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1 残障权利研究第二卷第一期 2015 夏季号 精神障碍者民事独立起诉权的实践与发展 从 精神卫生法 到 残疾人权利公约 陈 博 ① 摘 要 2013 年 5 月 1 日开始实施的 精神卫生法 第 82 条规定了 精神障碍患者 精神卫生法 用语 在合法权益受到侵害时 可以依法 提起诉讼 对实践中许多精神障碍者由于 缺乏诉讼行为能力 需要监 护人代理进行诉讼 但监护人拒绝代理或者被告正是监护人本人 因此无 法获得司法救济的困境做出了回应 并且已经开始在司法实践中发挥作 用 在此背景下 本文将对我国精神障碍者民事起诉权的相关法律规定进 行梳理 并通过 精神卫生法 实施前与实施后的真实案件介绍实践中的 情况与变化 最后介绍与评价 残疾人权利公约 中 获得司法保护 与 在法律面前获得平等承认 等相关内容 以鼓励和服务于更多的研究与 行动 本文在传统的法律研究方法之外也有限地使用了实证研究的方法 以期对本文所述问题有更为具体的阐释与例证 关键词 法律能力 民事行为能力 诉讼行为能力 精神卫生法 残 疾人权利公约 一 民事独立起诉权 与 司法救济失灵 本文将要讨论的精神障碍者 民事独立起诉权 并非一个业已获得法 律文本或学术界承认的术语 ① 仅指精神障碍者以自身名义 独立 自主 ① ① 陈博 岭南大学哲学系硕士在读 德国汉堡大学法学硕士 中国政法大学法学学士 衡 平机构特约研究员 已有学者主张将 民事起诉权 作为一个专门的权利进行规定和保护 见梁宏辉 论民 事起诉权 天水行政学院学报 2006 年第 4 期

2 精 神 障 碍 者 民 事 独 立 起 诉 权 的 实 践 与 发 展 : 从 精 神 卫 生 法 到 残 疾 人 权 利 公 约 7 地 向 人 民 法 院 提 起 民 事 诉 讼 获 得 司 法 救 济 的 权 利 强 调 独 立, 是 指 这 项 权 利 不 会 因 为 当 事 人 诉 讼 行 为 能 力 或 民 事 行 为 能 力 的 欠 缺 而 必 须 被 自 己 无 法 自 主 选 择 的 法 定 代 理 人 代 理 行 使, 或 者 因 此 丧 失 针 对 其 诉 求 获 得 实 质 性 裁 判 的 资 格 与 机 会 相 应 地, 本 文 论 述 的 起 点 即 在 于 这 样 的 现 实 : 长 期 以 来, 司 法 实 践 中 精 神 障 碍 者 或 疑 似 精 神 障 碍 者 在 向 人 民 法 院 提 起 诉 讼 主 张 自 身 权 利 时, 常 常 仅 因 为 其 诊 断 或 住 院 经 历 而 被 法 院 裁 定 不 予 受 理 驳 回 或 直 接 石 沉 大 海 无 法 获 得 任 何 回 应, 遭 遇 立 案 难, 因 此 无 法 获 得 针 对 相 关 民 事 法 律 关 系 实 质 性 的 审 理 与 裁 判 这 种 现 象 被 有 关 公 益 法 律 机 构 评 价 为 司 法 救 济 失 灵 值 得 说 明 的 是, 在 本 文 的 写 作 过 程 中, 作 者 曾 希 望 通 过 对 生 效 判 决 进 行 统 计 来 说 明 精 神 障 碍 者 独 立 起 诉 权 在 司 法 实 践 中 的 情 况 然 而, 通 过 中 国 裁 判 文 书 网 对 中 华 人 民 共 和 国 精 神 卫 生 法 3 生 效 前 五 年 期 间 (008 年 5 月 日 至 03 年 4 月 30 日 ) 全 国 生 效 民 事 裁 判 文 书 进 行 检 索 ( 以 精 神 障 碍 / 精 神 病 和 诉 讼 行 为 能 力 为 关 键 词 ), 由 于 该 网 站 对 裁 判 文 书 的 搜 集 与 公 开 并 不 完 整, 仅 有 项 搜 索 结 果 4 尽 管 这 两 个 案 件 中 的 精 神 障 碍 者 均 由 其 法 定 代 理 人 代 为 进 行 诉 讼, 但 这 样 的 样 本 数 量 很 难 有 任 何 统 计 意 义 上 的 说 服 力, 因 此 本 文 将 转 而 通 过 具 体 的 说 明 性 的 案 例 来 反 映 相 关 司 法 实 践 的 一 个 侧 面 5 案 例 一 : 周 某, 上 海 市 某 区 居 民, 原 某 机 械 厂 工 人 003 年 至 004 年 起 因 母 亲 医 疗 索 赔 问 题 开 始 多 年 的 上 访, 进 京 上 访 逾 70 次 由 于 