法律知识备考范围主要为基础理论, 注意法理学宪法刑法民法行政法诉讼法等主干法律知识的学习一法理学法理学需要注意学习三大块 : 1. 法的本体 ( 例如 : 法的概念和本质等 ) 2. 法律要素法律关系 3. 法律制定和实施法律解释法与道德知识储备广义的法是指国家按照统治阶级的

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稳丛
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1 2018 年河南高级人民法院书记员招聘考试笔试法律科目备考指导手册中公教育考试研究院

2 法律知识备考范围主要为基础理论, 注意法理学宪法刑法民法行政法诉讼法等主干法律知识的学习一法理学法理学需要注意学习三大块 : 1. 法的本体 ( 例如 : 法的概念和本质等 ) 2. 法律要素法律关系 3. 法律制定和实施法律解释法与道德知识储备广义的法是指国家按照统治阶级的利益和意志制定或者认可并由国家强制力保证其实施的行为规范的总和狭义的法是指具体的法律规范, 包括宪法法令法律行政法规地方性法规行政规章判例习惯法等各种成文法和不成文法法的社会作用 : 社会作用, 是指法作为社会关系调整器对社会所产生的影响法的社会作用大体包括两个方面 : 一是政治职能, 即维护阶级统治 ; 二是社会职能, 即履行社会公共事务法的效力具有对人效力对事效力空间效力时间效力法的对人效力指法律对谁有效, 适用于哪些人法的对人的效力范围原则有四种 : (1) 属人主义, 即法律只适用于本国公民, 不论其身在国内还是国外 ; 非本国公民即便身在该国领域内也不适用 (2) 属地主义, 法律适用于该国管辖地区内的所有人, 不论是否本国公民, 都受法律约束和法律保护 ; 本国公民不在本国, 则不受本国法律的约束和保护 (3) 保护原则即以维护本国利益作为是否适用本国法的依据任何侵害了本国利益的人, 不论其国籍和所在地域, 都要受本国法律的追究 (4) 以属地主义为主, 与属人主义保护主义相结合这是近代以来多数国家所采用的原则我国也是如此采用这种原则的原因是 : 既要维护本国利益, 坚持本国主权, 又要尊重他国主权, 照顾法律适用中的实际可能性法的正式渊源, 是指具有明文规定的法律效力并且直接作为法律人的法律决定的大前提的规范来源的那些资料, 包括制定法习惯法和判例法非正式渊源, 是指不具有明文规定的法律效力但具有法律说服力并能够构成法律人的法律决定的大前提的准则来源的那些资料如正义标准理性原则公共政策道德信念社会思潮习惯乡规民俗社团规章权威性法学著作与外国法等我国现行法律体系划分为七个主要的法律部门 : 宪法及宪法相关法行政法民商法经济法社会法刑法诉讼法与非诉讼程序法法与道德法与道德之间具有密切联系, 二者相互影响, 相互渗透, 相互作用法律与道德同为社会规范, 都具有强制性法律是一种以公共权力为后盾的具有特殊强制性的社会规范 1

3 而道德宗教等社会规范则建立在人们的信仰或确信的基础上, 通过人们的内心起作用, 是一种内在的强制性法与道德又有显著的区别 : (1) 法与道德起源和存在的时间不同从起源上看, 法的出现晚于道德 ; 从历史发展的角度看, 法最终会消亡, 而道德则会随着历史的发展而发展 (2) 法与道德的形成方式不同法是由国家机关制定或认可的, 或者是在审判过程中形成的 ; 而道德是在人们长期的相互交往与合作的过程中逐步演进形成的 (3) 法与道德的表现形式不同法的表现形式有三个特点 : 其一, 通常是成文的形式 ; 其二, 权利义务的形式其三, 假定处理制裁的逻辑结构而道德规范的要求往往是模糊的不确定的, 其内容也主要表现为义务或责任, 而不是权利 (4) 法与道德的适用范围虽有交叉但不完全相同 (5) 法与道德的外部约束力不同法的实施有两个特点, 其一是法律规范自身包含着明确的责任措施, 其二是法的实施有特定的组织机构, 并以国家强制力为保障而道德通常是靠行为人对于是与非对与错光荣与耻辱的信念, 靠社会舆论的评价以及社会的传统习惯等保障来实现的有法可依, 有法必依, 执法必严, 违法必究是社会主义法制的基本要求法律关系 ( 一 ) 法律关系的概念和特征法律关系是在法律规范调整社会关系的过程中所形成的人们之间的权利和义务关系法律关系由法律关系主体法律关系内容和法律关系客体三种要素组成, 具有如下特征 : 1. 法律关系是根据法律规范建立的一种社会关系, 具有合法性 2. 法律关系是体现意志性的特种社会关系从实质上看, 法律关系作为一定社会关系的特殊形式, 正在于它体现国家的意志 3. 法律关系是特定法律关系主体之间的权利和义务关系 ( 二 ) 法律关系的主体能够参与法律关系的主体, 包括公民 ( 自然人 ) 机构和组织 ( 法人 ) 以及国家法律关系的主体必须具有权利能力和行为能力 ( 三 ) 法律关系的客体法律关系客体是一个历史的概念, 随着社会历史的不断发展, 其范围形式和类型也在不断地变化着总体看来, 由于权利和义务类型的不断丰富, 法律关系客体的范围和种类有不断扩大和增多的趋势归纳起来, 有物人身精神产品和行为结果 ( 四 ) 法律关系的内容法律关系的内容就是法律关系主体之间的法律权利和法律义务 ( 五 ) 法律关系的产生变更和消灭法律关系处在不断地产生变更和消灭的运动过程中它的产生变更和消灭, 需要具备一定的条件 : 一是法律规范 ; 二是法律事实 2

