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宇荣
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1 Professional Accounting Education Provided by Academy of Professional Accounting (APA) CPA 知识讲解经济法第七章非上市公众公司与首发股票讲师 :Annie Lee ACCAspace 中国 ACCA 特许公认会计师教育平台 Copyright ACCAspace.com

2 第七章证券法律制度本章考情分析在最近 3 年的考试中, 本章的平均分值为 28 分,2015 年的分值高达 31.5 分自 2012 年以来, 本章在案例分析题中一直占据两个席位, 公司法与证券法的结合是考生必须严防死守的阵地考生要想顺利地通过经济法的考试, 本章是必须要翻越的障碍最近 3 年题型题量分析表题型 2013 年 2014 年 2015 年单选题 1 题 1 分 4 题 4 分 3 题 3 分多选题 1 题 1.5 分 1 题 1.5 分 3 题 4.5 分案例分析题 8 分 36 分 24 分合计 10.5 分 41.5 分 31.5 分 2

3 2015 年教材的主要变化 2015 年教材的主要变化是 :(1) 对在创业板上市的公司首次公开发行股票的条件进行了重大调整 ;(2) 对公司债券的内容进行了重大调整 ;(3) 对上市公司收购的内容进行了重大调整 ;;(4) 对上市公司重大资产重组的内容进行了重大调整 ;(5) 对股票的暂停上市与终止上市的内容进行了重大调整 ;(6) 对网上和网下同时发行的机制进行了重大调整 2016 年教材的主要变化是 (1) 对首发股票的条件进行了调整 ;(2) 对上市公司收购的内容进行了调整 ;(3) 对非上市公众公司的内容进行了调整需要说明的是, 为了帮助考生更好地理解教材内容, 本章对相关内容的解读并未完全按照 2016 年教材的顺序 3

4 第一单元非上市公众公司考点 1: 股票发行的类型考点 2: 非上市公众公司的界定考点 3: 对非上市公众公司的监管 4

5 考点 1: 股票发行的类型 1. 非公众公司的非公开发行股票, 即发行后股东人数不超过 200 人也未采用公开发行方式这种股票发行方式不需报经证监会的核准, 发行人可以自行决定, 只需要遵守公司法, 不承担证券法规定的强制信息披露义务, 投资者的保护完全依据投资者与发行人之间的协议安排公司章程和公司法的规定 2. 非公众公司向特定对象发行股票, 导致发行后股东人数超过 200 人的发行非公众公司经核准定向发行股票后, 股东人数超过 200 人的, 该公司将被定性为非上市公众公司 5

6 3. 非公众公司申请股票以公开方式向社会公众公开转让的, 需要报经中国证监会核准, 核准后该公司被定性为非上市公众公司解释本来股东转让股票并不构成股票发行行为, 但为了防止有人利用股份转让规避公开发行监管, 国务院办公厅关于严厉打击非法发行股票和非法经营证券业务有关问题的通知明确规定 : 公司股东自行或者委托他人以公开方式向社会公众转让股票的行为构成了变相公开发行股票 6

7 4. 非上市公众公司的定向发行非上市公众公司向特定对象定向发行股票, 需要经过中国证监会的核准 5. 首次公开发行股票并上市当发行人向社会公众公开发行股票, 并且在发行完毕后拟去证券交易所上市的, 需要符合法定条件, 依法报经中国证监会核准发行上市后, 发行人成为上市公司 6. 上市公司发行新股上市公司无论是公开发行新股还是非公开发行新股, 都必须符合法定条件, 经过中国证监会的核准 7

8 考点 2: 非上市公众公司的界定非上市公众公司, 是指具有下列情形之一且其股票未在证券交易所上市交易的股份有限公司 :(1) 股票向特定对象发行或者转让导致股东累计超过 200 人 ;(2) 股票公开转让根据非上市公众公司的定义, 股份有限公司可以因两种原因经过中国证监会的核准后成为非上市公众公司 : 1. 因股票以非公开方式转让导致股东累计超过 200 人股票向特定对象转让导致股东累计超过 200 人的股份有限公司, 应当自该行为发生之日起 3 个月内, 向中国证监会申请核准 ; 如果股份有限公司在 3 个月内将股东人数降至 200 人以内的, 可以不提出申请 8

