请的复议, 由它们共同的上一级行政机关管辖 (1404 单 ) 选择管辖 : 指法律 法规规定了两个或两个以上的行政复议机关对同一复议案件都有管辖权的, 当事人可以从中选择一个来管辖自己申请的复议 4 从管辖的灵活性原则来看, 可分为指定管辖 ; 指两个或两个以上的行政机关在某一复议案件的管辖上发生互相推诿或互相争夺管辖权的现象 移送管辖 : 是指行政复议机关对已经受理的行政复议案件, 经审查发现自己对该案件无管辖权时, 将该案件移送给有管辖权的复议机关管辖 四 行政复议的程序 P264: 1. 行政复议的申请 P264: (1) 组成要件 : 1 申请人在法定申请期限内提出复议申请 2 申请复议应符合法定的条件 3 申请复议应符合法定的形式 2. 行政复议的申请期限 P 行政复议的受理 P265: (1) 行政复议机关收到行政复议申请后, 应当在 5 日内进行审查 (2) 行政复议申请有下列情形之一的, 行政复议机关应裁决不予受理并告知理由 : 1 具体行政行为不涉及复议申请人权益, 或者没有具体的复议请求和法律 法规 规章依据及事实依据的 ; 2 没有明确的被申请人的 ; 58 / 75

59 3 不属于申请复议范围和不属于受理复议机关管辖的 ; 4 复议申请超过法定期限, 且无正当理由的 ; 5 复议申请提出之前, 已向人民法院起诉的 (1110 单 ) 4. 行政复议的审理 : (1) 审理的期限 : 我国 行政复议法 第 31 条规定, 行政复议机关应当自受理申请之日起 60 日内作出行政复议决定 : 但是法律规定的行政复议期限少于 60 日的除外 情况复杂, 不能在规定期限内作出行政复议决定的, 经行政复议机关的负责人批准, 可以适当延长, 并告知申请人和被申请人, 但延长期限最多不超过 30 日 (1210 单 ) (2) 审理的内容 :(1404 案 ) 1 行政复议是监督行政的一种形式 2 行政复议机关在审查行政争议案件时, 不仅可以对具体行政行为是否合法和适当进行审查, 而且还必须全面审查具体行政行为所依据的事实和规范性文件 3 我国 行政复议法 第 7 条规定, 公民 法人或者其他组织在对具体行政行为提起行政复议时, 可以一并向行政复议机关提出对该具体行政行为所依据的规定的审查申请, 受审查的规定包括国务院部门的规定, 县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定以及乡 镇人民政府的规定 (1110 多 ) (3) 审理方式 : 行政复议原则上采取书面审查的办法, 但是申请人提出要求或者行政复议机关负责法制工作的机构认为有必要时, 可以向有关组织和人员调查情况, 听取申请人 被申请人和第三人的意见 (4) 复议中止和终止 : 1 复议中止是复议过程中发生了符合法律 法规所规定的条件和情形, 需要中止复议活动, 中止条件和情况消失后, 复议活动继续进行 2 复议终止是复议过程中发生了符合法律 法规所规定的条件和情形, 需要终止复议活动, 对原来审理的复议事项不再进行复议 (5) 复议不停止执行 : 复议期间, 具体行政行为原则上不停止执行 5. 行政复议的决定 P267: (1) 含义 : 行政复议决定, 是指行政复议机关在对具体行政行为的合法性和适当性进行审查的基础上所作出的审查结论 (2) 种类 : 1 决定维持 2 决定撤销 变更或确认具体行政行为违法 3 决定限期履行 4 决定撤销该具体行政行为 59 / 75