4 二宪法宪法需要注意学习三大块 : 1. 我国的国体政体和其他基本制度 2. 我国公民的基本权利和义务 3. 国家机构知识储备社会主义制度是中华人民共和国的根本制度中国共产党领导是中国特色社会主义最本质的特征禁止任何组织或者个人破坏社会主义制度一切国家机关实行精简的原则, 实行工作责任制, 实行工作人员的培训和考核制度, 不断提高工作质量和工作效率, 反对官僚主义国家工作人员就职时应当依照法律规定公开进行宪法宣誓全国人民代表大会是最高国家权力机关, 又是国家的立法机关全国人大行使职权的法定期限即每届任期规定为 5 年, 在非常情况下, 可以依法延长 ; 但在非常情况结束后一年以内, 全国人大常委会必须完成下届全国人大代表的选举全国人民代表大会行使下列职权 : ( 一 ) 修改宪法 ( 二 ) 监督宪法的实施 ( 三 ) 制定和修改刑事民事国家机构的和其他的基本法律 ( 四 ) 选举中华人民共和国主席副主席 ( 五 ) 根据中华人民共和国主席的提名, 决定国务院总理的人选 ; 根据国务院总理的提名, 决定国务院副总理国务委员各部部长各委员会主任审计长秘书长的人选 ( 六 ) 选举中央军事委员会主席 ; 根据中央军事委员会主席的提名, 决定中央军事委员会其他组成人员的人选 ( 七 ) 选举国家监察委员会主任 ( 八 ) 选举最高人民法院院长 ( 九 ) 选举最高人民检察院检察长 ( 十 ) 审查和批准国民经济和社会发展计划和计划执行情况的报告 ( 十一 ) 审查和批准国家的预算和预算执行情况的报告 ( 十二 ) 改变或者撤销全国人民代表大会常务委员会不适当的决定 ( 十三 ) 批准省自治区和直辖市的建置 ( 十四 ) 决定特别行政区的设立及其制度 ( 十五 ) 决定战争和和平的问题 ( 十六 ) 应当由最高国家权力机关行使的其他职权全国人大常委会是全国人大在闭会期间行使国家权力的常设机关, 履行经常性的立 3

5 法权监督权的机关全国人民代表大会每年只召集一次, 时间为 15 天左右, 在其闭会期间, 它的部份职责主要通过全国人大常委会来实现中华人民共和国国务院, 即中央人民政府, 是最高国家权力机关的执行机关, 是最高国家行政机关根据现行宪法的规定, 国务院的职权大体可以分为 : 1. 规定行政措施制定行政法规发布决定和命令的权力 ; 2. 向全国人大及其常委会提出议案 ; 3. 对所属部委和地方各级行政机关的领导权和监督权 ; 4. 管理权包括对国防民族民政文教经济华侨外交等各项行政工作的领导和管理权管理既包括对社会共同事务进行组织协调, 又包括对社会的服务, 对全国行政人员进行任免和奖惩的权力 ; 5. 行政人员的任免奖惩权 ; 6. 其他职权主要是指由全国人大及其通过明确的决议, 以法律形式授予的上述列举权力之外的职权国务院的机构设置包括各部各委员会办公机构直属机构和办事机构监察委员会中华人民共和国各级监察委员会是国家的监察机关监察委员会主任每届任期同本级人民代表大会每届任期相同国家监察委员会主任连续任职不得超过两届监察委员会的组织和职权由法律规定中华人民共和国国家监察委员会是最高监察机关国家监察委员会领导地方各级监察委员会的工作, 上级监察委员会领导下级监察委员会的工作国家监察委员会对全国人民代表大会和全国人民代表大会常务委员会负责地方各级监察委员会对产生它的国家权力机关和上一级监察委员会负责监察委员会依照法律规定独立行使监察权, 不受行政机关社会团体和个人的干涉监察机关办理职务违法和职务犯罪案件, 应当与审判机关检察机关执法部门互相配合, 互相制约选举权指选民依法选举代表的权利 ; 被选举权是指选民依法被选举为代表的权利二者通常合称为选举权我国宪法第 34 条规定 : 中华人民共和国年满十八周岁的公民, 不分民族种族性别职业家庭出身宗教信仰教育程度财产状况居住期限, 都有选举权和被选举权 ; 但是依照法律被剥夺政治权利的人除外三刑法刑法主要需要注意学习总则部分的内容, 例如 : 4

