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1 ISDA International Swaps and Derivatives Association, Inc. 9 th Floor, Three Exchange Square Central, Hong Kong Telephone: Facsimile: isdahk@isda.org website: [ 中 文 翻 译 ] [ISDA 信 筏 ] 以 传 真 和 邮 件 同 时 发 送 二 零 零 八 年 二 月 十 五 日 中 国 人 民 银 行 中 国 北 京 市 西 城 区 成 方 街 32 号 邮 编 : 致 : 李 波 先 生 事 由 : 中 国 银 行 间 市 场 金 融 衍 生 产 品 交 易 主 协 议 ( 以 下 简 称 NAFMII 协 议 ) 首 先, 国 际 掉 期 及 衍 生 工 具 协 会 ( 以 下 简 称 ISDA ) 谨 向 您 和 您 的 同 事 就 安 排 并 参 加 ISDA 代 表 与 吴 晓 灵 行 长 于 2008 年 1 月 9 日 会 面 一 事 表 达 最 诚 挚 的 谢 意 ISDA 对 于 中 国 人 民 银 行 ( 以 下 简 称 人 行 ) 为 在 中 国 发 展 一 个 健 康 且 有 持 续 发 展 力 的 金 融 衍 生 产 品 市 场 所 显 示 的 决 心 和 给 予 的 支 持 感 到 万 分 鼓 舞 ISDA 诚 挚 地 希 望 能 够 与 监 管 部 门 行 业 组 织 及 市 场 参 与 者 携 手, 在 中 国 市 场 共 建 一 个 健 全 的 在 国 际 上 具 有 竞 争 力 的 风 险 管 理 体 系, 共 同 促 进 中 国 市 场 的 健 康 成 长 此 外,ISDA 也 希 望 借 此 机 会 再 次 向 人 行 及 中 国 银 行 间 市 场 交 易 商 协 会 ( NAFMII ) 就 NAFMII 协 议 的 成 功 发 布 表 示 祝 贺! 目 前 中 国 场 外 (OTC) 衍 生 产 品 交 易 市 场 以 史 无 前 例 地 速 度 发 展, 而 整 个 市 场 对 通 过 发 布 一 套 统 一 的 文 本 来 有 效 管 理 市 场 规 模 日 渐 扩 大 和 新 产 品 不 断 推 出 所 引 发 的 交 易 风 险 的 意 愿 渐 趋 强 烈 NAFMII 协 议 在 此 背 景 下 应 运 而 生, 即 为 市 场 参 与 者 办 了 件 好 事, 也 为 中 国 衍 生 产 品 市 场 发 展 史 树 立 了 一 座 里 程 碑 在 这 方 面,ISDA 非 常 高 兴 地 看 到,NAFMII 协 议 中 包 涵 了 被 业 界 誉 为 衍 生 交 易 文 件 风 险 控 制 机 制 的 三 大 支 柱, 即 单 一 协 议 (single agreement), 瑕 疵 资 产 (flawed assets), 和 终 止 净 额 计 算 (close-out netting) 如 您 所 知, 这 三 大 支 柱 也 是 ISDA 的 跨 国 衍 生 产 品 交 易 文 件 的 核 心 概 念 在 NAFMII 协 议 中 吸 收 该 等 概 念 定 可 为 其 在 中 国 金 融 市 场 内 被 更 为 广 泛 地 接 受 铺 垫 道 路, 进 而 促 进 中 国 市 场 的 健 康 发 展 ISDA 同 时 也 很 高 兴 有 机 会 与 NAFMII 的 冯 光 华 先 生 及 他 的 同 事 们 会 面, 并 就 ISDA 与 NAFMII 如 何 为 其 各 自 成 员 的 共 同 利 益 而 采 取 多 方 面 的 合 作 进 行 了 长 谈, 收 获 颇 丰 此 NEW YORK LONDON TOKYO HONG KONG SINGAPORE BRUSSELS WASHINGTON

