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耐恬濮
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1 源泰基金简报 2011 年 11 月 ( 总第 54 期 ) 法规聚焦 1 基金管理公司特定客户资产管理业务试点办法及配套准则 (2011 年修订 ) 2 证券投资基金管理公司公平交易制度指导意见 (2011 年修订 ) 3 证券投资基金销售结算资金管理暂行规定基金实务 1 基金管理公司通过微博发布信息的注意事项业务动态 1 / 9

2 法规聚焦 1 基金管理公司特定客户资产管理业务试点办法及配套准则 (2011 年修订 ) 中国证监会于 2011 年 8 月 25 日正式公布了基金管理公司特定客户资产管理业务试点办法 (2011 年修订 )( 以下简称试点办法 ) 基金管理公司单一客户资产管理合同内容与格式准则 (2011 年修订 ) 基金管理公司特定多个客户资产管理合同内容与格式准则 (2011 年修订 ) 该试点办法自 2011 年 10 月 1 日起实施基金管理公司特定客户资产管理业务试点办法 ( 证监会令第 51 号 ) 关于实施基金管理公司特定客户资产管理业务试点办法有关问题的通知 ( 证监基金字号 ) 关于基金管理公司开展特定多个客户资产管理业务有关问题的规定 ( 证监会公告号 ) ( 以下简称规定 ) 同时废止 (1) 试点办法修改要点 1) 试点办法统一规范了单一客户资产管理业务和特定多个客户资产管理业务, 并吸收了规定的有关条款试点办法第十条第十四条第十五条第十七条第十八条第十九条第二十三条第二十四条第二十五条第三十七条即是在整合规定相关条款的基础上新增的, 从而优化了专户业务现有法规体系 2) 降低基金公司特定资产管理业务准入门槛试点办法第八条取消了对基金公司净资产和资产规模的限制, 即净资产不低于 2 亿元人民币和在最近一个季度末资产管理规模不低于 200 亿元人民币或等值外汇资产的要求, 也取消了对基金公司管理证券投资基金 2 年的资质限制该条为很多新设立或者资产管理规模较小的基金公司开展特定资产管理业务提供了条件, 但是仍然规定经营行为规范且最近 1 年内没有因违法违规行为受到行政处罚或被监管机构责令整改, 没有因违法违规行为正在被监管机构调查, 这就要求基金公司须满足合规要求 3) 降低客户投资的初始资产规模要求试点办法第九条和第十一条分别将单一客户资产管理业务和特定多客户资产管理业务中客户委托的初始资产规模限制由 5000 万元降为 3000 万元同时规定多个客户办理特定资产管理业务的资产管理计划应当设定为均等份额除资产管理合同另有约定外, 每份计划份额具有同等的合法权益, 体现产品设计的灵活性 4) 增加委托财产的投资范围试点办法第二十一条增加委托财产的可投资范围 : 商 2 / 9