6 1. 刑法的基本原则 2. 犯罪和犯罪构成 3. 排除犯罪性的行为 ( 例如正当防卫紧急避险 ) 4. 未完成罪 ( 例如犯罪预备犯罪未遂犯罪中止的区别 ) 5. 刑罚 ( 例如主刑和附加刑的内容 ) 知识储备刑法的基本原则 : 刑法第 3 条规定 : 法律明文规定为犯罪行为的, 依照法律定罪处刑 ; 法律没有罪刑法定原则明文规定为犯罪行为的, 不得定罪处刑即法无明文规定不为罪和法无明文规定不处罚 ( 也就是对某人定罪处罚的唯一依据是刑法 ) 平等适用刑法原则罪责刑相适应原则刑法第 4 条明确规定 : 对任何人犯罪, 在适用法律上一律平等不允许任何人有超越法律的特权刑法第 5 条规定 : 刑罚的轻重, 应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应犯罪构成要件 (1) 犯罪主体概自然人犯罪主体的核心问题是刑事责任能力, 刑事责任能力要求同时具述备辨认能力 ( 认识因素 ) 与控制能力 ( 意志因素 ) 完全无刑事责任年龄 : 不满 14 周岁犯罪主体刑事责任能力刑事责任年龄精神障碍分相对负刑事责任年龄 : 已满 14 周岁, 不满 16 周岁段对 8 种行为负刑事责任 : 故意杀人故意伤害致人重伤或死亡强奸抢劫贩卖毒品放火爆炸投毒完全负刑事责任年龄 : 已满 16 周岁计自过生日的第二天起才满周岁算处应当从轻减轻处罚罚原不适用死刑, 包括死缓则精神病人在完全不能辨认或者不能控制自己的行为的时候造成危害结果, 经法定程序鉴定确认的, 不负刑事责任, 但应当责令监护人严加看管和医疗, 必要时由法院强制医疗尚未完全丧失辨认能力或者控制能力的精神病人犯罪的, 应当负刑事责任, 但是可以从轻或者减轻处罚生理功又聋又哑的人盲人犯罪的, 可以从轻减轻或者免除处罚 5

7 能中公衷心祝您考试取得优异的成绩! 醉酒应当负刑事责任 (2) 犯罪主观方面犯罪故意直接故意明知危害结果必然或可能发生希望危害结果发生间接故意明知危害结果可能发生放任危害结果发生犯罪主犯罪过失过于自信的过失认识到危害结果可能发生, 但轻信能观方面够避免危害结果的最终发生违背其意志疏忽大意的过失应当认识到, 但没有认识到危害结果可能发生危害结果的最终发生违背其意志无罪过意外事件没有预见到结果可能发生, 也无法预见到危害结果的最终发生违背其意志不可抗力预见到, 但无法避免危害结果的最终发生违背其意志犯罪排除事由存在不法性 : 包括违法行为与犯罪行为, 对于合法行为 ( 包括正当现实防卫与紧急避险 ) 不允许正当防卫起因不法人为性 : 不法侵害由人实施条件侵害现实性 : 侵害必须客观存在违反假想防卫 : 根本不存在不法侵害, 行为人主观臆测其存在, 进责任而实施所谓的防卫行为不法不法侵害已经开始 : 通常应当以不法侵害人着手实行不法侵害侵害为开始条时间正在不法侵害结束 : 法益不再处于紧迫现实的侵害威胁之中, 正件条件进行或者不法侵害已经不可能继续侵害威胁法益当违反防卫不适时 : 包括事前防卫与事后防卫, 应当视其主观状态分防责任别成立故意犯罪过失犯罪或者意外事件卫不法包括针对不法侵害者本人人身进行防卫和针对不法侵害人财产对象侵害进行防卫条件者本注意 : 对于不具有刑事责任能力的人 ( 未成年人精神病人 ) 人的侵害, 也可以进行正当防卫防卫防卫人出于保护国家利益公共利益个人利益他人利益或目的其他利益免受正在进行的不法侵害主观正当条件防卫挑拨 : 为了侵害对方, 故意引起对方对自己实施不法侵害, 违反然后以正当防卫为借口, 给对方造成侵害的行为责任相互斗殴 : 双方以侵害对方身体的意图进行相互攻击的行为 6