2 ISDA International Swaps and Derivatives Association, Inc. 2 外, 双 方 也 就 目 前 NAFMII 协 议 中 碰 到 的 一 些 问 题 作 了 讨 论, 并 认 为 该 等 问 题 如 能 得 到 适 当 的 处 理, 可 以 进 一 步 增 强 市 场 参 与 者 对 NAFMII 协 议 的 信 心 和 采 用 该 协 议 作 为 管 理 中 国 境 内 衍 生 产 品 交 易 文 本 的 热 情 对 于 人 行 提 出 的 由 ISDA 准 备 一 份 有 关 该 等 问 题 的 材 料 的 建 议, ISDA 感 到 十 分 荣 幸 以 下 为 ISDA 就 此 准 备 的 具 体 分 析, 谨 供 人 行 和 NAFMII 参 考 与 CFETS 协 议 的 重 叠 NAFMII 协 议 第 三 条 第 ( 二 ) 款 规 定, 交 易 双 方 之 间 进 行 的 任 何 金 融 衍 生 产 品 交 易 适 用 NAFMII 协 议 金 融 衍 生 产 品 交 易 一 词 的 定 义 较 为 广 泛 ( 且 该 定 义 不 可 修 改 ), 包 括 了 利 率 衍 生 产 品 债 券 衍 生 产 品 汇 率 衍 生 产 品 和 信 用 衍 生 产 品 但 是, 该 定 义 可 能 会 造 成 与 市 场 上 使 用 的 另 一 个 主 协 议 的 重 叠 如 您 所 知, 根 据 中 国 外 汇 交 易 中 心 (CFETS) 的 交 易 规 则, 中 国 金 融 机 构 间 通 过 CFETS 进 行 的 人 民 币 外 汇 远 期 和 人 民 币 外 汇 掉 期 交 易 ( 以 下 简 称 CFETS 交 易 ) 必 须 适 用 全 国 银 行 间 外 汇 市 场 人 民 币 外 汇 衍 生 产 品 主 协 议 ( 以 下 简 称 CFETS 协 议 ) 如 果 交 易 双 方 已 签 署 CFETS 协 议 ( 鉴 于 CFETS 要 求 其 成 员 在 2007 年 12 月 31 日 前 签 署 CFETS 协 议, 这 种 情 况 很 有 可 能 发 生 ), 此 后 又 签 署 了 NAFMII 协 议, 则 它 们 之 间 进 行 的 汇 率 衍 生 交 易 ( 如 人 民 币 外 汇 远 期 或 掉 期 交 易 ) 可 能 同 时 受 CFETS 协 议 和 NAFMII 协 议 管 辖 这 种 情 况 将 给 市 场 参 与 者 带 来 法 律 和 文 本 风 险, 因 为 一 旦 发 生 某 一 事 件 一 方 在 一 种 文 本 下 可 采 取 某 种 行 动 但 在 另 一 种 文 本 下 却 无 权 采 取 类 似 行 动, 则 导 致 该 方 无 法 确 定 其 在 每 种 文 本 项 下 的 权 利 义 务 及 可 采 取 的 行 动 即 便 两 种 文 本 下 可 采 取 的 行 动 一 致, 一 方 可 享 有 的 权 利 或 救 济 仍 有 可 能 不 同, 因 此 某 一 事 件 发 生 所 导 致 的 后 果 或 一 方 采 取 某 种 行 动 的 影 响 具 有 不 确 定 性 或 容 易 引 发 争 议 顾 名 思 义, 主 协 议 这 个 概 念 应 当 涵 盖 双 方 之 间 进 行 的 所 有 衍 