3 品期货这样就扩大了特定资产管理业务的投资范围, 并且明显区别于公募基金业务的投资范围, 而且, 未对商品期货的投资比例做出限制 5) 修改投资限制要求根据关于基金管理公司开展特定多个客户资产管理业务有关问题的规定的规定 : 单个资产管理计划持有一家上市公司的股票, 其市值不得超过该计划资产净值的 10% ; 而试点办法第二十二条将该投资比例限制放宽至 20%, 且新增了完全按照有关指数的构成比例进行证券投资的资产管理计划可以不受前款规定的比例限制的规定试点办法第三十一条规定严格禁止同一投资组合在同一交易日内进行反向交易及其他可能导致不公平交易和利益输送的交易行为, 取消了原试点办法第二十条中对于不同投资组合之间的同日反向交易的禁止条款不同投资组合各自根据研究分析进行投资, 交易品种和方向其实是各自独立操作, 同日反向交易的发生也有其客观存在的可能, 所以取消该项限制更为合理 6) 增加产品开放的频率试点办法第二十四条第二款将资产管理计划运作期间, 资产管理计划每年至多开放一次计划份额的参与和退出改为每季度至多开放一次计划份额的参与和退出这样 1 年期的特定多客户资产管理业务就可以在运作期间开放参与退出, 改变了原来不能开放参与退出的模式 7) 拓宽销售渠道试点办法全文关于资产管理计划销售条款中将代理销售机构改成销售机构, 第三十四条允许基金管理公司从事特定资产管理业务在销售机构网站推介具体的特定资产管理业务方案和资产管理计划 8) 修改监管措施试点办法第四十四条规定监管措施的适用范围不再适用资产委托人, 仅适用于资产管理人资产托管人, 删除记入诚信档案的处罚规定试点办法将原试点办法中暂停或终止办理特定资产管理业务的监管措施相应改为暂停办理相关业务, 对于违反资产管理业务的行为, 可能受处罚的业务不止于资产管理业务, 还可能扩展到其他公募业务, 需要提醒资产管理人和资产托管人应注意违规的成本, 做好特定资产管理业务的合规风险控制 (2) 配套规则的修改要点基金管理公司单一客户资产管理合同内容与格式准则 (2011 年修订 ) 1) 增加期货账户的规定鉴于试点办法增加委托财产的可投资范围 : 商品期货, 3 / 9

4 故在第十八条第十九条明确了资产托管人的义务包括了开立和注销委托财产的期货账户 2) 增加资产托管人复核投资报告义务的规定第十八条新增资产托管人复核资产管理人编制的委托财产的投资报告, 并出具书面意见的义务基金管理公司特定多个客户资产管理合同内容与格式准则 (2011 年修订 ) 1) 删除具体的业绩报酬计算方法第三十五条第 ( 四 ) 项只原则性规定要求订明业绩报酬的计提原则和计算方法, 不再做统一规定, 改由合同当事人自行约定, 从而增强一对多专户产品业绩报酬收取方式的灵活性 2) 修改关于展期的规定第五十条删除了资产管理合同不得延期的规定, 同时第四十一条增加资产管理合同展期的内容, 明确了一对多专户合同展期的程序和条件, 规定合同展期应当在合同期限届满 1 个月前取得资产托管人和代表计划份额 2/3 以上的资产委托人同意但是未规定展期条件, 对于是否需要符合资产管理计划的成立条件等问题不明确 3) 修改关于客户资料表备案时间的规定第四十二条规定 : 在资产管理计划运作期间开放参与和退出或发生资产委托人违约退出的, 资产管理人应当于每季度结束之日起 15 个工作日内将客户资料表报中国证监会备案取消了原来资产管理人应当于每次开放期结束或违约退出申请确认后 5 个工作日内将客户资料表报中国证监会备案 2 证券投资基金管理公司公平交易制度指导意见 (2011 年修订 ) 经公开征求意见后, 中国证监会于 2011 年 8 月 3 日正式公布了修订后的证券投资基金管理公司公平交易制度指导意见 ( 以下简称指导意见 ), 自公布之日起施行中国证监会此次结合 2008 年指导意见公布以来基金行业发展实践, 对指导意见进行了修订, 以更加有效的执行公平交易, 保护投资者合法权益, 促进基金行业健康发展现就指导意见的主要修订内容分析如下 : (1) 微调公平交易制度规范的范围原规定要求公司的公平交易制度所规范的范围应包括所有投资品种, 指导意见则仅要求至少包括境内上市股票债券的投资管理活动, 而对于公司管理的投资组合参与衍生品投资境外投资等, 则参照指导意见制定相应的公平交易管理制度 (2) 严格控制不同投资组合之间的同日反向交易指导意见第 20 条规定 : 公司应严格控制不同投资组合之间的同日反向交易, 严格禁止可能导致不公平交易和利益输送的同日反向交易中国证监会考虑到不同投资组合之间可 4 / 9