60 (3) 依据 : 我国 行政诉讼法 规定, 人民法院审理行政案件, 以法律 行政法规和地方性法规为依据, 同时参照国务院部委和地方有立法权的人民政府制定的规章 (4) 行政复议决定书 : 行政复议机关在对行政争议案件作出决定后, 应当制作行政复议决定书 (5) 行政复议决定的送达 : 行政复议决定书的送达分三种形式 : 直接送达 委托送达和邮寄送达 (6) 行政复议决定的效力 : 法律规定为终局裁决的行政复议决定书一经送达即发生法律效力 ; 非终局裁决的, 申请人在法定起诉的期限届满, 尚未起诉的, 即发生法律效力 6. 行政复议决定的执行 P269: (1) 被申请人怠于履行行政复议决定的, 由行政复议机关或上级行政机关责令限期履行, 否则其主管和责任人员面临行政处分之风险 (2) 申请人逾期不起诉又不履行的, 以有无行政强制执行权为界限, 由行政机关依法强制执行或者申请人民法院强制执行 7. 行政复议中的法律责任 P269 考点拾掇 学习要求 : 该模块的知识点考核主要是以客观题为主, 因此我们只需要对其有印象即可, 在选择中能将其正确选择 1. 国家权力机关 国家审判机关和国家检察机关等其他国家机关都不能成为行政复议机关 另外, 依法没有履行行政复议职责的国家行政机关也不能成为行政复议机关 (1404 单 ) 年 4 月 29 日, 第九届全国人民代表大会常务委员会第九次会议通过了 中华人民共和国行政复议法 ( 以下简称 行政复议法 ) 3. 不调解原则 的两种例外原则 :1 公民 法人或者其他组织对行政机关行使法律 法规规定的自由裁量权作出的具体行政行为不服申请行政复议的 ;2 当事人之间的行政赔偿或者行政补偿纠纷 (1404 单 ) 4. 行政复议参加人包括当事人 ( 申请人 被申请人 ) 第三人和复议代理人 5. 行政复议的过程就是行政复议法律关系发生 变更和消灭的过程 6. 行政复议法律关系的消灭可分为部分消灭和全部消灭 7. 我国 行政复议法 第 9 条规定 : 公民 法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的, 可以自知道该具体行政行为之日起 60 日内提出行政复议申请 ; 但是法律规定的申请期限超过 60 日的除外 ( 单 ) 60 / 75

61 本章高频考点 尚德睿博学院 教研中心学习是一种信仰! 第十二章司法审查 ( 一 ) 学习要求 : 该模块的知识点的考核主要是以主观题为主, 对于各章的高频考点的, 必须熟记于心, 且基本能默 写出来 章节重要考点出题方式历年考题 第一节司法审查概述选择题 第二节司法审查的原则选择题 简答题 第三节司法审查的范围选择题 1410 选 1110 选 1310 选 1410 选 1404 简 第四节司法审查的管辖名解 案例题 1310 名 案 第五节司法审查参加人选择题 案例题 1210 选 案 一 司法审查概述 P271: 1. 司法审查的概念 P271: (1) 概念 : 司法审查是指人民法院依法对具体行政行为的合法性进行审查的国家司法活动 这一概念包括下列四个因素 : 1 司法审查的主体是人民法院 2 司法审查的对象是具体行政行为 3 司法审查的依据是法律 行政法规和地方性法规 4 司法审查的方式为诉讼程序 2. 司法审查的作用 P272: (1) 有利于进一步完善我国的宪政体制 (2) 有利于保障公民的合法权益 (3) 有利于促进行政机关依法行政 (4) 有利于提高公民的民主 法治意识 3. 司法审查的宪法依据与理论基础 P273: (1) 司法审查的宪法依据 : 1 我国宪法确立了公民控告违法 失职的国家机关和国家工作人员的主体资格和权利 2 我国宪法规定一切国家机关必须遵守宪法和法律, 否则将被追究违法的责任 3 我国宪法确立了人民法院独立行使审判权的审判主体地位 (2) 司法审查的理论基础 : 在我国, 建立司法审查制度有着坚实的理论基础, 集中体现在以下四个原则上 : 1 民主原则 2 法治原则 3 权力制约原则 4 人权保障原则 61 / 75