本期目录 一 行业新闻... 3 ( 一 ) 债券通正式开通... 3 ( 二 ) 尘埃落定, 深铁终成万科大股东... 4 ( 三 ) 浮出水面, 港股 老千股 暴跌... 4 ( 四 ) 国有企业混合所有制改革的重点和难点... 6 二 监管动态 ( 一 ) 全国股转公司有关负责人就

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2 本期目录 一 行业新闻... 3 ( 一 ) 债券通正式开通... 3 ( 二 ) 尘埃落定, 深铁终成万科大股东... 4 ( 三 ) 浮出水面, 港股 老千股 暴跌... 4 ( 四 ) 国有企业混合所有制改革的重点和难点... 6 二 监管动态 ( 一 ) 全国股转公司有关负责人就修订 全国中小企业股份转让系统投资者适当性管理细则 答记者问 ( 二 ) 证监会发布 关于首发企业中创业投资基金股东的锁定期安排 和 关于首发企业中创业投资基金股东的认定标准 两项监管问答 ( 三 ) 中基协就私募基金登记备案要点及核心注意事项答复 三 新法速递 ( 一 ) 基金募集机构投资者适当性管理实施指引 ( 试行 ) 四 典型案例 ( 一 ) 实际出资人伪造签章转让股权的合同效力 五 委员会动态 ( 一 ) 深圳律协证券基金期货法律专业委员会简介 ( 二 ) 传承深圳律师经典勇创证券基金期货法律业务辉煌 ( 三 ) 市证券委走进深圳证券交易所

3 一 行业新闻 ( 一 ) 债券通正式开通 透过香港把内地债券市场与国际投资者连接的 债券通 于 7 月 3 日正式启动, 这也标志着内地资本市场进一步对外开放的里程碑 措施将可为内地债券市场引入新的投资者, 也为香港的金融业发展带来新的业务机遇, 并助力人民币国际化和人民币汇率稳定 中国作为全球第二大经济体, 拥有全球第三大的债券市场, 债券通 的影响并不仅限于内地和香港的资本市场 它把通往内地资本市场的大门进一步向国际投资者打开, 提供一更直接投资到境内债券的渠道, 这将为全球资产配置带来新的格局 开放资本市场, 助力人民币国际化 资本市场引颈以待的 债券通 7 月 3 日正式开通, 为境外投资者进入国内债券市场提供一更为便捷的渠道, 也标志着国内资本市场进一步对外开放的重要里程碑 债券通 开通的不单是二级市场交易, 更把境内一级市场发行向境外投资者开放 相对现时的沪港通和深港通, 债券通 的开放程度更进一步 债券通 也为国内债券市场引入更多的中长期投资者, 有助优化投资者结构, 推动直接融资 其中, 中国农业发展银行和国家开发银行将于今明两天, 面向包括境内和境外的投资者招标发行金融债, 为 债券通 的开通揭开第一页 债券通 也将有助满足加入 SDR 后市场对人民币资产的额外需求, 并助力人民币国际化 欧洲央行于 6 月中宣布, 已完成了首笔规模相当于 5 亿欧元的人民币外汇储备投资 随着投资渠道进一步扩大, 预期机构 企业对人民币的需求也将提升, 长远也有利人民币汇率的稳定 为香港金融发展注入新动力 随着 债券通 的开通, 进一步开拓香港与国内资本市场互联互通的桥梁 这将鼓励更多的人民币投资产品在香港推出, 进一步巩固其作为全球领先离岸人民币中心和资产管理中心的地位 虽然 债券通 初期只开通北向交易, 但互联互通 双向流动是发展大趋势, 南向业务必将适时开通 这也将为香港的债券市场带来新的资金 新的投资者 未来一级发行的开通, 更可强化香港作为国际融资中心的功能 我们也期望股本市场的首次发行未来也可实现互联互通 在一带一路战略, 并配合香港在法制 资金流等各方面的优势下, 这些措施将可让香港继续扮演其作为国内与国际间超级联系人的角色, 并为香港金融业带来新的业务机遇 为全球资本市场带来新格局 债券通 的影响并不仅限于内地和香港的资本市场, 它对全球资本市场的影响也是不容忽视的 中国作为全球第二大经济体, 并且拥有全球排名第三的债券市场, 但国际投资者对中国相关资产的配置与中国的经济实力明显不匹配 互联互通的措施, 开放了国际投资者进入内地资本市场的大门, 将可为全球资产配置带来新格局 考虑到中国经济的增速, 以及其债券相对较高的收益率, 预期将可吸引到更多的中长期资金投入 MSCI 近期公布把 A 股纳入其指数的计划, 正是考虑到沪港通和深港通带来的作用 同样地, 债券通 也将会助力内地债券纳入国际债券指数中 这些变化, 将会为全球资本市场开创新的格局 3

4 ( 二 ) 尘埃落定, 深铁终成万科大股东 6 月 9 日, 中国恒大 (03333.HK) 公告, 恒大地产及其附属公司与深圳地铁签署协议, 将持有的共计 14.07%(15.53 亿股 ) 的万科 A 股份, 以 18.8 元 / 股的价格转让给深圳地铁, 交易总对价为 292 亿元 此前的 6 月 6 日晚间, 万科 A 发出停牌公告, 原因是深圳地铁正筹划受让公司股份的重大事项 中国恒大公告同时显示, 旗下公司在 2016 年期间买入万科 A, 共计耗资 亿元, 此次出售预计产生亏损 70.7 亿元 随后, 万科 A 发出公告, 深圳地铁 6 月 9 日下午与恒大下属企业签署股份转让协议, 恒大下属企业将所持万科股份全部转让给深圳地铁 转让完成后, 深圳地铁持有万科 29.38% 的股份, 成为第一大股东, 恒大下属企业将不再持有公司股份 万科 A 6 月 12 日复牌 其实在此次交易之前, 深圳地铁已经是万科第一大股东 今年初, 深圳地铁接盘华润持有万科的 15.31% 股份, 正式上位, 此次转让价格为 亿元 万科公司章程规定, 可控制公司 30% 以上 ( 含 ) 股份的表决权的行使, 或者可以选出半数以上的董事, 二者具备其一就可被认定为控股股东 深圳地铁持股一步之遥, 董事会换届后的派驻董事人数将决定其能够成为万科的控股股东 当前万科董事会已经到期, 深圳地铁受让恒大持股之后, 换届选举工作的速度或将加速 当前董事会席位中, 王石 郁亮 王文金 3 人来自万科管理层, 乔世波 魏斌 陈鹰 3 人来自华润, 独董 4 人为张利平 罗君美 海闻 ( 已提出辞职 ) 华生, 另有孙建一为中国平安副董事长 昨日晚间, 深圳地铁也发出声明, 表示通过此次受让万科股份, 将进一步增强成为万科基石股东的信心, 有利于万科股权结构优化, 有利于与万科有效发挥地铁集团轨道交通建设运营商 万科城市配套服务商的优势, 支持万科的混合所有制结构, 将依法依规推动万科董事会换届工作 深圳地铁同时表示, 也将继续支持恒大集团在轨道交通及城市建设等方面的业务发展 当前, 宝能持有万科 25.4% 股份, 和深圳地铁持股比例相差约 4%, 但仍然是第二大股东 宝能最后一次买入是在 2016 年 7 月, 按照规定需锁定一年, 一个月后即将解禁 恒大在万科股权纷争激战之际入局, 如今选择退出, 客观上促进了宝万之争走向结局 在中国恒大的公告中, 计划将此次交易所得款项用作债务偿还 在 6 月 5 日公告中, 恒大表示, 累计赎回永续债 亿元, 完成 71.3% 永续债的赎回 ; 剩余永续债本金约 288 亿元, 计划 6 月 30 日前全部赎回 ( 三 ) 浮出水面, 港股 老千股 暴跌 6 月 27 日早盘港股现集体闪崩走势, 截止当天收盘,24 只港股跌幅在 20% 以上 中国集成控股 汉华专业服务两股跌幅超过 90%; 汇隆控股 美捷汇控 联旺集团三股跌幅超过 80% 个股分时走势图显示, 这些个股在当天上午 10:30 左右出现闪崩, 且其中出现多只港股市场著名的 老千股 ( 老千股作为香港股市的 土特产, 港交所行政总裁李小加曾给老千股下过一个定义 : 主要是指大股东不以做好上市公司业务来盈利, 而主要通过玩弄财技和配股 供股与合股等融资方式损害小股东利益 ) 近来, 一场港股历史上幅度最大的股价 4