5 能通过同日反向交易进行利益输送和市场操纵, 因此, 对于不同投资组合之间的同日反向交易进行严格的限制另外, 确因投资组合的投资策略或流动性等需要而发生的同日反向交易, 公司应要求相关投资组合经理提供决策依据, 并留存记录备查, 但是完全按照有关指数的构成比例进行投资的组合等除外, 指导意见对指数基金的同日反向交易给予豁免同时, 加强对大额同日反向交易的约束与监督, 要求公司在各投资组合的定期报告中对异常交易行为进行专项说明, 如果报告期内所有投资组合参与的交易所公开竞价同日反向交易成交较少的单边交易量超过该证券当日成交量的 5%, 应说明该类交易的次数及原因 (3) 进一步明确不同投资组合同向交易价差的控制要求根据指导意见第条规定, 明确了不同投资组合同向交易价差分析的信息披露义务首先, 公司应分别于每季度和每年度对公司管理的不同投资组合的整体收益率差异分投资类别 ( 股票债券 ) 的收益率差异进行分析, 对连续四个季度期间内不同时间窗下 ( 如日内 3 日内 5 日内 ) 公司管理的不同投资组合同向交易的交易价差进行分析其次, 公司管理的所有投资组合同向交易价差出现异常情况, 应重新核查公司投资决策和交易执行环节的内部控制, 针对潜在问题完善公平交易制度, 并在向中国证监会报送的监察稽核季度报告和年度报告中对此做专项说明最后, 要求公司在投资组合的年度报告中, 披露公平交易制度和控制方法, 并在公司整体公平交易制度执行情况中, 对当年度同向交易价差做专项分析 (4) 进一步强调公司内部控制的要求指导意见此次修订后对于公司内部控制主要针对投资决策及交易执行方面作了进一步规定 : 首先, 指导意见第 10 条首次提出, 投资决策委员会和投资总监等管理机构和人员不得对投资组合经理在授权范围内的投资活动进行干预, 明确各投资决策主体的职责和权限划分, 旨在加强对于公司投资决策委员会和投资总监等骑墙者的管理其次, 指导意见第 11 条要求, 公司应建立投资组合投资信息的管理及保密制度, 不同投资组合经理之间的持仓和交易等重大非公开投资信息应相互隔离, 杜绝不同投资组合经理之间的共谋行为另外, 考虑到目前存在一个投资组合经理同时管理多个投资组合的情况, 强调公司应重点对同一投资组合经理管理的不同投资组合同向交易和反向交易的交易时机和交易价差进行监控 5 / 9

6 (5) 加强公开信息披露的约束机制, 明确公平交易披露要求指导意见对现有投资组合定期报告披露要求做了调整, 除在定期报告中增加大额同日反向交易和同向交易价差分析的披露要求外, 还对原规定的信息披露要求作了补充和调整 : 一是在组合定期报告中要求披露公司整体公平交易制度执行情况, 在组合年报中要求披露公司公平交易制度和控制方法 ; 二是删除原操作性不强分析意义不大的披露要求本投资组合与其他投资风格相似的投资组合之间的业绩比较 ; 三是要求基金评价机构在开展基金评价业务时, 将公平交易制度的完善程度执行情况和信息披露作为评价内容之一, 以此督促基金管理公司切实提高信息披露质量中国证监会为给公司足够的时间完善同向交易和反向交易的控制, 同时也满足同向交易价差分析样本数的要求, 要求基金管理公司应按法规要求尽快完善公平交易内部控制, 指导意见中对季报的披露要求自 2012 年第一季报开始实施, 对年报的披露要求自 2012 年报开始实施 (6) 明确监管部门对公平交易监管的职责和方式指导意见第 26 条明确, 监管部门将通过现场检查和非现场监管等方式, 对公平交易制度执行情况进行检查和分析, 并会同证券交易所等对公司异常交易行为进行监控对于发现的不公平交易和利益输送行为, 将依法采取相关监管措施此外, 指导意见删除了原稿第 23 条第 2 款的规定, 即 : 如果在上述分析期内, 公司管理的投资风格相似的不同投资组合之间的业绩表现差异超过 5%, 公司应就此在监察稽核季度报告和年度报告中做专项分析 3 证券投资基金销售结算资金管理暂行规定近日中国证监会发布了证券投资基金销售结算资金管理暂行规定 ( 以下简称暂行规定 ), 暂行规定共分 6 章 30 条, 旨在增强对基金销售结算资金的安全有序管理, 统一规范销售账户体系和基金销售结算资金划转流程, 保证结算资金安全性和监督有效性, 以保护基金投资人的权益现对暂行规定主要内容分析如下 : (1) 引入销售账户的监督机构, 规定了监督机构的条件, 同时明确了监督机构对资金的核对划转监督义务监督机构应为中国证券登记结算公司及符合具有基金销售业务资格等条件的商业银行监督机构应指定专门部门履行监督职责, 商业银行对本行基金销售业务应指定行内其他部门履行监督职能, 建立内部管理制度, 以确保相应监督职责的落实监督机构应 6 / 9