9 2. 因股份有限公司申请其股票公开转让 (1) 股份有限公司申请其股票公开转让, 董事会应当依法就股票公开转让的具体方案作出决议, 并提请股东大会批准, 股东大会决议必须经出席会议的股东所持表决权的 2/3 以上通过 (2) 股东人数超过 200 人的公司申请其股票公开转让, 应当向中国证监会申请核准中国证监会在受理申请文件后, 依法对公司治理和信息披露进行审核, 在 20 个工作日内作出核准中止审核终止审核不予核准的决定 (3) 对于股东人数未超过 200 人的公司申请其股票 ( 在全国中小企业股份转让系统 ) 公开转让, 中国证监会豁免核准, 由全国中小企业股份转让系统进行审查 9

10 考点 3: 股票定向发行无论是普通公司通过向特定对象发行股票累计超过 200 人而成为非上市公众公司, 还是已经成为非上市公众公司的发行人向特定对象发行股票, 都必须经过中国证监会的核准, 而且发行对象必须只能是中国证监会规定的特定对象 1. 特定对象的范围 (1) 公司股东 ; (2) 公司的董事监事髙级管理人员核心员工 ; (3) 符合投资者适当性管理规定的自然人投资者法人投资者及其他经济组织解释 1 公司确定发行对象时, 符合第 (2) 项第 (3) 项规定的投资者合计不得超过 35 名解释 2 核心员工的认定, 应当由公司董事会提名, 并向全体员工公示和征求意见, 由监事会发表明确意见后, 经股东大会审议批准 10

11 2. 决议方式发行人董事会应当依法就本次股票发行的具体方案作出决议, 并提请股东大会批准, 股东大会决议必须经出席会议的股东所持表决权的 2/3 以上通过 3. 公司申请定向发行股票, 可以申请一次核准, 分期发行自中国证监会予以核准之日起, 公司应当在 3 个月内完成首期发行, 剩余数量应当在 12 个月内发行完毕超过核准文件限定的有效期未发行的, 必须重新经中国证监会核准后方可发行首期发行数量应当不少于总发行数量的 50%, 剩余各期发行的数量由公司自行确定, 每期发行后 5 个工作日内将发行情况报中国证监会备案 11

12 4. 在全国中小企业股份转让系统挂牌公开转让股票的非上市公众公司向特定对象发行股票后股东累计不超过 200 人的, 豁免向中国证监会申请核准, 由全国中小企业股份转让系统自律管理, 但发行对象应当符合对特定对象范围的规定相关链接对于股东人数未超过 200 人的公司申请其股票 ( 在全国中小企业股份转让系统 ) 公开转让, 中国证监会豁免核准, 由全国中小企业股份转让系统进行审查 12

13 例题 1 单选题甲公司为发起设立的股份有限公司, 现有股东 199 人, 尚未公开发行或者转让过任何股票根据证券法律制度的规定, 下列情形中, 需要向中国证监会申请核准的是 ( ) (2014 年 ) A. 股东乙向一位朋友转让部分股票 B. 股东丙将其持有的部分股票分别转让给丁和戊, 约定 2 个月后全部买回 C. 甲公司向全国中小企业股份转让系统申请其股票公开转让 D. 甲公司向两家投资公司定向发行股票各 500 万股 13

14 例题 2 多选题根据证券法律制度的规定, 下列情形中, 须经中国证监会核准的有 ( ) (2014 年 ) A. 甲上市公司向某战略投资者定向增发股票 B. 有 30 名股东的丙非上市股份有限公司拟将其股票公开转让 C. 有 199 名股东的丁非上市股份有限公司拟通过增资引入 3 名风险投资人 D. 乙上市公司向所有现有股东配股 14

15 考点 4: 对非上市公众公司的监管 1. 定期报告 (1) 股票公开转让与定向发行的非上市公众公司应当定期披露半年度报告和年度报告 (2) 股票向特定对象转让导致股东累计超过 200 人的非上市公众公司, 则只需要每年定期披露年度报告 ( 不包括半年度报告 ) 解释年度报告中的财务会计报告应当经具有证券期货相关业务资格的会计师事务所审计 15