5 暴跌, 让长久以来偏居一隅的辉山乳业 名扬天下, 老千股 也浮出了水面 这家总部位于辽宁沈阳的民营企业, 虽然不像伊利 蒙牛一样在全国范围内被家喻户晓, 但它在业界眼里, 是一家值得尊敬的公司, 靠过硬的质量赢得了生存空间和当地消费者的认可 危险来的猝不及防 3 月 24 日上午 11 点左右, 在港上市的辉山乳业股价突然跳水大跌, 不到 1 个半小时内, 辉山乳业市值蒸发 320 亿港元 随后, 辉山乳业董事局主席兼首席执行官杨凯承认, 公司资金链已断裂 在外界所称的 虚假繁荣 之下, 辉山乳业正在经历一场生死劫 2013 年 9 月 26 日, 辉山乳业在港上市,IPO 募集资金 78 亿元, 成为香港历史上消费品行业首次发行企业募集资金前三名 在乳制品行业, 辉山乳业的口碑一直不错 但快速发展的背后, 是资金压力不断增加 为打造从上游牧场养殖到下游奶品加工的全产业链模式, 辉山乳业上市以来的 3 个完整财年, 用于厂房设备 土地 购牛等的资本开支达到 亿元, 远超其 2013 年在港上市时 78 亿元的募资额 此外,2016 财年辉山乳业的销售费用 管理费用分别为 6.97 亿元 4.39 亿元, 较 2013 财年的 1.06 亿元 0.91 亿元翻了数倍 上市 3 年以来, 辉山乳业用于销售 管理的费用, 累计达到 亿元 其财报显示, 截至 2016 年 12 月 31 日, 辉山乳业资产负债率 69%, 总资产 341 亿元, 总负债 217 亿元 仅靠企业日常经营获得的现金流, 辉山乳业远无法覆盖其开支用度, 借款成为弥补这一 窟窿 的方式 辉山乳业 2016 财年报告披露, 截至 2016 年 3 月 1 日, 公司短期借款余额 亿元, 其中一年内到期的为 亿元 上述借款, 利率从 2.31% 到 8.88% 不等 在一场政府主导的内部债权会议之后, 这些被美好蓝图覆盖着的财务黑洞被揭开 3 月 23 日, 辽宁省政府金融办组织召开了关于辉山乳业的会议, 会议主题是 维稳 在这场多达 23 家银行参加的金融维稳会议中, 辽宁省金融办要求银行和其他金融机构不要抽贷, 对辉山乳业要有信心, 希望能给辉山乳业四周的时间来解决拖欠部分利息的问题 中国银行 九台农村商业银行和浙商银行在发言中纷纷表示愿意相信有六十多年历史的辉山乳业, 相信其有能力四周内支付全部拖欠的利息 政府牵头债权会议本来的目的是想让银行松口, 谁想到消息泄露了, 引发了投资者奔逃当资金链开始越来越紧张, 辉山乳业不断露出破绽的财务造假问题, 让辉山乳业被做空机构盯上, 彻底走上了不归路 财务造假破绽招来做空机构当资金链开始越来越紧张, 辉山乳业不断露出破绽的财务造假问题, 让辉山乳业被做空机构盯上, 彻底走上了不归路 2016 财年报告显示, 辉山乳业称集团整体毛利率达到 56.0% 截至 2016 年 9 月 30 日, 集团整体毛利率为 53.6% 以同样在港上市的蒙牛为例, 同期其毛利率为 33.7% 辉山乳业称, 其较高的毛利率源于建立起了覆盖整个乳品产业链的经营模式 在其 2016 财年报告中显示, 原奶成本由 2014 年的 2193 元 / 吨降低至 2138 元 / 吨 对此, 有乳业专家认为, 原料奶从行业角度看, 能做到 2500 元 / 吨已是不易, 辉山乳业 2000 元 / 吨左右的成本, 可能有一定水分 辉山乳业的说法是 : 在乳制品行业, 奶牛养殖的饲料成本占到 60%-70%, 而辉山乳业自建苜蓿种植基地, 使得其产品成本较同行业较低 这个说法招致美国做空机构浑水的质疑 2016 年底, 浑水两次发布报告, 称 至少自 2014 年起, 辉山通过虚假宣称牧草苜蓿大部分自供, 来夸大利润率 12 月 15 日, 浑水发布了第一份针对辉山乳业的沽空报告 在这份报告中, 浑水认为辉山乳业的股票价值为零, 并且 大量从第三方购买苜蓿 资本支出虚报 董事长窃取资产给子公司 杠杆过高 濒临违约 等 ;12 月 18 日, 浑水公司发布了做空辉山乳业的第二份报告, 再称其收入造假 12 月 19 日, 辉山乳业宣布复牌, 股价较 12 月 16 日停牌时上涨, 同时, 辉山发布有关控股辉山乳业净利润从 2014 年开始连续三年下滑, 市盈率却从 10 多倍上升至 60 多倍

6 年年底以来, 杨凯累计增持公司股份高达 50 次左右, 耗资粗略计算在 50 亿港币上下, 持股比例也从不足 50%, 增至逼近港交所规定的大股东 75% 的持股比例上限 换句话说, 大股东一直在 维稳 股价, 防止股价跌下去 仅仅三个月之后,2017 年 3 月 24 日, 辉山乳业终于还是难逃一劫 对于 老千股 的作假行为, 港交所发声 : 继续密切监察市场, 需要时采取适当风险管理措施 港交所发言人表示, 会继续密切监察市场活动, 并于需要时会采取适当的风险管理措施及监管行动, 包括与监管机构合作调查各项涉嫌违规违法行为 而对于僵尸股退市传闻, 港交所称 我们严正澄清, 以上传闻完全没有事实根据 ( 四 ) 国有企业混合所有制改革的重点和难点 2015 年 8 月 24 日中共中央 国务院发布了 关于深化国有企业改革的指导意见, 其中明确指出要 大力推动国有企业改制上市, 创造条件实现集团公司整体上市 这次指导意见的大方向与过去十年国企上市潮一致, 似乎并无特点, 但国务院随后在 2015 年 9 月又下发了 关于国有企业发展混合所有制经济的意见, 在 2016 年 8 月联合财政部 证监会印发了 关于国有控股混合所有制企业开展员工持股试点的意见, 这三份文件形成了一套组合拳, 比较清晰地指出了国有企业混合所有制改革 ( 以下简称 混改 ) 的操作规范, 给不少尚未实现资产证券化的国有企业指明了路径 2017 年 1 月 5 日广东省国资委印发 广东省国有控股混合所有制企业开展员工持股试点的实施细则, 省内不少国有企业也开始积极筹划混改 在这样的背景下, 笔者在本文中梳理了近期工作中发现的混改项目难点及其解决思路 一 混改的意义在正式开始探讨项目难点前, 笔者还是先谈谈混改的意义 事实上, 混改的意义是一个老生常谈的话题, 未接触到实际项目前, 我们往往会认为混改可以 引入非国有资本增强企业竞争力, 实现国企与民营资本的双赢, 所以双方都有动力去推进这样的事 但实际操作中, 笔者发现通过混改实现国企与民营资本的双赢及协同不容易, 导致成功实施的混改方案较少, 究其原因主要有以下两方面 : 一方面, 行业吃香 业绩有较大增长潜力的国有企业, 往往是主营位于对经济民生有着重要影响力的关键行业 由于我国体制对这些行业的管理, 民营资本难以进入, 自然也很难具备在这类行业竞争经验与优势 因此, 很难找到合适的民营资本方来参与通过混改, 改善国企经营 缺乏合适的民营资本方, 混改容易变味成为国企单纯对民营资本的让利 而反观行业不那么吃香的国企, 如果想混改, 则不得不拉低身价来吸引资本, 引起监管层对于国有资产流失的警惕 另一方面, 国企领导班子往往不稳定, 混改作为一项易犯错难成就的任务是烫手山芋 一般重要国企的董事长均是集团从他处调任, 一段时间后又将调往其他国企甚至地方政府担任要职 混改的过程涉及利益相关方众多, 有可能耗时数年, 若非铁了心长年留在企业, 这些国企的董事长们不会轻易启动混改 因此实践中不少国企的混改方案其实早就在内部提出过, 但屡屡被搁置, 导致错过了最佳的混改时机, 增加日后启动混改的难度 这是因为混改的过程中还需要投入大量人力物力去解决国企特有的问题 ( 下文会提及 ), 如果没能在企业业绩较好的时间窗口启动, 企业自身往往没有足够的经济实力去承担解决这些问题的成本 从以上两方面我们可以发现, 在混改这件事上, 国企内部的利益诉求未必一致, 国企领 6