8 紧急避险限度条件特殊防卫起因条件对象条件限制性条件限度条件中公衷心祝您考试取得优异的成绩! 没有超过必要限度以能够制止不法侵害为标准必要限度特征 : 不是独立罪名违反防卫过责任 : 防卫过当应当负刑事责任, 但应当减轻或免除责任当处罚对正在进行行凶杀人抢劫强奸绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪, 采取防卫行为, 造成不法侵害人伤亡的, 不属于防卫过当, 不负刑事责任不限于不法侵害, 只需要存在现实危险无辜第三者的合法权益迫不得已避险行为造成损害应当小于所避免的损害避险过当责任 : 比照防卫过当类型概念特征处罚原则所处阶段停止原因犯罪预为了犯罪, 准备工具准备阶段意志以外的可以比照既遂犯从轻备制造条件的, 是犯罪预原因减轻处罚或者免除处罚备犯罪未已经着手实行犯罪, 由着手后的可以比照既遂犯从轻或遂于犯罪分子意志以外的行为阶段者减轻处罚原因而未得逞的, 是犯罪未遂犯罪中在犯罪过程中, 自动放犯罪整个意志以内的没有造成损害的, 应当止弃犯罪或者自动有效地过程原因免除处罚 ; 造成损害的, 防止犯罪结果发生的, 应当减轻处罚是犯罪中止被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子, 刑罚执行完毕或者赦免以后, 在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的, 是累犯, 应当从重处罚, 但是过失犯罪除外国家工作人员利用职务上的便利, 侵吞窃取骗取或者以其他手段非法占有公共财物的, 是贪污罪受国家机关国有公司企业事业单位人民团体委托管理经营国有财产的人员, 利用职务上的便利, 侵吞窃取骗取或者以其他手段非法占有国有财物的, 以贪污论在经济往来中, 违反国家规定, 给予国家工作人员以财物, 数额较大的, 或者违反 7

9 国家规定, 给予国家工作人员以各种名义的回扣手续费的, 以行贿论处四刑诉刑诉可以重点学习一些内容, 例如 : 1. 刑事诉讼法的基本制度 2. 刑事诉讼程序 ( 例如立案侦查提起公诉审判等 ) 知识储备刑事诉讼法第 15 条规定, 有下列情形之一的, 不追究刑事责任, 已经追究的, 应当撤销案件, 或者不起诉, 或者终止审理, 或者宣告无罪 :(1) 情节显著轻微危害不大, 不认为是犯罪的 ;(2) 犯罪已过追诉时效期限的 ;(3) 经特赦令免除刑罚的 ;(4) 依照刑法告诉才处理的犯罪, 没有告诉或者撤回告诉的 ;(5) 犯罪嫌疑人被告人死亡的 ;(6) 其他法律规定免予追究刑事责任的基层人民法院管辖第一审普通刑事案件, 但是依照本法由上级人民法院管辖的除外中级人民法院管辖下列第一审刑事案件 : 危害国家安全恐怖活动案件 ; 可能判处无期徒刑死刑的案件高级人民法院管辖的第一审刑事案件, 是全省 ( 自治区直辖市 ) 性的重大刑事案件最高人民法院管辖的第一审刑事案件, 是全国性的重大刑事案件我国刑事诉讼证据是指公检法机关工作人员依法收集和查对核实的同刑事案件有关并对证明案件真实情况有意义的一切事实证据包括 : 物证 ; 书证 ; 证人证言 ; 被害人陈述 ; 犯罪嫌疑人被告人供述和辩解 ; 鉴定意见 ; 勘验检查辨认侦查实验等笔录 ; 视听资料电子数据证据必须经过查证属实, 才能作为定案的根据对一切案件的判处都要重证据, 重调查研究, 不轻信口供只有被告人供述, 没有其他证据的, 不能认定被告人有罪和处以刑罚 ; 没有被告人供述, 证据确实充分的, 可以认定被告人有罪和处以刑罚审判人员检察人员侦查人员有下列情形之一的, 应当自行回避, 当事人及其法定代理人也有权要求他们回避 : ( 一 ) 是本案的当事人或者是当事人的近亲属的 ; ( 二 ) 本人或者他的近亲属和本案有利害关系的 ; ( 三 ) 担任过本案的证人鉴定人辩护人诉讼代理人的 ; ( 四 ) 与本案当事人有其他关系, 可能影响公正处理案件的犯罪嫌疑人被告人因经济困难或者其他原因没有委托辩护人的, 本人及其近亲属可以向法律援助机构提出申请对符合法律援助条件的, 法律援助机构应当指派律师为其提供辩护犯罪嫌疑人被告人是盲聋哑人, 或者是尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人, 没有委托辩护人的, 人民法院人民检察院和公安机关应当通知法律援助 8