生 产 品 交 易 因 此, ISDA 赞 同 人 行 与 NAFMII 的 观 点, 即 解 决 该 问 题 的 最 佳 途 径 是 将 现 存 的 两 个 主 协 议 合 并 为 一 个 协 议, 并 由 该 协 议 管 辖 所 有 中 国 境 内 的 金 融 衍 生 产 品 交 易 但 是,ISDA 也 认 识 到 合 并 两 个 主 协 议 需 要 时 间, 在 合 并 之 前 仍 需 采 取 一 些 暂 行 措 施, 如 设 计 桥 梁 条 款, 以 消 除 前 述 法 律 和 文 本 风 险 概 言 之, 桥 梁 条 款 允 许 NAFMII 协 议 和 CFETS 协 议 同 时 适 用 于 CFETS 交 易, 但 会 协 调 两 个 协 议 之 间 的 分 歧 和 适 用 标 准 上 的 差 异 桥 梁 条 款 的 起 草 技 术 性 很 强, 具 体 条 款 取 决 于 需 要 在 两 个 协 议 之 间 取 得 协 调 的 程 度 简 言 之, 桥 梁 条 款 的 设 计 需 确 保 一 个 主 协 议 项 下 的 信 用 事 件 触 发 另 一 主 协 议 下 的 信 用 事 件 ( 反 之 亦 然 ), 从 而 达 到 只 有 一 类 ( 统 一 的 ) 信 用 事 件 的 实 际 效 果 此 后, 将 计 算 CFETS 交 易 提 前 终 止 数 额 所 得 金 额 纳 入 NAFMII 协 议 项 下 的 提 前 终 止 数 额 的 计 算 按 此 做 法, 其 他 的 重 复 条 款 也 会 被 减 少 或 统 一 由 于 NAFMII 协 议 和 CFETS 协 议 的 核 心 条 款 均 为 单 一 协 议 和 终 止 净 额 计 算, 通 过 起 草 合 适 的 桥 梁 条 款, 这 些 概 念 可 得 以 进 一 步 巩 固 ISDA 在 此 方 面 有 着 丰 富 的 经 验, 曾 经 起 草 过 多 种 桥 梁 条 款 且 该 等 条 款 在 国 际 市 场 中 被 广 泛 地 采 用 ISDA 将 很 高 兴 与 人 行 和 NAFMII 一 起 合 作, 为 市 场 起 草 合 适 的 桥 梁 条 款 ISDA 亦 会 就 此 分 别 与 NAFMII 和 国 家 外 汇 管 理 局 进 一 步 联 系, 以 期 能 尽 快 推 出 桥 梁 条 款

3 ISDA International Swaps and Derivatives Association, Inc. 3 金 融 衍 生 产 品 交 易 的 定 义 根 据 NAFMII 协 议 第 一 条 定 义, 金 融 衍 生 产 品 交 易 为 交 易 双 方 以 一 对 一 方 式 达 成 的 金 融 衍 生 产 品 合 约 市 场 参 与 者 对 该 定 义 是 否 涵 盖 嵌 入 式 衍 生 产 品 ( 如 结 构 性 票 据 和 结 构 性 存 款 ) 存 有 疑 虑, 因 为 这 种 产 品 也 有 可 能 由 双 方 以 一 对 一 方 式 达 成 尤 其 是, 在 NAFMII 协 议 的 定 义 文 件 中, 信 用 衍 生 产 品 ( 即 一 种 金 融 衍 生 产 品 ) 的 定 义 中 明 确 包 括 了 信 用 联 结 票 据 在 嵌 入 式 衍 生 产 品 ( 如 结 构 性 票 据 或 结 构 性 存 款 ) 中, 衍 生 产 品 被 嵌 入 另 一 种 资 产 ( 即 票 据 或 存 款 ), 而 市 场 惯 例 是 使 用 该 资 产 所 适 用 的 文 本 ( 即 用 票 据 或 存 款 文 本 但 会 将 衍 生 因 素 写 入 该 票 据 或 