7 导班子的风险与收益也可能不匹配 国企领导承担着混改成败的重大责任, 却由于制度原因很可能享受不到混改成功对企业带来的好处, 若未能协调一致, 国企的混改往往只能停留于纸面 二 混改方案需解决的难点由于国企体制的特殊性, 混改方案需确保协调好各方利益 在探讨混改方案的设计时, 混改后的最终目标是需要谨记于心的一点 混改引入的资本是逐利的, 混改过程中国有企业付出了诸多的成本也希望可以得到丰厚的回报 如果混改仅仅是为了把国有企业的股东从一个变成多个, 把公司名字从有限责任改为股份有限公司, 混改就变成了作秀, 也难以吸引到优秀的民营资本来参与 考虑到当前的政策环境, 混改的目标往往是为了尽快走向资本市场, 通过申报 IPO 挂牌新三板 作为优质资产被已上市公司收购甚至海外上市等方式实现国有资产的增值与资本的部分退出 因此, 以下谈及的一些难点是基于这些最终目标出发的, 并非仅就混改过程而谈混改 ( 一 ) 同业竞争同业竞争实际上并非混改方案本身必须解决的问题, 而是为了最终公司股票直接或间接上市需要解决的重大议题 实践中笔者发现一些国有企业往往依托于某大型国有企业集团, 有着不少经营同样业务的兄弟单位, 在某些产品上构成直言不讳的市场竞争 若存在此情况, 最好在混改时一并解决, 参考同业竞争的诸多解决方案, 可以对构成同业竞争的业务或其法人主体采取剥离 股权托管 注销并不再经营 承诺在明确期限内条件合适时将业务出售或提请其他单位合并等方法进行处理 需要注意的是, 时至今日不少大型国有企业集团下属很可能已经有一些上市公司 对于这些上市公司而言, 其营业收入占比很小的某种业务很可能与准备进行混改的国企的主要业务一致 如果是这样, 对于准备混改的国企而言, 上市公司就与其构成同业竞争, 而对于上市公司而言可能因为这块业务的重要性不大, 未在公开文件中披露同业竞争情况 在这种情况下, 若面临解决同业竞争方案的抉择, 国企集团肯定会选择 保大弃小, 不可能为了未上市国企解决同业竞争问题而让已上市公司做出让步 此时, 投行项目组成员需要提出可行的方案来解决, 方向往往是 : 1. 将该部分业务从未上市企业中剥离给无关联第三方 ; 2. 将该部分业务的经营实体安排让上市公司收购 ( 案例可参考盛达矿业 2014 年实控人承诺 ); 3. 承诺将该部分业务的产品以不低于市场价全部销售给集团下属某家上市公司 ( 案例参考江西铜业 IPO 时的承诺 ) ( 二 ) 清产核资与资产确权国有企业混改前必须做好清产核资工作, 这主要关注企业重要资产的确权问题 一般而言, 国有企业经营比较规范, 重要的生产设备 办公设施等资产的票证齐全 棘手的确权问题一般出现在两个方面 : 1. 土地及其上建筑物的确权如果国企正在使用的某块地块属于划拨用地, 那么其上的建筑物是不能取得房产证的 划拨用途的性质特殊, 在混改时也需要由原国土部门决定是否收回, 或由企业补缴土地出让金, 否则无法在混改后继续使用 因此, 沟通解决企业正在使用的划拨用地的性质问题, 关系到其上建筑物的确权, 最终对企业资产总量的影响很大 2. 对外投资的确权国有企业的经营年限长, 期间对外投资的企业可能已经不再存续, 或者对当时接受该国有企业投资的款项及对应的出资额等重要信息的确认与国有企业自己账面数不一致 国有企业还可能会牵涉到各种当地村镇企业的参股投资 明股实债的投资等等, 都需要仔细做好确 7

8 权 ( 三 ) 企业办社会机构剥离与移交企业办社会机构, 指的是原来国有企业自己建设运营的学校 医院 服务于职工小区的供水供电供气等 三供一业 机构 这些机构的运营并不直接服务于企业的主营业务, 实践中往往给企业平添沉重的负担, 属于 厂办大集体 历史遗留问题的表现 2016 年国务院已下发 关于印发加快剥离国有企业办社会职能和解决历史遗留问题工作方案的通知, 敦促国有企业做好这类机构的剥离与移交工作 实践中这项工作十分有难度, 无论是剥离还是移交, 都涉及其中人员的去留问题, 一旦处理不当会引起政府部门对于维稳的担忧, 造成对项目推进有较大负面影响的事件 这类机构的剥离与移交进度往往是决定混改进度的重要一环 笔者建议在此问题上以国有企业与上级部门沟通的结果为主导, 尽量由上级部门出面确定好企业办社会机构的处置方式及接收方 这一方面是因为上级部门由更大的话语权, 另一方面也是因为上级部门可以接触到更专业更大型的社会机构运营方, 可以确保机构移交之后能够妥善地运作, 特别是对于那些已经在当地有一定知名度的企业办医院 学校, 需确保接受方有足够的实力与信誉继续运营它们 ( 四 ) 职工安置职工安置问题是混改方案的重点 国有企业历史沿革悠久, 企业职工人数众多, 年龄结构很可能偏大 混改完成后, 即便保持国有控股, 对于员工而言其国有职工身份已发生变化, 改制方案也可能会剥离部分原业务, 将原部分职工安排至企业的其他部门 ( 即 分流 ), 或者直接与部分原国有企业职工解除劳动合同, 需要安置 职工安置方面的法律法规很多, 主要参考 中华人民共和国劳动法 中共中央 国务院关于进一步做好下岗失业人员再就业工作的通知 ( 中发 [2002]12 号 ) 国务院关于进一步加强就业再就业工作的通知 ( 国发 [2005]36 号 ) 国务院办公厅转发国务院国有资产监督管理委员会关于规范国有企业改制工作意见的通知 ( 国办发 [2003]96 号 ) 国务院办公厅转发国资委关于进一步规范国有企业改制工作实施意见的通知 ( 国办发 [2005] 60 号 ) 等法律法规 改制中职工安置工作的执行是最为艰难的, 不仅需要协调各方利益, 还需要让职工代表大会通过改制的职工安置方案, 还需确保安置方案中的费用如实 及时地发到职工手中, 确保改制过程的顺利推进 这方面折戟的案例不少, 最近比较著名的可以参考沱牌舍得的案例 ( 五 ) 离退休人员管理国有企业有大量离退休人员, 由于历史遗留的原因这部分人员的管理及费用主要由企业自行承担, 而非由社保中心承担 随着离退休人员年龄渐增, 这部分负担确实很重 业绩好的企业尚可以负担, 但业绩差的企业往往难以负担, 导致经营业绩恶化 早在 1999 年 中共中央关于国有企业改革和发展若干重大问题的决定 中就提到, 需逐步推进国有企业的社会保障社会化管理, 最终实现退休人员与原企业相分离, 养老金由社会服务机构发放, 人员由社区管理 当然, 即便是移交社会化管理, 国有企业仍然需要支付一定的费用 实践中, 混改后各方资本均不希望国有企业继续承担各类的非企业职能, 因此项目组需结合企业与当地服务机构沟通的报价, 测算好离退休人员管理工作移交的成本, 在条件合适的前提下, 优先选择把离退休人员的管理移交给社保中心 ( 六 ) 混改建立员工持股计划的合规性目前的混改政策最大的特点是明确规定了混改中建立员工持股计划的细节 由于在上一轮国企员工持股改革中出现了较多问题, 主管单位对于建立员工持股计划的方案是比较谨慎的 这几年笔者接触过的几个国企项目中, 无论是申报 IPO 还是挂牌新三板, 均不乏申请员 8

9 工持股计划, 但获批者寥寥 2016 年 8 月 关于国有控股混合所有制企业开展员工持股试点的意见 对混改后员工持股比例做出了非常清晰的约束, 可作为此轮混改中申请建立员工持股计划的参考, 主要的规定大致为 : 1. 参与持股人员应为在关键岗位工作并对公司经营业绩和持续发展有直接或较大影响的科研人员 经营管理人员和业务骨干, 且与本公司签订了劳动合同 ; 2. 持股员工可以个人名义直接持股, 也可通过公司制企业 合伙制企业 资产管理计划等持股平台持有股权 ; 3. 混改后员工持股总量原则上不高于公司总股本 30%; 4. 单一员工持股比例原则上不高于公司总股本的 1% 企业可采取适当方式预留部分股权, 用于新引进人才 ; 5. 实施员工持股后, 应保证国有股东控股地位, 且其持股比例不得低于公司总股本的 34% 9