16 2. 临时报告发生可能对股票价格产生较大影响的重大事件, 投资者尚未得知时, 非上市公众公司应当立即将有关该重大事件的情况报送临时报告, 并予以公告, 说明事件的起因目前的状态和可能产生的后果 3. 董事高级管理人员应当对定期报告签署书面确认意见 ; 监事会 ( 而非监事 ) 应当对董事会编制的定期报告进行审核并提出书面审核意见 16

17 例题单选题非上市公众公司的董事监事和高级管理人员在信息披露工作中应当履行相应的职责下列表述中, 符合证券法律制度规定的是 ( ) A. 非上市公众公司的董事应对公司年度报告签署书面审核意见 B. 非上市公众公司的监事应对公司年度报告签署书面确认意见 C. 非上市公众公司的高级管理人员应对公司年度报告签署书面审核意见 D. 非上市公众公司的监事会应对公司年度报告签署书面审核意见 17

18 第二单元首发股票考点 1: 在主板和中小板上市的公司首次公开发行股票的条件考点 2: 在创业板上市的公司首次公开发行股票的条件考点 3: 证券的承销 18

19 考点 1: 在主板和中小板上市的公司首次公开发行股票的条件 (2007 年多选题 ) 1. 持续经营时间 3 年以上 (1) 股份有限公司自成立后, 持续经营时间在 3 年以上 (2) 有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的, 持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算, 并达 3 年以上 ( 经国务院批准, 有限责任公司在依法变更为股份有限公司时, 可以采取募集设立方式公开发行股票 ) (2010 年案例分析题 ) 19

20 2. 最近 3 年稳定发行人最近 3 年内主营业务和董事高级管理人员没有发生重大变化, 实际控制人没有发生变更解释 1 首发管理办法要求发行人最近 3 年内实际控制人没有发生变更, 旨在以公司控制权的稳定为标准, 判断公司是否具有持续发展持续盈利的能力, 以便投资者在对公司的持续发展和盈利能力拥有较为明确预期的情况下作出投资决策解释 2 如果发行人最近 3 年内持有实际支配公司表决权比例最高的人发生变化, 且变化前后的股东不属于同一实际控制人, 视为公司控制权发生变更 20

21 解释 3 当发行人不存在拥有公司控制权的人或者公司控制权的归属难以判断的, 如果符合以下情形, 可视为公司控制权没有发生变更 :(1) 发行人的股权及控制结构经营管理层和主营业务在首发前 3 年内没有发生重大变化 ;(2) 发行人的股权及控制结构不影响公司治理的有效性 ;(3) 发行人及其保荐人和律师能够提供证据充分证明解释 4 因国有资产监督管理需要, 国务院或者省级人民政府国有资产监督管理机构无偿划转直属国有控股企业的国有股权或者对该等企业进行重组等导致发行人控股股东发生变更的, 如果符合以下情形, 可视为公司控制权没有发生变更 :(1) 有关国有股权无偿划转或者重组等属于国有资产监督管理的整体性调整, 经国务院国有资产监督管理机构或者省级人民政府按照相关程序决策通过, 且发行人能够提供有关决策或者批复文件 ;(2) 发行人与原控股股东不存在同业竞争或者大量的关联交易, 不存在故意规避首发管理办法规定的其他发行条件的情形 ;(3) 有关国有股权无偿划转或者重组等对发行人的经营管理层主营业务和独立性没有重大不利影响 21

22 解释 5 为了上市, 发行人往往进行改制, 以实现主营业务整体发行上市降低管理成本发挥业务协同优势提高企业规模经济效益, 此时发行人往往会对同一公司控制权下相同类似或相关业务进行重组, 这时发行人是否符合最近 3 年内主营业务没有发生重大变化的要求? 中国证监会解释认为 : 发行人报告期内存在对同一公司控制权人下相同类似或相关业务进行重组情况的, 如同时符合下列条件, 视为主营业务没有发生重大变化 :(1) 被重组方应当自报告期期初起即与发行人受同一公司控制权人控制, 如果被重组方是在报告期内新设立的, 应当自成立之日即与发行人受同一公司控制权人控制 ;(2) 被重组进入发行人的业务与发行人重组前的业务具有相关性 ( 相同类似行业或同一产业链的上下游 ) 22