存 款 ) 在 此 情 况 下, 结 构 性 票 据 往 往 使 用 银 行 的 票 据 发 行 文 本 和 票 据 描 述 文 本, 结 构 性 存 款 则 使 用 存 款 协 议, 而 不 是 象 NAFMII 协 议 或 ISDA 协 议 那 样 的 OTC 衍 生 产 品 协 议 这 与 嵌 入 式 衍 生 产 品 的 特 点 和 性 质 是 一 致 的 例 如, 在 结 构 性 票 据 中, 票 据 持 有 人 在 购 买 票 据 时 已 经 支 付 了 所 有 应 付 款, 其 后 则 没 有 需 进 一 步 履 行 的 持 续 性 义 务 ( 这 与 NAFMII 协 议 所 涉 及 的 OTC 衍 生 交 易 不 同, 因 为 在 协 议 存 续 期 间, 双 方 进 行 交 易 产 生 的 义 务 具 不 确 定 性 和 持 续 性 的 特 点 ) 因 此, 即 便 票 据 持 有 人 发 生 了 NAFMII 协 议 下 第 七 条 第 ( 九 ) 款 的 违 约 事 件 ( 即 破 产 类 事 件 ) 时, 该 票 据 不 能 因 此 而 终 止, 因 为 票 据 发 行 人 根 本 就 没 有 承 担 票 据 持 有 人 的 信 用 风 险 ISDA 认 为, 如 果 没 有 信 用 衍 生 产 品 这 一 较 易 产 生 歧 义 的 定 义,NAFMII 协 议 第 一 条 中 的 定 义 仍 能 被 解 释 为 只 包 涵 OTC 交 易 因 此, 没 有 必 要 重 新 定 义 金 融 衍 生 产 品 交 易 一 个 比 较 实 际 的 做 法 是 通 过 在 使 用 手 册 ( 或 类 似 的 文 件 ) 中 对 金 融 衍 生 产 品 交 易 范 围 作 出 进 一 步 解 释 来 澄 清 这 个 问 题, 并 在 定 义 文 件 中 对 信 用 衍 生 产 品 的 定 义 作 出 修 改, 只 涵 盖 OTC 交 易 与 非 成 员 之 间 使 用 目 前,NAFMII 仅 组 织 其 成 员 签 署 NAFMII 协 议 ISDA 得 知 一 些 成 员 已 经 提 出 是 否 在 与 一 个 非 NAFMII 成 员 做 衍 生 产 品 交 易 时 选 择 适 用 该 协 议 这 对 银 行 来 说 尤 其 重 要, 因 为 银 行 往 往 代 表 其 客 户 需 求 参 与 银 行 间 市 场 的 OTC 衍 生 产 品 交 易, 这 就 意 味 着 它 们 对 客 户 使 用 的 文 本 与 NAFMII 协 议 应 保 持 一 致, 两 个 文 件 之 间 不 应 存 在 不 同 的 基 础 风 险 ISDA 谨 此 提 议, 为 在 衍 生 产 品 交 易 中 形 成 更 好 的 风 险 管 理 实 践, 也 为 中 国 衍 生 产 品 市 场 的 健 康 发 展, 最 好 给 NAFMII 成 员 一 个 能 与 非 成 员 使 用 NAFMII 协 议 的 选 择 NAFMII 协 议 为 市 场 渴 求 一 套 统 一 的 标 准 的 衍 生 产 品 交 易 文 件 的 产 物, 其 发 布 和 广 泛 使 用 可 降 低 交 易 成 本 与 谈 判 时 间, 促 进 金 融 创 新 如 NAFMII 协 议 不 能 在 对 客 业 务 中 使 用, 则 可 能 迫 使 成 员 在 与 非 成 员 进 行 衍 生 产 品 交 易 时 采 用 自 行 设 计 的 衍 生 产 品 交 易 文 件, 这 将 有 悖 于 使 用 统 一 标 准 文 本 的 意 图 各 种 各 样 文 本 的 存 在 将 威 胁 NAFMII 协 议 所 试 图 