10 二 监管动态 ( 一 ) 全国股转公司有关负责人就修订 全国中小企业股份转 让系统投资者适当性管理细则 答记者问 一 本次新修订 全国中小企业股份转让系统投资者适当性管理细则 ( 以下简称 管理细则 ) 的背景是什么? 答 :2016 年 12 月 12 日, 中国证监会发布了 证券期货投资者适当性管理办法 ( 以下简称 管理办法 ), 并将于 2017 年 7 月 1 日起施行 为贯彻落实相关要求, 做好与 管理办法 的衔接, 全国股转公司对现行 全国中小企业股份转让系统投资者适当性管理细则 ( 试行 ) 予以相应地修订或补充 二 本次对自然人投资者的准入要求进行了哪些调整完善, 主要考虑是什么? 答 : 新三板市场对自然人投资者准入实行多维标准 根据 管理办法 相关要求, 本次对自然人投资者的准入要求主要做了以下调整完善 : 一是根据 管理办法 第十四条要求, 将自然人投资者准入资产规模的计算要求由 前一交易日日终 的时点指标修改为 最近 10 个转让日日均 的区间指标 二是在维持 500 万元 资产门槛要求不变的基础上, 根据 管理办法 第八条中专业自然人投资者的资产口径, 将自然人投资者准入的资产指标由 证券类资产 标准修改为 金融资产 标准 三是参照 管理办法 第八条中有关专业自然人投资者的投资经历和工作经历要求, 将 证券投资经验 修改为 证券 基金 期货投资经历, 将 专业背景或培训经历 修改为 金融从业经历, 以更加客观 全面地衡量投资者的投资经历和金融专业知识水平 三 本次对机构投资者准入要求进行了哪些调整, 主要考虑是什么? 答 : 本次将法人机构投资者的准入资产规模认定标准由 注册资本 变更为 实收资本或实收股本, 以与合伙企业准入资产规模认定标准 实缴出资 一致, 确保规则的公平性 主办券商在认定法人机构投资者的实收资本或实收股本, 或者合伙企业的实缴出资时, 应以 会计师事务所最近 90 日内为其出具的验资报告或为其出具的最近一期审计报告 为准, 确保认定依据的公允性和时效性 四 本次对投资者适当性持续管理要求进行了怎样的细化完善? 答 : 投资者适当性管理是一项持续的 动态的工作 由于市场发展的连续性和风险的复杂性, 为使投资者的风险承受能力与产品或服务的风险相匹配, 避免投资者进行超出其风险承受能力的投资, 本次修订明确主办券商自为自然人投资者开通权限之日起每 12 个月内至少对其进行一次持续评估, 并在自然人投资者前 5 个转让日日均资产低于申请开通权限时准入资产规模要求的 60% 时, 履行特别的注意义务 五 本次对主办券商投资者适当性管理信息报送及档案留痕要求有哪些完善, 具体考虑是什么? 答 : 本次修订明确了主办券商应当按照要求报送投资者适当性管理相关信息, 同时应妥善保存适当性管理信息资料, 不得少于 20 年 主要考虑一是明确监管要求及预期, 督促主办券商履行适当性管理信息报送义务 ; 二是与 办法 第三十二条有关投资者适当性管理信息资料的留痕要求保持一致, 督促主办券商加强内部留痕管理 10

11 六 本次修订 管理细则 对现有投资者参与新三板有何影响? 根据 管理办法 等规则的实施要求,2017 年 7 月 1 日前已开通新三板交易权限的投资者, 可继续参与挂牌公司股票交易 全国中小企业股份转让系统 ( 二 ) 证监会发布 关于首发企业中创业投资基金股东的锁定 期安排 和 关于首发企业中创业投资基金股东的认定 标准 两项监管问答 2017 年 5 月 27 日, 证监会已发布了 上市公司股东 董监高减持股份的若干规定, 进一步规范持有首次公开发行前发行的股份和上市公司非公开发行的股份的股东的减持行为 受减持新规的影响, 投资 Pre-IPO 项目的基金退出时间拉长, 投资的不确定性加大 2017 年 6 月 2 日, 证监会发布 关于首发企业中创业投资基金股东的锁定期安排 和 关于首发企业中创业投资基金股东的认定标准 两项监管问答, 明确了首发企业中创投基金股东锁定期安排及创投基金股东如何认定 在减持新规发布的市场敏感期内, 证监会发布有关创投基金的两项监管问答, 其实质是落实 国务院关于促进创业投资持续健康发展的若干意见 的具体步骤, 并非减持新规对于创业投资基金的补充规定 两项监管问答的具体内容如下 : 一 创业投资基金锁定期安排 1 发行人有实际控制人的, 非实际控制人的创业投资基金股东, 自发行人股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让 该条规定与 股票上市规则 中要求非实际控制人股东承诺一年锁定期的安排并无实质区别 2 发行人没有或难以认定实际控制人的, 对于非发行人第一大股东但位列合计持股 51% 以上股东范围, 并且符合一定条件的创业投资基金股东, 自发行人股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让 该条规定实质上修改了 股票上市规则 中要求所有合计持有 51% 股权的股东锁定 36 个月的规定 二 创业投资基金认定标准 ( 一 ) 对创业投资基金的要求 : 1. 管理人为已在中国证券投资基金业协会登记, 规范运作并成为中国证券投资基金业协会会员 2. 已在中国证券投资基金业协会备案为 创业投资基金 ( 二 ) 对被投企业的要求 : 首次投资该首发企业时, 首发企业应同时满足以下条件 : 1. 该首发企业成立不满 60 个月 ; 2. 经企业所在地县级以上劳动和社会保障部门或社会保险基金管理单位核定, 职工人数不超过 500 人 ; 3. 根据会计师事务所审计的年度合并会计报表, 年销售额不超过 2 亿元 资产总额不超过 2 亿元 11

12 4. 对投资期的要求 : 截至首发企业发行申请材料接收日, 创业投资基金投资该企业已满 36 个月 5. 认定创业投资基金的具体流程 : 创业投资基金管理人在确认创业投资基金符合上述条件后, 可以向保荐机构提出书面申请, 经保荐机构和发行人律师核查后认为符合上述标准的, 由保荐机构向证监会发行审核部门提出书面申请 中国证监会 ( 三 ) 中基协就私募基金登记备案要点及核心注意事项答复 2017 年 5 月 24 日中国证券基金业协会在深圳资产管理业务综合报送平台功能及综合应用培训班上现场相关答疑内容进行整理, 供同业人士作实操参考 特别说明 : 本文为笔者根据现场问答做的相关整理, 部分内容的表述可能不到位, 最终以中基协的相关规定及反馈为准 一 管理人登记相关答疑 ( 一 ) 高管兼职问题 1. 根据中基协的现场回答, 目前允许法定代表人在关联的私募机构兼职或在实业机构兼职, 不允许在非关联的私募机构兼职 ; 2. 风控负责人不允许对外兼职, 投资经理不允许对外兼职 ; 3. 若存在对外兼职的, 需如实披露兼职情况, 说明如何能将私募工作做好, 胜任能力 如何公平对待服务对象等 ( 二 ) 人员社保购买问题 1. 根据中基协的现场回复, 协会要看到人员全职在申请机构工作, 上传劳动合同并进行判断, 员工社保可委托母公司缴纳或第三方中介缴纳 通过委托缴纳的方式, 后期可能影响到高管作为员工跟投基金, 即该高管需要满足合格投资者 的要求, 不能适用员工跟投的标准 一般而言, 管理人的员工跟投的, 需提交劳动合同 社保缴费证明等文件资料 2. 资产管理系统需录入兼职企业的基本情况 补充说明 : 1. 目前深圳尚未放开企业名称及经营范围含 投资管理 资产管理 字样的管理人的注册, 很多客户将申请机构注册至税收优惠地 根据我们经办项目的经验, 若委托母公司缴纳, 缴纳社保的费用需由申请机构支付给母公司 因该行为构成关联交易, 需明确说明委托缴纳的原因, 说明交易的合理性, 并经合法内部决策程序, 将委托母公司缴纳社保的情况在法律意见书中充分披露 2. 目前社会上存在一些第三方中介机构, 如劳务派遣公司, 亦能提供代缴社保的相关服务, 由申请机构与该中介公司签署协议, 约定由该中介机构为该申请机构员工缴纳社保 上述两种方式事实上在劳动法层面存在瑕疵, 但基协目前对上述方式表示认可 ( 三 ) 申请机构体系内存在地产公司需作为关联方披露问题 1. 根据 私募基金登记备案相关问题解答 ( 七 ) 的精神, 若申请机构体系内存在地产公司亦需向协会披露该地产公司的基本情况 ; 2. 申请机构及该地产公司均应出具不存在关联交易 利益输送的承诺及相关说明 核查 12

13 关联交易情况, 注意出具的机构是申请机构及该地产公司 补充说明 : 1. 目前地产企业融资形式紧张, 该要求一方面系 私募基金登记备案相关问题解答 ( 七 ) 的要求, 另一方面亦反映了现时地产融资的从严核查的趋势 再者也反映了协会对地产公司 自融 的态度 2. 私募基金登记备案相关问题解答( 七 ) 问: 开展民间借贷 小额理财 众筹等业务的机构, 同时开展私募基金管理业务的, 如何进行私募基金管理人登记? 答 : 根据 私募投资基金监督管理暂行办法 ( 以下简称 暂行办法 ) 关于私募基金管理人防范利益冲突的要求, 对于兼营民间借贷 民间融资 配资业务 小额理财 小额借贷 P2P/P2B 众筹 保理 担保 房地产开发 交易平台等业务的申请机构, 这些业务与私募基金的属性相冲突, 容易误导投资者 为防范风险, 中国基金业协会对从事与私募基金业务相冲突的上述机构将不予登记 上述机构可以设立专门从事私募基金管理业务的机构后申请私募基金管理人登记 经金融监管部门批准设立的机构在从事私募基金管理业务的同时也从事上述非私募基金业务的, 应当相应建立业务隔离制度, 防止利益冲突 ( 四 ) 金融控股平台旗下设置机构申请管理人登记对于金融控股平台旗下设置相关机构并申请管理人登记的, 协会允许其登记, 但需充分披露并明确说明与各金融类关联方的利益隔离情况 独立情况, 并上传相关制度, 出具利益隔离的相关承诺等, 协会对该种管理人可能存在多次反馈与沟通的过程 ( 五 ) 前台设置问题根据中基协的反馈, 上传系统的照片必须有企业 LOGO( 并未说前台是必须的 ), 但若共用前台, 需写明共用前台的机构与申请机构有无关联关系 补充说明 : 在管理人登记时, 中基协要求上传前台照片及写字楼照片, 一些孵化器可能存在共用前台的情况, 此时需按照中基协上述答疑的要求设置 LOGO, 说明共用前台的原因以及共用方是否存在关联关系 ( 六 ) 控股股东 1. 可以不存在控股股东, 在中基协的填报系统中, 控股股填报栏可以选择 否 ; 2. 控股股东的认定 : (1) 持股 50% 以上, 因而, 控股股东可以有 2 个 ; (2) 持股比例虽不足 50%, 但现有的表决权已足以对股东会 股东大会的决议产生重大影响, 对此, 可根据公司的表决决议, 在法律意见书中充分披露相关决议及认定其为控股股东的原因 ( 七 ) 专项法律意见书的出具问题若存在控股股东 实际控制人以及法定代表人变更的需出具专项法律意见书, 但是, 例如法定代表人名字出错等小问题, 只需提供说明, 无需出具专项法律意见书 ; 风控负责人变更以及其他不涉及公司重大事项的无需出具专项法律意见书, 并后台提交 中国证券投资基金业协会 13