23 3. 人员独立 (1) 发行人的总经理副总经理财务负责人和董事会秘书等高级管理人员不得在控股股东实际控制人及其控制的其他企业中担任除董事监事以外的其他职务, 不得在控股股东实际控制人及其控制的其他企业领薪 (2) 发行人的财务人员不得在控股股东实际控制人及其控制的其他企业中兼职 4. 业务独立发行人的业务应当独立于控股股东实际控制人及其控制的其他企业, 与控股股东实际控制人及其控制的其他企业间不得有同业竞争或者显失公平的关联交易 23

24 5. 持续盈利能力影响发行人持续盈利能力的情形, 包括但不限于 : (1) 发行人最近 1 个会计年度的营业收入或净利润对关联方或者存在重大不确定性的客户存在重大依赖 (2) 发行人最近 1 个会计年度的净利润主要来自合并财务报表范围以外的投资收益 6. 审计报告由注册会计师出具了无保留意见的审计报告 24

25 7. 财务指标 (1) 最近 3 个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币 3000 万元, 净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据 (2) 最近 3 个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币 5000 万元 ; 或者最近 3 个会计年度营业收入累计超过人民币 3 亿元 (3) 发行前股本总额不少于人民币 3000 万元 (4) 最近一期期末无形资产 ( 扣除土地使用权水面养殖权和采矿权等后 ) 占净资产的比例不高于 20% (5) 最近一期期末不存在未弥补亏损 8. 不存在重大偿债风险发行人不存在重大偿债风险, 不存在影响持续经营的担保诉讼以及仲裁等重大或有 25

26 9. 财务资料真实完整发行人披露的财务资料不得存在以下情形 : (1) 故意遗漏或虚构交易事项或者其他重要信息 ; (2) 滥用会计政策或者会计估计 ; (3) 操纵伪造或篡改编制财务报表所依据的会计记录或者相关凭证 10. 募集资金用途募集资金原则上应当用于主营业务除金融类企业外, 募集资金使用项目不得为持有交易性金融资产和可供出售的金融资产借予他人委托理财等财务性投资, 不得直接或者间接投资于以买卖有价证券为主要业务的公司 26

27 11. 法定障碍 (1) 最近 36 个月内未经法定机关核准, 擅自公开或者变相公开发行过证券 ; 或者有关违法行为虽然发生在 36 个月前, 但目前仍处于持续状态 (2) 最近 36 个月内违反工商税收土地环保海关以及其他法律行政法规, 受到行政处罚, 且情节严重 (3) 最近 36 个月内曾向中国证监会提出发行申请, 但报送的发行申请文件有虚假记载误导性陈述或重大遗漏 ; 或者不符合发行条件以欺骗手段骗取发行核准 ; 或者以不正当手段干扰中国证监会及其发行审核委员会审核工作 ; 或者伪造变造发行人或其董事监事高级管理人员的签字盖章 27

28 (4) 本次报送的发行申请文件有虚假记载误导性陈述或者重大遗漏 (5) 涉嫌犯罪被司法机关立案侦查, 尚未有明确结论意见 (6) 严重损害投资者合法权益和社会公共利益的其他情形 12. 招股说明书中引用的财务报表在其最近一期截止日后 6 个月内有效特别情况下发行人可申请适当延长, 但至多不超过 1 个月 (2012 年单选题 ) 28

29 例题 1 多选题某股份有限公司拟在主板公开发行股票并上市根据证券法律制度的有关规定, 下列各项中, 符合公司首次公开发行股票并上市的条件的有 ( ) (2 007 年 ) A. 公司发行股票前股本总额为人民币 6000 万元 B. 公司上一年度严重违反环境保护管理法规受到罚款的行政处罚 C. 公司最近 3 个会计年度净利润均为正数且累计为人民币 4000 万元 D. 公司最近 1 个会计年度的净利润主要来自合并财务报表范围以外的投资收益 29