建 立 的 市 场 标 准, 增 加 本 因 使 用 标 准 文 本 可 节 省 的 交 易 成 本 和 时 间 这 种 情 况 甚 至 还 可 能 诱 发 新 的 风 险, 如 对 客 使 用 文 本 与 NAFMII 协 议 之 间 不 同 的 基 础 风 险, 以 及 在 最 差 的 假 设 情 况 下, 如 对 客 使 用 文 本 未 能 包 涵 NAMFII 协 议 中 的 风 险 管 理 概 念, 增 加 系 统 风 险 对 于 对 客 文 件 风 险 的 顾 虑 还 可 能 制 约 金 融 创 新, 因 为 金 融 创 新 往 往 由 客 户 需 求 所 驱 动 在 此 方 面, ISDA 认 识 到, 市 场 上 已 有 建 议, 主 张 任 何 交 易 双 方 ( 无 论 其 是 否 为 NAFMII 成 员 ) 只 要

4 ISDA International Swaps and Derivatives Association, Inc. 4 希 望 通 过 签 署 NAFMII 协 议 来 更 好 的 管 理 其 从 事 衍 生 产 品 交 易 的 风 险, 均 应 可 以 签 署 NAFMII 协 议 这 也 是 ISDA 在 市 场 参 与 者 使 用 ISDA 主 协 议 所 采 取 的 态 度 : 即 便 交 易 双 方 均 不 是 ISDA 成 员, 他 们 仍 能 签 署 并 使 用 ISDA 主 协 议 管 辖 其 之 间 的 衍 生 产 品 交 易 ISDA 理 解, 从 目 前 监 管 角 度 出 发, 只 有 获 批 从 事 金 融 衍 生 产 品 交 易 业 务 的 金 融 机 构 可 向 客 户 提 供 衍 生 产 品 或 服 务, 因 此 在 实 践 中 NAFMII 协 议 的 使 用 也 会 限 定 于 有 资 格 的 金 融 机 构 之 间, 以 及 有 资 格 的 金 融 机 构 与 其 客 户 之 间 综 上 所 述,ISDA 谨 此 提 议,NAFMII 成 员 可 有 权 选 择 在 其 与 客 户 之 间 进 行 交 易 时 通 过 双 边 签 署 的 方 式 使 用 NAFMII 协 议 所 有 权 转 让 安 排 下 履 约 保 障 品 的 转 让 所 涉 的 税 务 处 理 就 如 何 处 理 NAFMII 协 议 履 约 保 障 品 文 件 中 转 让 安 排 下 履 约 保 障 品 转 让 涉 及 的 税 务 处 理 问 题, 一 些 成 员 提 出 了 一 些 问 题 在 此 方 面 可 能 涉 及 的 问 题 有 二 : 首 先, 所 有 权 转 让 安 排 下 履 约 保 障 品 的 转 让 及 其 等 值 物 的 返 还 是 否 应 课 印 花 税 由 于 债 券 绝 对 转 让 时 可 课 印 花 税, 由 此 引 发 的 顾 虑 是 履 约 保 障 品 的 转 让 及 其 等 值 物 的 返 还 ( 均 为 绝 对 转 让 ) 也 可 课 印 花 税 由 于 所 有 权 转 让 安 排 下 的 转 让 必 然 伴 随 着 返 还 义 务, 且 该 等 转 让 仅 为 提 供 履 约 保 障 之 目 的, 一 些 成 员 建 议 不 应 对 此 安 排 下 履 约 保 障 品 的 转 让 及 其 等 值 物 的 返 还 课 印 花 税 ISDA 注 意 到 许 多 司 法 管 辖 区 的 税 务 条 文 就 此 作 出 明 确 的 税 收 豁 免 的 规 定 在 这 方 面, 所 有 权 转 让 安 排 下 的 印 花 税 处 理 应 与 中 国 银 行 间 市 场 回 购 交 易 中 的 转 让 与 返 