14 三 新法速递 ( 一 ) 基金募集机构投资者适当性管理实施指引 ( 试行 ) 为规范基金募集机构销售行为, 指导投资者适当性管理制度的有效落实, 维护投资者合法权益, 依据 证券投资基金法 证券期货投资者适当性管理办法 ( 以下简称 办法 ) 等相关法律法规的规定, 中国证券投资基金业协会起草了 基金募集机构投资者适当性管理实施指引 ( 试行 ), 并于 2017 年 6 月 28 日发布实施 : 第一章总则第一条为规范基金募集机构销售行为, 指导投资者适当性管理制度的有效落实, 维护投资者合法权益, 依据 证券投资基金法 证券期货投资者适当性管理办法 ( 以下简称 办法 ) 证券投资基金销售管理办法 私募投资基金监督管理暂行办法 证券投资基金销售适用性指导意见 私募投资基金募集行为管理办法 及其他法律法规制定本指引 第二条基金募集机构向投资者公开或者非公开募集的证券投资基金和股权投资基金 ( 包括创业投资基金 ) 产品, 或者为投资者提供相关业务服务的 ( 以下统称基金产品或者服务 ), 适用本办法 基金募集机构是指公募基金管理人 私募基金管理人 ( 以下统称基金管理人 ), 在中国证监会注册取得基金销售业务资格并已成为中国证券投资基金业协会 ( 以下简称协会 ) 会员的机构 第三条投资者适当性是指基金募集机构在销售基金产品或者服务的过程中, 根据投资者的风险承受能力销售不同风险等级的基金产品或者服务, 把合适的基金产品或者服务卖给合适的投资者 本指引所称的专业投资者, 为符合本指引第二十二条规定的投资者 ; 普通投资者, 为符合本指引第二十六条规定的投资者 ; 风险承受能力最低类别投资者, 为符合本指引第二十九条规定的投资者 第四条基金募集机构按照本指引, 建立健全投资者适当性管理制度 在销售基金产品或者服务过程中, 勤勉尽责, 诚实信用深入调查分析基金管理人 基金产品或者服务及投资者信息, 充分揭示基金产品或者服务风险, 降低投诉风险 第五条协会依据法律法规和自律规则, 对基金募集机构投资者适当性制度建立及实施情况进行自律管理 第二章一般规定第六条基金募集机构在实施投资者适当性的过程中遵循以下指导原则 : ( 一 ) 投资者利益优先原则 当基金募集机构或基金销售人员的利益与投资者的利益发生冲突时, 优先保障投资者的合法利益 ; ( 二 ) 客观性原则 建立科学合理的方法, 设置必要的标准和流程, 保证适当性管理的实施 对基金管理人 基金产品或者服务和投资者的调查和评价, 尽力做到客观准确, 并作为基金销售人员向投资者推介合适基金产品或者服务的重要依据 ; ( 三 ) 有效性原则 通过建立科学的投资者适当性管理制度与方法, 确保投资者适当性管理的有效执行 ; ( 四 ) 差异性原则 对投资者进行分类管理, 对普通投资者和专业投资者实施差别适当性管理, 履行差别适当性义务 第七条基金募集机构建立适当性管理制度, 至少包括以下内容 : ( 一 ) 对基金管理人进行审慎调查的方式和方法 ; 14

15 ( 二 ) 对基金产品或者服务的风险等级进行设置 对基金产品或者服务进行风险评价的方式或方法 ; ( 三 ) 对投资者进行分类的方法和程序 投资者转化的方法和程序 ; ( 四 ) 对普通投资者风险承受能力进行调查和评价的方式和方法 ; ( 五 ) 对基金产品或者服务和投资者进行匹配的方法 ; ( 六 ) 投资者适当性管理的保障措施和风控制度 第八条基金募集机构选择销售基金产品或者服务, 要对基金管理人进行审慎调查并做出评价, 了解基金管理人的诚信状况 经营管理能力 投资管理能力产品设计能力和内部控制情况, 并可将调查结果作为是否销售该基金管理人产品或者服务 是否向投资者推介该基金管理人的重要依据 基金管理人在选择基金募集机构时, 为确保适当性的贯彻实施, 要对基金募集机构进行审慎调查, 了解基金募集机构的内部控制情况 信息管理平台建设 账户管理制度 销售人员能力和持续营销能力, 并可将调查结果作为选择基金募集机构的重要依据 第九条基金募集机构要建立对销售人员的考核 监督问责 培训等机制规范销售人员履行投资者适当性工作职责的情况 基金募集机构不得采取鼓励其向投资者销售不适当基金产品或者服务的考核 激励机制或措施 第十条基金募集机构要加强对销售人员的日常管理, 建立管理档案, 对销售人员行为 诚信 奖惩等方面进行记录 第十一条基金募集机构及其销售人员要对履行投资者适当性管理职责过程中获取的投资者信息 投资者风险承受能力评价结果等信息和资料严格保密, 防止该等信息和资料泄露或被不当利用 第十二条基金募集机构要建立健全普通投资者回访制度, 对购买基金产品或者服务的普通投资者定期抽取一定比例进行回访, 对持有 R5 等级基金产品或者服务的普通投资者增加回访比例和频次 基金募集机构对回访时发现的异常情况进行持续跟踪, 对异常情况进行核查, 存在风险隐患的及时排查, 并定期整理总结, 以完善投资者适当性制度 第十三条回访内容包括但不限于以下信息 : ( 一 ) 受访人是否为投资者本人 ; ( 二 ) 受访人是否已知晓基金产品或者服务的风险以及相关风险警示 ; ( 三 ) 受访人是否已知晓自己的风险承受能力等级 购买的基金产品或者接受的服务的风险等级以及适当性匹配意见 ; ( 四 ) 受访人是否知晓承担的费用以及可能产生的投资损失 ; ( 五 ) 基金募集机构及其工作人员是否存在 办法 第二十二条规定的禁止行为 第十四条基金募集机构要建立完备的投资者投诉处理体系, 准确记录投资者投诉内容 基金募集机构要妥善处理因履行投资者适当性职责引起的投资者投诉, 及时发现业务风险, 完善内控制度 第十五条基金募集机构每半年开展一次投资者适当性管理自查 自查可以采取现场 非现场及暗访相结合的方式进行, 并形成自查报告留存备查 自查内容包括但不限于投资者适当性管理制度建设及落实情况, 人员考核及培训情况, 投资者投诉处理情况, 发 6 现业务风险及时整改情况, 以及其他需要报告的事项 第十六条基金募集机构通过营业网点等现场方式执行普通投资者申请成为专业投资者, 向普通投资者销售高风险产品或者服务, 调整投资者分类 基金产品或者服务分级以及适当性匹配意见, 向普通投资者销售基金产品或者服务前对其进行风险提示的环节要录音或者录像 ; 通过互联网等非现场方式执行的, 基金募集机构及合作平台要完善信息管理平台留痕功 15