30 考点 2: 在创业板上市的公司首次公开发行股票的条件 (2015 年重大调整 ) 1. 发行人是依法设立且持续经营 3 年以上的股份有限公司 ; 有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的, 持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算 2. 最近 2 年连续盈利, 最近 2 年净利润累计不少于 1000 万元 ; 或者最近 1 年盈利, 最近 1 年营业收入不少于 5000 万元净利润以扣除非经常性损益前后孰低者为计算依据 3. 最近一期期末净资产不少于 2000 万元, 且不存在未弥补亏损 4. 发行后股本总额不少于 3000 万元 5. 发行人的注册资本已足额缴纳, 发起人或者股东用作出资的资产的财产权转移手续已办理完毕 ; 发行人的主要资产不存在重大权属纠纷 30

31 6. 发行人应当主要经营一种业务, 其生产经营活动符合法律行政法规和公司章程的规定, 符合国家产业政策及环境保护政策 7. 发行人最近 2 年内主营业务和董事高级管理人员均没有发生重大变化, 实际控制人没有发生变更 8. 发行人的股权清晰, 控股股东和受控股股东实际控制人支配的股东所持发行人的股份不存在重大权属纠纷 9. 发行人资产完整, 业务及人员财务机构独立, 具有完整的业务体系和直接面向市场独立经营的能力与控股股东实际控制人及其控制的其他企业间不存在同业竞争, 以及严重影响公司独立性或者显失公允的关联交易 31

32 10. 发行人具有完善的公司治理结构, 依法建立健全股东大会董事会监事会以及独立董事董事会秘书审计委员会制度, 相关机构和人员能够依法履行职责发行人应当建立健全股东投票计票制度, 建立发行人与股东之间的多元化纠纷解决机制, 切实保障投资者依法行使收益权知情权参与权监督权等股东权利 11. 发行人会计基础工作规范, 财务报表的编制和披露符合企业会计准则和相关信息披露规则的规定, 在所有重大方面公允地反映了发行人的财务状况经营成果和现金流量, 并由注册会计师出具无保留意见的审计报告 12. 发行人内部控制制度健全且被有效执行, 能够合理保证公司运行效率合法合规和财务报告的可靠性, 并由注册会计师出具无保留结论的内部控制鉴证报告 32

33 13. 发行人的董事监事和高级管理人员应当忠实勤勉, 具备法律行政法规和规章规定的资格, 且不存在下列情形 : (1) 被中国证监会采取证券市场禁入措施尚在禁入期的 ; (2) 最近 3 年内受到中国证监会行政处罚, 或者最近 1 年内受到证券交易所公开谴责的 ; (3) 因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或者涉嫌违法违规被中国证监会立案调查, 尚未有明确结论意见的 33

34 14. 发行人及其控股股东实际控制人最近 3 年内不存在损害投资者合法权益和社会公共利益的重大违法行为 ; 发行人及其控股股东实际控制人最近 3 年内不存在未经法定机关核准, 擅自公开或者变相公开发行证券, 或者有关违法行为虽然发生在 3 年前, 但目前仍处于持续状态的情形 15. 发行人募集资金应当用于主营业务, 并有明确的用途募集资金数额和投资方向应当与发行人现有生产经营规模财务状况技术水平管理能力及未来资本支出规划等相适应 34

35 考点 3: 证券的承销解释证券的承销适用于股票和公司债券的发行 1. 向不特定对象公开发行的证券票面总值超过人民币 5000 万元的, 应当由承销团承销 2. 证券的代销包销期限最长不得超过 90 日 3. 证券公司在代销包销期内, 对所代销包销的证券应当保证先行出售给认购人, 证券公司不得为本公司预留所代销的证券和预先购入并留存所包销的证券 4. 股票发行采用代销方式, 代销期限届满, 向投资者出售的股票数量未达到拟公开发行股票数量 70% 的, 为发行失败 ; 发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还股票认购人 35

关于广州万孚生物技术股份有限公司首次公开发行股票并在创业板上市的大成证字 2012 第号

关于广州万孚生物技术股份有限公司首次公开发行股票并在创业板上市的大成证字 2012 第号关于广州万孚生物技术股份有限公司首次公开发行股票并在创业板上市的大成证字 2012 第 067-1 号 www.dachenglaw.com 北京市东直门南大街 3 号国华投资大厦 5/12/15 层 (100007) 5/F,12/F,15/F Guohua Plaza, 3 Dongzhimennan Avenue, Beijing 100007, China Tel: 8610-58137799