10 机构指派律师为其提供辩护犯罪嫌疑人被告人可能被判处无期徒刑死刑, 没有委托辩护人的, 人民法院人民检察院和公安机关应当通知法律援助机构指派律师为其提供辩护人民检察院对于公安机关移送起诉的案件, 应当在一个月以内做出决定, 重大复杂的案件, 可以延长半个月人民检察院审查起诉的案件, 改变管辖的, 从改变后的人民检察院收到案件之日起计算审查起诉期限人民法院人民检察院和公安机关对有下列情形之一的犯罪嫌疑人被告人, 可以取保候审 : ( 一 ) 可能判处管制拘役或者独立适用附加刑的 ; ( 二 ) 可能判处有期徒刑以上刑罚, 采取取保候审不致发生社会危险性的 ; ( 三 ) 患有严重疾病生活不能自理, 怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女, 采取取保候审不致发生社会危险性的 ; ( 四 ) 羁押期限届满, 案件尚未办结, 需要采取取保候审的取保候审由公安机关执行公安机关拘留人的时候, 必须出示拘留证拘留后, 应当立即将被拘留人送看守所羁押, 至迟不得超过二十四小时除无法通知或者涉嫌危害国家安全犯罪恐怖活动犯罪通知可能有碍侦查的情形以外, 应当在拘留后二十四小时以内, 通知被拘留人的家属有碍侦查的情形消失以后, 应当立即通知被拘留人的家属讯问笔录应当交犯罪嫌疑人核对, 对于没有阅读能力的, 应当向他宣读如果记载有遗漏或者差错, 犯罪嫌疑人可以提出补充或者改正犯罪嫌疑人承认笔录没有错误后, 应当签名或者盖章侦查人员也应当在笔录上签名犯罪嫌疑人请求自行书写供述的, 应当准许必要的时候, 侦查人员也可以要犯罪嫌疑人亲笔书写供词搜查的情况应当写成笔录, 由侦查人员和被搜查人或者他的家属, 邻居或者其他见证人签名或者盖章如果被搜查人或者他的家属在逃或者拒绝签名盖章, 应当在笔录上注明基层人民法院管辖的案件, 符合下列条件的, 可以适用简易程序审判 : ( 一 ) 案件事实清楚证据充分的 ; ( 二 ) 被告人承认自己所犯罪行, 对指控的犯罪事实没有异议的 ; ( 三 ) 被告人对适用简易程序没有异议的人民检察院在提起公诉的时候, 可以建议人民法院适用简易程序五民法民法可以重点学习一些内容, 例如 : 1. 自然人的民事权利能力和行为能力 9

11 2. 民事法律行为 3. 代理 4. 诉讼时效 5. 物权法 6. 婚姻法必须说明的是, 民法典草案 ( 总则 ) 建议作为为考生学习的必看内容知识储备民法基本原则, 是指贯穿于整个民事立法, 对各项民事法律制度和全部民法规范起统率作用的基本准则基本原则有 : 自愿原则平等原则公平原则诚实信用原则公序良俗原则禁止权利滥用原则财产权是指是以财产利益为内容的权利如物权债权等人身权是以人身利益为内容的权利如人格权身份权等八周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人, 可以进行与他的年龄智力相适应的民事活动 ; 其他民事活动由他的法定代理人代理, 或者征得他的法定代理人的同意父母是未成年子女的监护人未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的, 由下列有监护能力的人按顺序担任监护人 : ( 一 ) 祖父母外祖父母 ; ( 二 ) 兄姐 ; ( 三 ) 其他愿意担任监护人的个人或者组织, 但是须经未成年人住所地的居民委员会村民委员会或者民政部门同意自然人有下列情形之一的, 利害关系人可以向人民法院申请宣告该自然人死亡 : ( 一 ) 下落不明满四年 ; ( 二 ) 因意外事件, 下落不明满二年因意外事件下落不明, 经有关机关证明该自然人不可能生存的, 申请宣告死亡不受二年时间的限制民事法律行为可以采用书面形式口头形式或者其他形式 ; 法律行政法规规定或者当事人约定采用特定形式的, 应当采用特定形式限制民事行为能力人实施的纯获利益的民事法律行为或者与其年龄智力精神健康状况相适应的民事法律行为有效 ; 实施的其他民事法律行为经法定代理人同意或者追认后有效行为人没有代理权超越代理权或者代理权终止后, 仍然实施代理行为, 未经被代理人追认的, 对被代理人不发生效力相对人可以催告被代理人自收到通知之日起一个月内予以追认被代理人未作表示的, 视为拒绝追认行为人实施的行为被追认前, 善意相对人有撤销的权利撤销应当以通知 10

12 的方式作出国有独资公司国有企业上市公司以及公益性的事业单位社会团体不得成为普通合伙人新合伙人入伙, 除合伙协议另有约定外, 应当经全体合伙人一致同意, 并依法订立书面入伙协议新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成, 且至少应当有一个有限合伙人合伙人总数应该在 2 个以上 50 个以下有限合伙人不得以劳务出资按合同法的规定, 有下列情形之一的, 合同无效 :(1) 一方以欺诈胁迫的手段订立合同, 损害国家利益的合同 ;(2) 恶意串通, 损害国家集体或者第三人利益的行为继承权纠纷提起诉讼的期限为两年, 自继承人知道或应该知道其权利被侵犯之日起计算但是, 自继承开始之日起超过二十年的, 不得再提起诉讼我国的普通诉讼时效期间为 3 年因环境污染损害赔偿提起诉讼的时效期间为 3 年物权包括所有权用益物权和担保物权用益物权人对他人所有的不动产或者动产, 依法享有占有使用和收益的权利用益物权包括土地承包经营权建设用地使用权宅基地使用权地役权法定之债, 是指债的发生及其内容均由法律予以规定的债侵权行为之债无因管理之债和不当得利之债均属法定之债民事责任主要是通过财产货币来计算, 如损害赔偿支付违约金等方式, 禁止对当事人实行人身强制但民事责任也不限于财产责任, 其它责任方式比如恢复名誉赔礼道歉消除影响等因此, 民事责任以财产责任为主, 非财产责任为辅缔约过失责任发生于合同订立阶段只有在合同尚未成立, 或者虽已成立, 但因为不符合法定的有效要件而被确认为无效或被撤销时, 才可能发生缔约过失责任侵权责任的归责原则, 是指在行为人的行为致人损害时, 根据何种标准和原则确定行为人的侵权责任我国侵权责任的归责原则主要包括过错责任原则无过错责任原则有下列情形之一的, 为夫妻一方的财产 : ( 一 ) 一方的婚前财产 ; ( 二 ) 一方因身体受到伤害获得的医疗费残疾人生活补助费等费用 ; ( 三 ) 遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产 ; ( 四 ) 一方专用的生活用品 ; ( 五 ) 其他应当归一方的财产父母对子女有抚养教育的义务 ; 子女对父母有赡养扶助的义务父母不履行抚养义务时, 未成年的或不能独立生活的子女, 有要求父母付给抚养费的权利子女不履行赡养义务时, 无劳动能力的或生活困难的父母, 有要求子女付给赡养费的权利 11