7 建立与账户开立人销售业务相关的信息管理平台联网的监督信息平台, 该平台应与中国证监会基金综合监管系统联网同时与账户开立人签订监督协议, 暂行规定规定了监督协议的必备条款等内容, 要求在监督协议中明确违约责任, 如违约责任约定不明时, 监督机构对基金投资人承担连带赔偿责任, 以保护基金投资者的利益 (2) 规范销售账户的开立使用变更撤销等账户运作行为明确了基金销售机构基金销售支付结算机构基金注册登记机构作为账户开立人允许开立销售账户的分类及数量, 销售账户只能由账户开立人总部统一开立变更和撤销销售账户的日常运作应当遵循封闭运行定向划付同基金投资人返还自有资金分开交易禁止担保等一系列原则 (3) 明确了账户开立人和监督机构的报备义务, 明确了中国证监会监督检查的权力有关监督协议和有关销售账户信息报中国证监会及账户开立人所在地派出机构备案, 销售账户的开立变更撤销均需向中国证监会及账户开立人所在地派出机构备案, 监督机构发现资金划转指令与本规定要求或者监督协议的约定不符的, 应当不予执行, 并向中国证监会及账户开立人所在地派出机构报告 (4) 附则中还分别规定了认购申购赎回现金分红转换等业务的资金划转流程, 且规定了基金销售支付结算机构的资金划转流程协调参与资金结算流程参与的众多机构, 对资金达到时间节点进行了约定, 环环相扣, 基金交易中资金在途时间比之前有所缩减, 同时也便于控制结算资金流向暂行规定作为证券投资基金销售管理办法的配套文件已于 2011 年 10 月 1 日正式施行监管层的制度设计理念是基金销售市场的各个参与机构职能更加细分, 增加监督机构保障销售资金的安全, 支持第三方支付机构为基金销售机构提供支付服务, 以便销售机构将全部精力用于销售工作, 降低支付成本, 银行第三方支付机构和基金销售机构将形成完整的基金销售和支付体系, 以保护基金投资人利益基金实务 1 基金管理公司通过微博发布信息的注意事项近年来, 微博博客等新兴媒体为基金行业增添了一种新的宣传工具, 其传播高速成本低廉操作便利等特性使基金管理公司赢得了与投资者亲密接触的机会目前大部分基金管理公司已经开设了官方微博, 同时总经理基金经理也纷纷开设其个人微博基金管理公司通过微博这一平台对外发布基金发售信息披露基金净值公布公司公告等 7 / 9