16 能, 记录投资者确认信息 第十七条基金募集机构要建立完善的档案管理制度, 妥善保存投资者适当性管理业务资料 投资者适当性管理制度 投资者信息资料 告知警示投资者资料 录音录像资料 自查报告等至少保存 20 年 第三章投资者分类第十八条基金募集机构要根据自然人投资者 机构投资者 金融机构理财产品的各自特点, 向投资者提供具有针对性的投资者信息表 基金募集机构要设计风险测评问卷, 并对普通投资者进行风险测评 第十九条投资者分为专业投资者和普通投资者 未对投资者进行分类的, 要履行普通投资者适当性义务 第二十条了解投资者信息要包含但不限于 办法 第 7 六条所规定的内容 自然人投资者还要提供有效身份证件 出生日期 性别 国籍等信息 办法 第八条第一款所述机构作为投资者的, 还要向基金募集机构提供营业执照 开展金融相关业务资格证明 机构负责人或者法定代表人信息 经办人身份信息等资料 办法 第八条第二款所述产品作为投资者的, 要向基金募集机构提供产品成立 备案证明文件等资料及参照金融机构要求提交该产品管理人的机构信息 基金募集机构要告知投资者对其所填资料的真实性 有效性 完整性负责 第二十一条基金募集机构在为投资者开立账户时, 要以纸质或者电子文档的形式, 向投资者提供信息表, 要求其填写相关信息, 并遵循以下程序 : ( 一 ) 基金募集机构要执行对投资者的身份认证程序, 核查投资者的投资资格, 切实履行反洗钱等法律义务 ; ( 二 ) 基金募集机构要根据投资者的主体不同, 提供相应的投资者信息表 ; ( 三 ) 基金募集机构核查自然人投资者本人或者代表金融机构及其产品的工作人员身份, 并要求其如实填写投资者信息表 ; ( 四 ) 基金募集机构要对投资者身份信息进行核查, 并在核查工作结束之日起 5 个工作日内, 将结果以及投资者类型告知投资者 第二十二条符合 办法 第八条要求的投资者为专业投资者 第二十三条基金募集机构要根据 办法 第八条规定, 结合投资者信息表内容, 对专业投资者资格进行认定 第二十四条基金募集机构可以根据专业投资者的业务资格 投资实力 投资经历等因素, 对专业投资者进行细化分类和管理 第二十五条基金募集机构对专业投资者进行细化分类的, 要向投资者提供风险测评问卷, 对专业投资者的投资知识 投资经验 风险偏好进行评估, 并得出相对应的风险等级 第二十六条专业投资者之外的, 符合法律 法规要求, 可以从事基金交易活动的投资者为普通投资者 基金募集机构要按照风险承受能力, 将普通投资者由低到高至少分为 C1( 含风险承受能力最低类别 ) C2 C3 C4 C5 五种类型 第二十七条基金募集机构向普通投资者以纸质或者电子文档形式提供风险测评问卷, 对其风险承受能力进行测试, 并遵循以下程序 : ( 一 ) 基金募集机构要核查参加风险测评的投资者或机构经办人员的身份信息 ; ( 二 ) 基金募集机构以及工作人员在测试过程中, 不得有提示 暗示 诱导 误导等行为对测试人员进行干扰, 影响测试结果 ; ( 三 ) 风险测评问卷要在填写完毕后 5 个工作日内, 得出相应结果 第二十八条基金募集机构要根据投资者信息表 风险测评问卷以及其它相关材料, 对普通投资者风险等级进行综合评估, 并在评估工作结束之日起 5 个工作日内, 告知投资者风险等级评估结果 16

17 第二十九条基金募集机构可以将 C1 中符合下列情形之一的自然人, 作为风险承受能力最低类别投资者 : ( 一 ) 不具有完全民事行为能力 ; ( 二 ) 没有风险容忍度或者不愿承受任何投资损失 ; ( 三 ) 法律 行政法规规定的其他情形 第三十条符合 办法 第十一条规定的专业投资者 普通投资者可以进行转化 投资者转化效力范围仅适用于所告知 申请的基金募集机构 其它基金募集机构不得以此作为参考依据, 将投资者自行转化 第三十一条专业投资者转化为普通投资者的, 要遵循以下程序 : ( 一 ) 符合转化条件的专业投资者, 通过纸质或者电子 10 文档形式告知基金募集机构其转化为普通投资者的决定 ; ( 二 ) 基金募集机构要在收到投资者转化决定 5 个工作日内, 对投资者的转化资格进行核查 ; ( 三 ) 基金募集机构要在核查工作结束之日起 5 个工作日内, 以纸质或者电子文档形式, 告知投资者核查结果 第三十二条普通投资者转化为专业投资者的, 要遵循以下程序 : ( 一 ) 符合转化条件的普通投资者, 要通过纸质或者电子文档形式向基金募集机构提出转化申请, 同时还要向基金募集机构做出了解相应风险并自愿承担相应不利后果的意思表示 ; ( 二 ) 基金募集机构要在收到投资者转化申请之日起 5 个工作日内, 对投资者的转化资格进行核查 ; ( 三 ) 对于符合转化条件的, 基金募集机构要在 5 个工作日内, 通知投资者以纸质或者电子文档形式补充提交相关信息 参加投资知识或者模拟交易等测试 ; ( 四 ) 基金募集机构要根据以上情况, 结合投资者的风险承受能力 投资知识 投资经验 投资偏好等要素, 对申请者进行谨慎评估, 并以纸质或者电子文档形式, 告知投资者是否同意其转化的决定以及理由 第三十三条基金募集机构要建立投资者评估数据库, 为投资者建立信息档案, 并对投资者风险等级进行动态管理基金募集机构要充分使用已了解信息和已有评估结果, 避免投资者信息重复采集, 提高评估效率 第三十四条投资者评估数据库要包含但不限于以下内容 : ( 一 ) 投资者填写信息表及历次变动的内容 ; ( 二 ) 普通投资者过往风险测评结果 ; ( 三 ) 投资者风险承受能力及对应风险等级变动情况 ; ( 四 ) 投资者历次申请转化为专业投资者或普通投资者情况及审核结果 ; ( 五 ) 基金募集机构风险评估标准 程序等内容信息及调整 修改情况 ; ( 六 ) 协会及基金募集机构认为必要的其它信息 第三十五条基金募集机构要告知投资者, 其重要信息发生变更时要及时告知基金募集机构 基金募集机构还要通过明确的公开方式, 提醒投资者及时告知重大信息变更事项 第四章基金产品或者服务风险等级划分第三十六条基金募集机构对基金产品或者服务的风险等级划分, 可以由基金募集机构完成, 也可以委托第三方机构提供 委托第三方机构提供基金产品或者服务风险等级划分的, 基金募集机构应当要求其提供基金产品或者服务风险等级划分方法及其说明 基金募集机构落实适当性义务不因委托第三方而免除 第三十七条基金募集机构所使用的基金产品或者服务风险等级划分方法及其说明, 通过适当途径向投资者告知 17

18 第三十八条基金产品或者服务的风险等级要按照风险由低到高顺序, 至少划分为 :R1 R2 R3 R4 R5 五个等级 基金募集机构可以根据实际情况在前款所列等级的基础上进一步进行风险细分 第三十九条基金募集机构对基金产品或者服务进行风险等级划分, 要了解以下信息 : ( 一 ) 基金管理人的诚信状况 经营管理能力 投资管理能力 内部控制情况 合法合规情况 ; ( 二 ) 基金产品或者服务的合法合规情况, 发行方式, 类型及组织形式, 托管情况, 投资范围 投资策略和投资限制概况, 业绩比较基准, 收益与风险的匹配情况, 投资者承担的主要费用及费率 第四十条基金产品或者服务风险等级划分要综合考虑以下因素 : ( 一 ) 基金管理人成立时间, 治理结构, 资本金规模, 管理基金规模, 投研团队稳定性, 资产配置能力 内部控制制度健全性及执行度, 风险控制完备性, 是否有风险准备金制度安排, 从业人员合规性, 股东 高级管理人员及基金经理的稳定性等 ; ( 二 ) 基金产品或者服务的结构 ( 母子基金 平行基金 ), 投资方向 投资范围和投资比例, 募集方式及最低认缴金额, 运作方式, 存续期限, 过往业绩及净值的历史波动程度, 成立以来有无违规行为发生, 基金估值政策 程序和定价模式, 申购和赎回安排, 杠杆运用情况等 第四十一条基金产品或者服务存在下列因素的, 要审慎评估其风险等级 : ( 一 ) 基金产品或者服务合同存在特殊免责条款 结构性安排 投资标的具有衍生品性质等导致普通投资者难以理解的 ; ( 二 ) 基金产品或者服务不存在公开交易市场, 或因参与投资者少等因素导致难以在短期内以合理价格顺利变现的 ; ( 三 ) 基金产品或者服务的投资标的流动性差 存在非标准资产投资导致不易估值的 ; ( 四 ) 基金产品或者服务投资杠杆达到相关要求上限 投资单一标的集中度过高的 ; ( 五 ) 基金管理人 实际控制人 高管人员涉嫌重大违法违规行为或正在接受监管部门或自律管理部门调查的 ; ( 六 ) 影响投资者利益的其他重大事项 ; ( 七 ) 协会认定的高风险基金产品或者服务 第四十二条基金募集机构可以通过定量和定性相结合的方法对基金产品或者服务进行风险分级 基金募集机构可以根据基金产品或者服务风险因素与风险等级的相关性, 确定各项评估因素的分值和权重, 建立评估分值与基金产品风险等级的对应关系 基金募集机构通过定量分析对基金产品进行风险分级时, 可以运用贝塔系数 标准差 风险在险值等风险指标体系, 划分基金的期限风险 流动性风险 波动性风险等 第五章普通投资者与基金产品或者服务的风险匹配第四十三条基金募集机构要制定普通投资者和基金产品或者服务匹配的方法 流程, 明确各个岗位在执行投资者适当性管理过程中的职责 匹配方法至少要在普通投资者的风险承受能力类型和基金产品或者服务的风险等级之间建立合理的对应关系, 同时在建立对应关系的基础上将基金产品或者服务风险超越普通投资者风险承受能力的情况定义为风险不匹配 第四十四条基金募集机构要根据普通投资者风险承受能力和基金产品或者服务的风险等级建立以下适当性匹配原则 : ( 一 )C1 型 ( 含最低风险承受能力类别 ) 普通投资者可以购买 R1 级基金产品或者服务 ; ( 二 )C2 型普通投资者可以购买 R2 级及以下风险等级的基金产品或者服务 ; ( 三 )C3 型普通投资者可以购买 R3 级及以下风险等级的基金产品或者服务 ; ( 四 )C4 型普通投资者可以购买 R4 级及以下风险等级的基金产品或者服务 ; 18