还 以 及 债 券 借 贷 交 易 的 印 花 税 处 理 相 类 似 ISDA 的 理 解 是, 回 购 交 易 和 银 行 间 市 场 中 债 券 借 贷 交 易 均 无 需 支 付 印 花 税 因 此, 履 约 保 障 机 制 下 涉 及 债 券 的 所 有 权 转 让 安 排 也 应 享 有 类 似 待 遇 此 外, 如 股 票 作 为 所 有 权 转 让 机 制 下 的 履 约 担 保 品 出 让, 也 可 基 于 同 样 原 因 免 征 印 花 税 其 次, 就 所 得 税 而 言, 所 有 权 转 让 安 排 下 履 约 保 障 品 转 让 产 生 的 所 得 是 否 应 与 质 押 安 排 下 履 约 保 障 品 转 移 占 有 后 产 生 的 所 得 处 理 一 致 ISDA 的 理 解 是, 在 质 押 安 排 下, 履 约 保 障 品 仍 归 出 质 人 所 有, 因 此 出 质 人 将 就 有 关 质 押 保 障 品 发 生 的 任 何 收 入 支 付 所 得 税 但 是, 在 所 有 权 转 让 安 排 下, 所 有 权 被 绝 对 转 移, 因 而 从 表 面 上 看, 受 让 人 作 为 履 约 保 障 品 的 绝 对 所 有 权 人 应 就 该 履 约 保 障 品 产 生 的 任 何 所 得 支 付 所 得 税 至 于 双 方 如 何 分 担 所 得 税 义 务, 我 们 的 理 解 是 双 方 可 在 NAFMII 协 议 中 自 主 作 出 商 业 决 定 如 人 行 及 NAFMII 可 与 相 关 政 府 部 门 协 调, 由 税 务 部 门 对 有 关 问 题 作 出 澄 清, 则 将 对 市 场 发 展 起 到 积 极 促 进 的 作 用 结 论 NAFMII 协 议 的 发 布 是 风 险 管 理 机 制 和 实 践 在 中 国 进 一 步 发 展 的 重 要 里 程 碑,ISDA 对 此 深 表 拥 护 同 时,ISDA 也 很 荣 幸, 能 有 机 会 就 市 场 参 与 者 所 关 心 的 如 何 解 决 NAFMII 协 议 有 关 问 题 事 宜 提 供 一 些 初 步 的 看 法 ISDA 愿 意 与 人 行 及 NAFMII 就 这 些 问 题 的 进 一 步 发 展 开 展 对 话 增 进 合 作 ISDA 致 力 于 服 务 其 成 员, 并 愿 为 中 国 衍 生 产 品 市 场 的 成 长 与 壮 大 效 绵 薄 之 力 为 此,ISDA 很 乐 意 能 够 汲 取 其 与 其 成 员 的 资 源 和 经 验, 为 在 中 国 建 立 一 个 健 全 的 在 国 际 上 具 有 竞 争 力 的 风 险 管 理 实 践 作 出 贡 献

5 ISDA International Swaps and Derivatives Association, Inc. 5 如 您 或 您 的 同 事 有 任 何 问 题, 请 不 吝 致 电 香 港 的 骆 岚 ( 电 话 号 码 :(852) ), 新 加 坡 的 马 伟 宜 ( 电 话 号 码 :(65) ), 香 港 年 利 达 的 廖 振 璋 ( 电 话 号 码 :(852) ), 或 用 首 页 的 传 真 号 码 发 函 给 我 们 谨 致 敬 意! 国 际 掉 期 及 衍 生 工 具 协 会 骆 岚 亚 太 区 董 事 马 伟 宜 政 策 主 管 抄 送 : 吴 晓 灵 行 长 中 国 人 民 银 行 冯 光 华 先 生 中 国 银 行 间 市 场 交 易 商 协 会

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