8 众多内容, 但是由于当前基金管理公司官方微博的开设运营与管理都处于摸索阶段, 加之规范网络统一配套制度的缺乏, 导致基金管理公司官方微博在实际运行过程中, 出现了一些缺陷与不规范之处下面我们就基金管理公司通过微博发布各类信息过程中需要注意之处进行探讨 (1) 基金管理公司通过微博发布的信息是否构成基金宣传推介材料? 我们认为, 基金管理公司为推介基金通过微博发布的信息或者发布与基金销售相关的公告等, 构成基金宣传推介材料但是基金管理公司通过微博也可发布其他各类信息, 包括公司公告信息披露财经新闻等内容 (2) 基金管理公司通过微博发布的信息如何审核? 如果基金管理公司通过微博发布的信息属于基金宣传推介材料的, 应当根据证券投资基销售管理办法的相关规定, 基金宣传推介材料事先经基金管理人负责基金销售业务的高级管理人员和督察长检查, 出具合规意见书, 并自向公众分发或者发布之日起 5 个工作日内报基金管理公司主要经营活动所在地中国证监会派出机构备案基金管理公司通过微博披露基金份额净值等基金信息的, 则应当遵守证券投资基金信息披露管理办法等法律法规以及基金合同的相关规定, 保证通过微博披露的信息与其他媒介上披露同一信息的一致性同时, 基金管理公司高级管理人员基金经理等通过个人微博发布各类信息的, 应当遵守基金管理公司投资管理人员管理指导意见等法律法规以及公司信息管理制度的有关规定, 不得泄露与投资活动有关的未公开信息 (3) 中国证监会对于基金管理公司的微博如何监管? 据悉, 中国证监会基金监管部近日正就关于规范基金销售机构利用博客微博等新兴信息传播方式开展基金宣传推介活动的通知征求意见根据征求意见稿要求, 基金销售机构对通过博客发布的基金宣传推介材料应当按照有关规定进行备案和管理, 每个机构最多可在同一互联网站保留经实名认证的 1 个公司博客账户和两个员工个人博客账户用于基金宣传推介鉴于中国证监会拟将基金管理公司利用博客微博营销纳入监管范围, 基金管理公司可根据监管动向, 首先, 完善公司内部管理制度以及信息披露审查规定, 使公司利用微博进行宣传有规可循 ; 其次, 严格执行宣传推介材料审查要求以及信息披露规定, 确保公司通过官方微博传递信息的真实性和合法性, 从而在合法合规的情况下发挥微博博客等新兴媒介的应有作用 8 / 9

9 业务动态 1 受农银汇理基金管理有限公司委托, 本所为其员工提供新公平交易管理办法及特定客户资产管理业务的相关法律培训 2 受长信基金管理有限责任公司委托, 本所为其员工提供新公平交易管理办法相关法律培训 3 受易方达基金管理有限公司委托, 本所为其量化衍伸股票型证券投资基金产品提供法律服务 4 受农银汇理基金管理有限公司委托, 本所为其消费主题股票型证券投资基金产品提供法律服务 5 受国投瑞银基金管理有限公司委托, 本所为其亚太房地产收益证券投资基金 (QDII) 产品提供法律服务如果您需要了解详细内容或需要本所提供有关的法律服务, 请通过简报所列方式与本所联系主编 : 廖海, 上海源泰律师事务所合伙人, 法学博士, 金融学博士后, 中国及美国纽约州执业律师邮箱 :henryliao@yuantai.com.cn 编委 : 梁丽金刘佳孙文婷张兰马维娜徐莘夏露露何慧明季仁炜李学科责任编辑 : 陈琦骄邮箱 :jessicachen@yuantai.com.cn 上海源泰律师事务所地址 : 上海市浦东南路 256 号华夏银行大厦 1405 室邮编 : 电话 :(8621) 传真 :(8621) 网址 : 9 / 9

证监发[2000] 号

证监发[2000] 号中国证券监督管理委员会令第 83 号基金管理公司特定客户资产管理业务试点办法已经 2012 年 6 月 19 日中国证券监督管理委员会第 19 次主席办公会议修订通过, 现予公布, 自 2012 年 11 月 1 日起施行中国证券监督管理委员会主席 : 郭树清 2012 年 9 月 26 日基金管理公司特定客户资产管理业务试点办法第一章总则第一条为了规范基金管理公司特定客户资产管理业务