19 ( 五 )C5 型普通投资者可以购买所有风险等级的基金产品或者服务 第四十五条基金募集机构向投资者销售基金产品或者服务时, 禁止出现以下行为 : ( 一 ) 向不符合准入要求的投资者销售基金产品或者服务 ; ( 二 ) 向投资者就不确定的事项提供确定性的判断, 或者告知投资者有可能使其误认为具有确定性的判断 ; ( 三 ) 向普通投资者主动推介风险等级高于其风险承受能力的基金产品或者服务 ; ( 四 ) 向普通投资者主动推介不符合其投资目标的基金产品或者服务 ; ( 五 ) 向风险承受能力最低类别的普通投资者销售风险等级高于其风险承受能力的基金产品或者服务 ; ( 六 ) 其他违背适当性要求, 损害投资者合法权益的行为 第四十六条最低风险承受能力类别的普通投资者不得购买高于其风险承受能力的基金产品或者服务 除因遗产继承等特殊原因产生的基金份额转让之外, 普通投资者主动购买高于其风险承受能力基金产品或者服务的行为, 不得突破相关准入资格的限制 第四十七条基金募集机构在向普通投资者销售 R5 风险等级的基金产品或者服务时, 应向其完整揭示以下事项 : ( 一 ) 基金产品或者服务的详细信息 重点特性和风险 ; ( 二 ) 基金产品或者服务的主要费用 费率及重要权利 信息披露内容 方式及频率 ( 三 ) 普通投资者可能承担的损失 ; ( 四 ) 普通投资者投诉方式及纠纷解决安排 第四十八条普通投资者主动要求购买与之风险承受能力不匹配的基金产品或者服务的, 基金销售要遵循以下程序 : ( 一 ) 普通投资者主动向基金募集机构提出申请, 明确表示要求购买具体的 高于其风险承受能力的基金产品或服务, 并同时声明, 基金募集机构及其工作人员没有在基金销售过程中主动推介该基金产品或服务的信息 ; ( 二 ) 基金募集机构对普通投资者资格进行审核, 确认其不属于风险承受能力最低类别投资者, 也没有违反投资者准入性规定 ; ( 三 ) 基金募集机构向普通投资者以纸质或电子文档的方式进行特别警示, 告知其该产品或服务风险高于投资者承受能力 ; ( 四 ) 普通投资者对该警示进行确认, 表示已充分知晓该基金产品或者服务风险高于其承受能力, 并明确做出愿意自行承担相应不利结果的意思表示 ; ( 五 ) 基金募集机构履行特别警示义务后, 普通投资者仍坚持购买该产品或者服务的, 基金募集机构可以向其销售相关产品或者提供相关服务 第四十九条投资者信息发生重大变化的, 基金募集机构要及时更新投资者信息, 重新评估投资者风险承受能力, 并将调整后的风险承受能力告知投资者 第五十条基金募集机构销售的基金产品或者服务信息发生变化的, 要及时依据基金产品或者服务风险等级划分参考标准, 重新评估其风险等级 基金募集机构还要建立长效机制, 对基金产品或者服务的风险定期进行评价更新 第五十一条由于投资者风险承受能力或基金产品或者服务风险等级发生变化, 导致投资者所持有基金产品或者服务不匹配的, 基金募集机构要将不匹配情况告知投资者, 并给出新的匹配意见 第五十二条协会对基金募集机构履行适当性义务进行自律管理, 对违反适当性管理规定的基金募集机构及人员依法采取自律惩戒措施 第六章附则第五十三条私募基金管理人的主体范围适用 私募投资基金监督管理暂行办法 第二条 19

20 的规定 本指引未尽内容, 募集机构依据 办法 及相关法律法规 自律规则予以适用 第五十四条本指引自 2017 年 7 月 1 日起实施 第五十五条本指引由协会负责解释 中国证券投资基金业协会 20

21 四 典型案例 ( 一 ) 实际出资人伪造签章转让股权的合同效力 未经显名股东同意, 隐名股东伪造显名股东签章订立股权转让合同将公司股权转让给自 己的, 该合同并不当然无效 显名股东知情后并未对合同内容提出异议, 并以行为实际履行 该合同的, 股权转让合同对其发生法律效力 案情简介一 2002 年 11 月 22 日, 东方株式会社和新锦途公司合资设立锦新公司, 注册资本 465 万美元, 其中东方株式会社出资 456 万美元, 持股 98.06%, 新锦途公司出资 9 万美元, 持股 1.94% 新锦途的法定代表人韩锦途担任锦新公司的法定代表人 二 2006 年 9 月 1 日, 新锦途公司与东方株式会社签订 终止协议, 载明因东方株式会社不再投资, 锦新公司终止 9 月 8 日, 韩锦途作为乙方与甲方东方株式会社签订 协议书 一份, 约定东方株式会社将其持有的锦新公司 98.06% 股权 应缴出资额 456 万美元一次性全额等价转让给韩锦途 上述两份协议均有东方株式会社的盖章, 后查明盖印章系伪造 三 2006 年底, 锦新公司完成工商变更登记, 由合资企业变更为内资公司 2007 年 11 月 8 日, 东方株式会社又与锦新公司就合资成立锦途公司, 并通过了外商投资主管部门的批准 事实上, 东方株式会社仅是韩锦途在锦新公司的名义股东, 韩锦途实际出资人 四 2009 年 6 月 4 日, 东方株式会社法定代表人郭越悦在发给韩锦途的邮件中认可东方株式会社仅为韩锦途的名义股东, 其原注资由韩锦途提供, 并同意韩锦途将合资公司变更为个人独资公司 五 2014 年 3 月 11 日, 东方株式会社以韩锦途伪造其签章为由提起诉讼, 请求认定股权转让的 协议书 无效并恢复其在锦新公司的股东身份 本案经苏州中院一审, 江苏高院二审, 最高院再审, 最终认定股权转让协议有效 败诉原因东方株式会社与韩锦途之间存在名义股东与实际股东的关系, 韩锦途为实际出资人, 东方株式会社仅为名义股东 即使涉案股权转让协议等文件上的签字印章系伪造, 郭越跃作为东方株式会社法定代表人在 2008 年明确知道锦新公司股权登记已作变更, 但东方株式会社在此后五年时间内未对涉案股权转让协议提出异议, 并继续与股权登记变更后的锦新公司共同投资经营锦途公司, 故应当视东方株式会社履行了涉案股权转让协议的内容, 以其实际行为对涉案股权转让协议进行了追认, 故涉案股权转让协议合法有效 另外, 由于东方株式会社仅为名义股东, 并未实际出资锦新公司, 其权益亦未因涉案股权转让行为受到实际损害, 因此东方株式会社要求确认其仍为锦新公司股东并办理股权登记手续的主张未能得到法院的支持 败诉教训 经验总结前事不忘 后事之师 为避免未来发生类似败诉, 提出如下建议 : 第一 : 对于隐名股东来讲, 在选择显明股东之初务必与显明股东签订代持股协议, 在协议中特别约定隐名股东显名化的具体方法与途径, 以及各自在公司中的权利义务和责任 另外, 隐名股东要保留好将出资转给显名股东的相应记录, 以便证明自己实际出资 隐名股 21