13 女方在怀孕期间分娩后一年内或中止妊娠后六个月内, 男方不得提出离婚女方提出离婚的, 或人民法院认为确有必要受理男方离婚请求的, 不在此限六民诉民诉可以重点学习一些内容, 例如 : 1. 民事诉讼法的基本原则 2. 民事诉讼法的基本制度 ( 例如管辖制度回避制度等 ) 3. 第一审普通程序 4. 简易程序 5. 第二审程序知识储备民事诉讼法的基本原则 : ( 一 ) 当事人诉讼权利平等原则这一原则包含以下几方面的内容 :(1) 双方当事人的诉讼地位平等 ;(2) 人民法院平等地保障双方当事人行使诉讼权利 ;(3) 对当事人在适用法律上一律平等 ( 二 ) 同等原则和对等原则同等原则是指外国公民与中国公民在民事诉讼中具有平等的诉讼地位对等原则, 即在外国法院限制中国公民民事诉讼权利的情况下, 中国法院也相应地限制该国公民或企业组织的民事诉讼权利 ( 三 ) 法院调解原则法院调解原则, 是指在民事诉讼中, 法院在当事人自愿的前提下, 组织双方当事人依法定程序对争议的问题进行协商, 并通过协商达成协议的行为准则 ( 四 ) 辩论原则辩论原则是指诉讼当事人有权对争议的问题进行辩论 ( 五 ) 处分原则当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利民事诉讼法的基本制度管辖制度 1. 级别管辖基层人民法院管辖第一审民事案件, 但民事诉讼法另有规定的除外中级人民法院管辖下列第一审民事案件 :(1) 重大涉外案件 ;(2) 在本辖区内有重大影响的案件 ;(3) 最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件高级人民法院管辖在本辖区内有重大影响的第一审民事案件最高人民法院管辖 : 下列第一审民事案件 (1) 在全国有重大影响的案件 ;(2) 认为应当由本院审理的案件 12

14 2. 地域管辖一般地域管辖, 是指按照当事人所在地与人民法院辖区的隶属关系所确定的管辖 (1) 被告是公民的, 由被告的住所地人民法院管辖, 被告住所地与经常居住地不一致的, 由经常居住地的人民法院管辖 ; (2) 被告是法人或其他组织的由被告住所地法院管辖特殊地域管辖, 是指根据诉讼标的中所涉及的法律事实所在地争议的标的物所在地被告住所地与法院辖区之间的隶属关系确定的管辖 3. 协议管辖合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地合同履行地合同签订地原告住所地标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖, 但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定 4. 专属管辖因不动产纠纷提起的诉讼, 由不动产所在地人民法院管辖港口作业中发生纠纷提起的诉讼, 由港口所在地人民法院管辖继承遗产纠纷提起的诉讼, 由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖合议制度合议制度, 是指由三名以上审判人员组成审判组织, 代表人民法院对民事案件进行集体审理和裁判的制度合议制度的组织形式是合议庭两个以上人民法院都有管辖权的诉讼, 原告可以向其中一个人民法院起诉 ; 原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的, 由最先立案的人民法院管辖当事人法定代理人可以委托一至二人作为诉讼代理人下列人员可以被委托为诉讼代理人 : ( 一 ) 律师基层法律服务工作者 ; ( 二 ) 当事人的近亲属或者工作人员 ; ( 三 ) 当事人所在社区单位以及有关社会团体推荐的公民人民检察院在履行职责中发现破坏生态环境和资源保护食品药品安全领域侵害众多消费者合法权益等损害社会公共利益的行为, 在没有前款规定的机关和组织或者前款规定的机关和组织不提起诉讼的情况下, 可以向人民法院提起诉讼前款规定的机关或者组织提起诉讼的, 人民检察院可以支持起诉特别程序是人民法院审理某些特殊类型的非民事权益争议案件所适用的程序特别程序适用于人民法院审理下列案件 : 选民资格案件宣告失踪或者宣告死亡案件认定公民无民事行为能力或者限制民事行为能力案件认定财产无主案件确认调解协议案件和实现担保物权案件采取对妨害民事诉讼的强制措施必须由人民法院决定任何单位和个人采取非法拘 13