22 东在显名的过程中尽量取得显名股东的配合, 不要通过伪造公章的方式自行操作, 以免事后显名股东不认可, 徒增麻烦 第二 : 对于显名股东来讲, 其务必要按照代持股协议的约定行使自己的权利, 在发现隐名股东采取伪造公章此类不诚信的手段侵犯自己的合法权益时, 需要及时声明并拒绝履行, 否则在认可且实际履行的情况下, 再向法院主张协议无效, 恢复股东资格将不会得到法院的支持 相关法律规定 : 公司法 第三十二条有限责任公司应当置备股东名册, 记载下列事项 : ( 一 ) 股东的姓名或者名称及住所 ; ( 二 ) 股东的出资额 ; ( 三 ) 出资证明书编号 记载于股东名册的股东, 可以依股东名册主张行使股东权利 公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记 ; 登记事项发生变更的, 应当办理变更登记 未经登记或者变更登记的, 不得对抗第三人 公司法司法解释三 第二十四条有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同, 约定由实际出资人出资并享有投资权益, 以名义出资人为名义股东, 实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的, 如无合同法第五十二条规定的情形, 人民法院应当认定该合同有效 前款规定的实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议, 实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的, 人民法院应予支持 名义股东以公司股东名册记载 公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的, 人民法院不予支持 实际出资人未经公司其他股东半数以上同意, 请求公司变更股东 签发出资证明书 记载于股东名册 记载于公司章程并办理公司登记机关登记的, 人民法院不予支持 以下为该案在法院审理阶段, 判决书中 本院认为 就该问题的论述 : 本院认为 : 涉案股权转让协议合法有效, 东方株式会社无权要求确认其股东身份 理由如下 : 一 东方株式会社与韩锦途之间存在名义股东与实际股东的关系本案中, 韩锦途主张其与东方株式会社之间是实际股东与名义股东的关系, 东方株式会社并非锦新公司的实际股东, 并提供了东方株式会社法定代表人郭跃越在 2009 年 6 月 4 日发送给韩锦途儿子韩洪涛的电子邮件 郭跃越在邮件中称, 其仅是给予合资的名义, 并未真实出资, 其出资是由韩锦途提供 对此, 东方株式会社主张其已实际出资, 并提交了中国建设银行汇入汇票通知书和进账单等证据, 用以证明锦新公司的出资系由其从境外汇入 本院认为, 东方株式会社从境外汇入资金的行为, 与郭越跃后来在邮件中关于汇入的出资系由韩锦途事先提供的陈述并不矛盾 因此, 东方株式会社提供的证据并不能推翻郭跃越自己在邮件中对东方株式会社仅是锦新公司名义股东的认可 故东方株式会社并没有对锦新公司实际出资 本院对韩锦途的主张予以支持 二 东方株式会社以其行为对涉案股权转让协议进行了追认本案中, 东方株式会社主张, 涉案 协议书 合同终止协议书 董事会决议 上的郭跃越签名及私章 东方株式会社公章系伪造, 并提供了 2002 年东方株式会社在中国境内使用其真实公章的样品, 用以证明涉案股权转让协议并非其真实意思 本院认为, 郭跃越在上述邮件同时提到 : 你是在去年 (08 年 ), 我又向你提起时, 你告知, 已经办妥东方在锦新刺 22

23 绣的撤资了 故郭跃越确认其在 2008 年就知道其名下的股权已经被转让, 锦新公司成为了个人独资企业 因此, 即使涉案股权转让协议等文件上的签字印章系伪造, 郭越跃作为东方株式会社法定代表人在 2008 年明确知道锦新公司股权登记已作变更, 但东方株式会社在此后五年时间内未对涉案股权转让协议提出异议, 并继续与股权登记变更后的锦新公司共同投资经营锦途公司, 故应当视东方株式会社履行了涉案股权转让协议的内容, 以其实际行为对涉案股权转让协议进行了追认, 故涉案股权转让协议合法有效 并且, 由于东方株式会社仅为名义股东, 并未实际出资锦新公司, 其权益亦未因涉案股权转让行为受到实际损害, 故本院对东方株式会社要求确认其仍为锦新公司股东并办理股权登记手续的主张不予支持 案件来源江苏省高级人民法院, 东方贸易株式会社与韩锦途 苏州锦新刺绣工艺品有限公司股权转让纠纷二审民事判决书 [(2015) 苏商外终字第 号 ]; 最高人民法院, 东方贸易株式会社与韩锦途 苏州锦新刺绣工艺品有限公司股权转让纠纷申诉 申请民事裁定书 [(2016) 最高法民申 1474 号 ] 23

24 五 委员会动态 ( 一 ) 深圳律协证券基金期货法律专业委员会简介 律协各专业委员会是律协理事会根据律师业务的发展情况设置的负责组织会员进行学习和交流, 指导律师开展业务活动的机构 其宗旨是发动会员积极学习专业知识, 提高律师业务素质和服务水平, 拓展律师业务领域, 促进律师专业化分工, 增强深圳律师的整体实力 律协业务创新与发展专门委员会负责管理 协调各专业委员会开展工作, 律协秘书处业务部负责专业委员会的日常工作 证券基金期货法律专业委员会作为深圳市律协专业委员会的成员 ( 下称 证券委 ), 自成立起就致力于提高律师在证券基金期货法律领域的专业水平 深圳作为改革开放的前沿地区, 比邻国际金融中心 香港, 近水楼台先得月, 深圳在借鉴香港先进经验与结合自身实际情况的基础上, 大力发展金融产业 如今, 金融产业作为深圳市的支柱产业, 发展较为成熟, 这为律师行业带来巨大机会, 同时也对律师的素质提出了较高要求 证券委在新的时代要求下, 为律师提供业务指导, 组织专业学习, 搭建起律师与市场 客户之间的桥梁 在提高律师队伍专业水平的同时, 也不断完善委员会的组织建设, 建立起健全的组织架构, 证券委今后将继续致力于为律师队伍 政府机构以及社会作出自身的贡献 ( 二 ) 传承深圳律师经典勇创证券基金期货法律业务辉煌 2017 年 6 月 25 日上午, 第十届深圳律协证券基金期货法律专业委员会 ( 以下称 证券 委 ) 在律协多功能厅召开第一次全体委员会议 市律协副会长尹成刚 业务创新委副主任 24

25 周昌春出席会议, 监事游明慧列席会议, 会议由证券委主任吴波主持 会议讨论通过了三年工作规划 2017 年度工作计划以及 2017 年首次活动方案等事项, 同时决定证券委以分组研究 分工合作的方式, 调整委员会的内部组织结构, 提高委员会的运作效率, 加强委员会组织活动 学习研究及业务创新能力 尹成刚副会长指出证券委有着光荣的历史, 曾经是深圳律师的骄傲, 希望本届证券委传承起航, 大胆改革, 勇创辉煌! 同时要求证券委各委员应该积极参与委员会分派的任务, 明确自身的职责, 遵守律协工作纪律, 并希望证券委努力搭建平台, 邀请专业的机构或者团体作为证券委的顾问团, 提升委员会业务能力和专业水平 游明慧监事代表监事会发表监督意见, 对证券委的前期工作给予充分肯定 ; 同时向证券委介绍了监事会工作规则, 让证券委充分了解监督程序, 更好的履行工作职责 本届证券委将关注业务资讯及动态, 积极与其他专业委员会充分合作, 通过举办沙龙 研讨会 发表论文 撰写报告等措施, 吸引企业及投资者关注, 挖掘潜在客户, 拓展证券基金期货业务, 为证券基金期货发展改革贡献智慧, 提升律师在证券基金期货领域的综合实力, 勇创证券基金期货法律业务新辉煌! ( 三 ) 市证券委走进深圳证券交易所 25

26 2017 年 6 月 29 日下午, 十届深圳市律师协会证券基金期货专业委员会 ( 简称 市证券委 ), 主任吴波 副主任吕文华 副主任张然 李娜律师等委员参加了 走进资本市场 系列主题活动第一站 走进深圳证券交易所 ( 简称 深交所 ) 走进资本市场 系列主题活动由第十一届广东省律师协会证券法律专业委员会 ( 简称 省证券委 ) 组织, 由省证券委带队, 来自整个广东省市深圳 珠海 汕头等律协证券委报名参加 活动主要内容为实地参观深圳证券交易所 邀请深圳证券交易所专家为参加人员举行专项讲座, 并在讲座后与参加人员进行面对面的交流 交流内容包括 :(1) 证券行业的现状及发展趋势 ;(2) 深圳交易所业务运作模式 服务特点及优势 ;(3) 证券法律服务的发展趋势及 IPO 审核要点 在参观深交所过程中, 导游人员介绍了深交所的设立 发展历史, 深交所的四座大钟, 红马甲 蓝马甲的来历 委员们参观了深交所的早期纸质股票, 其中万科王石持有的股票还引起了大家对 宝万之争 的感叹! 参观后, 深交所上市推广部负责人程春晖进行了关于 多层资本市场与 IPO 审核政策动态介绍 等专题讲座 介绍了 IPO 市场现状, 及证监会对上市企业关注的问题重点 根据截止 2017 年 7 月 23 日的市盈率数据对比 : 沪市主板 (16.77) 深市主板(25.27) 中小板(41.05) 创业板市场 (49.91), 与会委员还了解到在深交所上市的市场特点 : 在深圳上市的企业比沪市有更高的市场估值 在自由提问期间, 程春晖还解答了与会委员们的以下问题 : 证监会如何对待新三板转板过程中面临的三类股东 ( 契约型基金 资产管理计划和信托计划 ) 的问题, 及独立董事培训事宜等 论坛结束时, 深交所保留了与委员在会后进一步通过电话沟通的渠道 本次省证券委组织的 走进深圳证券交易所 活动最后圆满结束 在省律协的带领下, 各市律师协会搭建起与深交所沟通的桥梁, 在证券市场专业领域与深交所进行深入的探讨! 与会委员对省证券委的组织创意称赞, 也感谢深交所的热情接待, 纷纷表示, 祝 走进资本市场 系列主题活动越办越好 精彩纷呈! 本资讯由证券基金期货法律专业委员收集整理, 相关权利归原权利人所有 26