15 禁他人或者非法私自扣押他人财产追索债务的, 应当依法追究刑事责任, 或者予以拘留罚款七行政法行政法可以重点学习以下知识块 : 1. 总论 ( 例如行政行为 ) 2. 行政处罚 3. 行政强制 4. 行政许可 5. 行政复议 6. 中华人民共和国监察法知识储备行政处罚的种类, 是行政处罚外在的具体表现形式根据行政处罚法第 8 条的规定, 行政处罚的种类包括以下七种 : 警告 ; 罚款 ; 没收违法所得没收非法财物 ; 责令停产停业 ; 暂扣或者吊销许可证暂扣或者吊销执照 ; 行政拘留 ; 法律行政法规规定的其他行政处罚行政处罚遵循公正公开的原则设定和实施行政处罚必须以事实为依据, 与违法行为的事实性质情节以及社会危害程度相当对违法行为给予行政处罚的规定必须公布 ; 未经公布的, 不得作为行政处罚的依据行政处罚的种类 : ( 一 ) 警告 ; ( 二 ) 罚款 ; ( 三 ) 没收违法所得没收非法财物 ; ( 四 ) 责令停产停业 ; ( 五 ) 暂扣或者吊销许可证暂扣或者吊销执照 ; ( 六 ) 行政拘留 ; ( 七 ) 法律行政法规规定的其他行政处罚对当事人的同一个违法行为, 不得给予两次以上罚款的行政处罚不满十四周岁的人有违法行为的, 不予行政处罚, 责令监护人加以管教 ; 已满十四周岁不满十八周岁的人有违法行为的, 从轻或者减轻行政处罚国务院或者经国务院授权的省自治区直辖市人民政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政处罚权, 但限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使执法人员当场作出行政处罚决定的, 应当向当事人出示执法身份证件, 填写预定格式编有号码的行政处罚决定书行政处罚决定书应当当场交付当事人 14

16 行政复议申请 : 1. 申请时效复议申请的期限是 60 日但法律规定申请期限超过 60 日的除外因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的, 申请期限自障碍消除之日起继续计算 2. 申请形式书面或口头申请 3. 申请人公民法人或者其他组织 4. 被申请人行政复议被申请人, 是做出被申请复议的具体行政行为的行政机关, 包括以下情形 : (1) 共同被申请人以共同名义做出具体行政行为的若干行政机关是共同被申请人 (2) 继续行使被撤销行政机关权限的被申请人做出被申请具体行政行为的行政机关在申请提出时已经被撤销, 继续行使其权限的行政机关是被申请人 (3) 法定授权的组织作为被申请人法律法规授权的组织做出具体行政行为, 公民法人或者其他组织不服提出行政复议, 该法定授权组织为被申请人 (4) 派出机关和派出机构作为被申请人行政机关的派出机关和以自己的名义做出具体行政行为的派出机构, 该派出机关和派出机构为被申请人监察工作必须坚持实事求是, 重证据重调查研究, 在适用法律和行政纪律上人人平等监察工作应当实行教育与惩处相结合监督检查与制度建设相结合国务院监察机关主管全国的监察工作县级以上地方各级人民政府监察机关负责本行政区域内的监察工作, 对本级人民政府和上一级监察机关负责并报告工作, 监察业务以上级监察机关领导为主县级以上地方各级人民政府监察机关正职副职领导人员的任命或者免职, 在提请决定前, 必须经上一级监察机关同意县级以上地方各级人民政府监察机关对下列机关和人员实施监察 : ( 一 ) 本级人民政府各部门及其公务员 ; ( 二 ) 本级人民政府及本级人民政府各部门任命的其他人员 ; ( 三 ) 下一级人民政府及其领导人员县自治县不设区的市市辖区人民政府监察机关还对本辖区所属的乡民族乡镇人民政府的公务员以及乡民族乡镇人民政府任命的其他人员实施监察监察机关在调查违反行政纪律行为时, 可以根据实际情况和需要采取下列措施 : ( 一 ) 暂予扣留封存可以证明违反行政纪律行为的文件资料财务帐目及其他有关的材料 ; ( 二 ) 责令案件涉嫌单位和涉嫌人员在调查期间不得变卖转移与案件有关的财物 ; ( 三 ) 责令有违反行政纪律嫌疑的人员在指定的时间地点就调查事项涉及的问题作出解释和说明, 但是不得对其实行拘禁或者变相拘禁 ; ( 四 ) 建议有关机关暂停有严重违反行政纪律嫌疑的人员执行职务 15

17 监察机关根据检查调查结果, 遇有下列情形之一的, 可以作出监察决定或者提出监察建议 : ( 一 ) 违反行政纪律, 依法应当给予警告记过记大过降级撤职开除处分的 ; ( 二 ) 违反行政纪律取得的财物, 依法应当没收追缴或者责令退赔的对前款第 ( 一 ) 项所列情形作出监察决定或者提出监察建议的, 应当按照国家有关人事管理权限和处理程序的规定办理八行诉行政诉讼法可以重点学习以下知识 : 1. 行政诉讼的管辖 2. 行政诉讼程序 ( 例如起诉受理第一审程序第二审程序 ) 知识储备人民法院不受理公民法人或者其他组织对下列事项提起的诉讼 : ( 一 ) 国防外交等国家行为 ; ( 二 ) 行政法规规章或者行政机关制定发布的具有普遍约束力的决定命令 ; ( 三 ) 行政机关对行政机关工作人员的奖惩任免等决定 ; ( 四 ) 法律规定由行政机关最终裁决的行政行为公民法人或者其他组织不服复议决定的, 可以在收到复议决定书之日起十五日内向人民法院提起诉讼复议机关逾期不作决定的, 申请人可以在复议期满之日起十五日内向人民法院提起诉讼法律另有规定的除外中级人民法院对下列行政案件拥有一审管辖权 :(1) 对国务院部门或者县级以上地方人民政府所作的行政行为提起诉讼的案件 ;(2) 海关处理的案件 ;(3) 本辖区内重大复杂的案件行政案件由最初作出行政行为的行政机关所在地人民法院管辖经复议的案件, 也可以由复议机关所在地人民法院管辖经最高人民法院批准, 高级人民法院可以根据审判工作的实际情况, 确定若干人民法院跨行政区域管辖行政案件行政诉讼的地域管辖可以分为一般地域管辖和特殊地域管辖 1. 一般地域管辖地域管辖的一般标准是 : 行政案件原则上应该由最初做出具体行为的行政机关所在地人民法院管辖 2. 特殊地域管辖 (1) 行政案件经过行政复议, 复议机关改变了原具体行政行为的, 虽然此时的被告是复议机关, 但考虑到原告与复议机关可能不在一地, 为方便原告起诉, 该案件可以由做出原具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖, 也可以由复议机关所在地的人民法院管 16

18 辖 (2) 因不动产提起诉讼的, 由不动产所在地人民法院专属管辖 (3) 对限制人身自由的行政强制措施不服而提起诉讼的, 由被告所在地或原告所在地人民法院管辖原告所在地包括原告户籍所在地经常居住地和被限制人身自由地公民法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的, 作出行政行为的行政机关是被告经复议的案件, 复议机关决定维持原行政行为的, 作出原行政行为的行政机关和复议机关是共同被告 ; 复议机关改变原行政行为的, 复议机关是被告根据行政诉讼法的规定, 行政诉讼第一审程序必须进行开庭审理开庭审理应遵循以下原则 :(1) 必须采取言词审理的方式 ;(2) 以公开审理为原则 ;(3) 审理行政案件一般不适用调解当事人不服人民法院第一审判决的, 有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉当事人不服人民法院第一审裁定的, 有权在裁定书送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉逾期不提起上诉的, 人民法院的第一审判决或者裁定发生法律效力人民检察院在履行职责中发现生态环境和资源保护食品药品安全国有财产保护国有土地使用权出让等领域负有监督管理职责的行政机关违法行使职权或者不作为, 致使国家利益或者社会公共利益受到侵害的, 应当向行政机关提出检察建议, 督促其依法履行职责行政机关不依法履行职责的, 人民检察院依法向人民法院提起诉讼人民法院对起诉行政机关没有依法支付抚恤金最低生活保障金和工伤医疗社会保险金的案件, 权利义务关系明确不先予执行将严重影响原告生活的, 可以根据原告的申请, 裁定先予执行当事人对已经发生法律效力的判决裁定, 认为确有错误的, 可以向上一级人民法院申请再审, 但判决裁定不停止执行当事人的申请符合下列情形之一的, 人民法院应当再审 : ( 一 ) 不予立案或者驳回起诉确有错误的 ; ( 二 ) 有新的证据, 足以推翻原判决裁定的 ; ( 三 ) 原判决裁定认定事实的主要证据不足未经质证或者系伪造的 ; ( 四 ) 原判决裁定适用法律法规确有错误的 ; ( 五 ) 违反法律规定的诉讼程序, 可能影响公正审判的 ; ( 六 ) 原判决裁定遗漏诉讼请求的 ; ( 七 ) 据以作出原判决裁定的法律文书被撤销或者变更的 ; ( 八 ) 审判人员在审理该案件时有贪污受贿徇私舞弊枉法裁判行为的 17

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,,,,, 5,,, :,,,,,, ( ), 6,,,,,,,,, 7,, ( ),,,,,,,,,, 8,,,,,,,,,,,,,,,,, 9,,,,, :, :, :, :,,,,, :. /..... 死刑复核法律监督制度研究 * 万春检察机关对死刑复核实行法律监督, 符合人大制度关于权力监督制约的原理, 不影响最高人民法院应有的诉讼地位和独立性权威性, 体现了检察官客观性义务的要求, 具有基本法律依据开展死刑复核法律监督应遵循严格限制并减少死刑切实保障人权维护公共利益公平及时突出重点等原则检察机关在死刑复核中的诉讼地位不是公诉人, 而是法律监督者检察机关可以通过备案审查