和 妻 子 长 期 不 和, 周 与 其 妻 在 007 年 底 达 成 离 婚 协 议, 并 且 分 居 008 年 4 月, 黄 雪 涛 : 从 简 单 的 治 病 到 患 者 的 权 利 保 障, 0 年 0 月 0 日 新 京 报, 访 问 地 址 : http: / / www bjnews com cn / opinion / 0 / 0 / 0 / 8659 html, 最 后 访 问 时 间 : 04 年 0 月 日 黄 雪 涛 等 : 中 国 精 神 病 收 治 制 度 法 律 分 析 报 告, 访 问 地 址 : http: / / www doc88 com / p html, 最 后 访 问 时 间 : 04 年 9 月 9 日 03 年 5 月 日 开 始 实 施 以 下 简 称 精 神 卫 生 法 搜 索 页 面 见 : http: / / www court gov cn / extension / simplesearch htm? keyword = % E7% B% BE% E7% A5%9E% E9%9A%9C% E7% A% 8D + % E8% AF% 89% E8% AE% BC% E8% A% 8C% E4% B8% BA% E8% 83% BD% E5% 8A% 9B&caseCode = &begindate = &endDate = &adv = &orderby = &order =, 最 后 访 问 时 间 : 04 年 9 月 5 日 同 时 笔 者 也 必 须 承 担 对 所 选 案 例 之 代 表 性 的 质 疑

3 8 残 障 权 利 研 究 第 二 卷 第 一 期 05 夏 季 号 周 在 再 次 进 京 上 访 过 程 中 被 当 地 派 来 的 截 访 人 员 用 棍 棒 打 昏 后 捆 绑 进 0 救 护 车, 送 往 上 海 精 神 卫 生 中 心, 当 晚 被 强 制 注 射 镇 静 剂, 收 治 两 个 月 到 008 年 6 月 5 日, 周 弟 终 于 找 到 周 妻, 要 求 她 到 精 神 病 院 办 理 出 院 手 续 在 他 们 的 强 烈 要 求 下, 医 生 同 意 周 某 以 外 出 就 医 的 名 义 离 开 精 神 病 院 出 院 后, 周 某 于 008 年 8 月 向 当 地 人 民 法 院 提 起 诉 讼, 主 张 当 时 的 各 送 治 方 侵 犯 自 己 名 誉 权, 承 担 若 干 侵 权 责 任 00 年 5 月, 受 理 该 案 件 的 人 民 法 院 裁 定 驳 回 起 诉 判 决 书 中 写 道 : 本 案 原 告 周 某 在 精 卫 中 心 进 行 了 长 达 个 多 月 的 住 院 治 疗, 被 诊 断 为 偏 执 状 态, 其 对 本 案 是 否 具 有 诉 讼 行 为 能 力, 尚 需 司 法 鉴 定 予 以 明 确 但 因 周 某 拒 绝 配 合 进 行 相 关 的 司 法 鉴 定, 致 本 院 对 于 其 对 本 案 是 否 具 有 诉 讼 行 为 能 力 无 法 予 以 判 断 故, 原 告 周 某 提 起 的 民 事 诉 讼 不 具 备 法 定 条 件, 应 予 驳 回 在 国 内 的 司 法 实 践 中, 立 案 难 或 者 起 诉 难 并 非 仅 仅 是 精 神 障 碍 者 会 遭 遇 的 问 题 事 实 上, 这 一 中 国 问 题 已 经 获 得 一 定 的 学 术 关 注 3 在 此 大 背 景 下, 正 如 上 一 案 例 所 展 示 的, ( 疑 似 ) 精 神 障 碍 者 遭 遇 的 司 法 救 济 失 灵 的 特 殊 之 处 在 于 涉 及 诉 讼 行 为 能 力 可 能 的 欠 缺 因 此, 下 文 首 先 会 就 我 国 现 行 法 律 体 系 中 有 关 精 神 障 碍 者 提 起 民 事 诉 讼, 尤 其 是 诉 讼 行 为 能 力 的 相 关 规 定 予 以 梳 理, 对 现 行 法 律 规 定 获 得 基 本 的 整 体 把 握, 并 会 继 续 通 过 案 例 对 司 法 实 践 进 行 说 明 其 次, 本 文 会 介 绍 现 行 精 神 卫 生 法 第 8 条 的 规 定 及 其 在 司 法 实 践 中 已 经 发 挥 的 作 用 最 后 会 对 残 疾 人 权 利 公 约 相 关 条 款 与 原 则 进 行 解 读, 以 期 对 今 后 相 关 的 法 律 发 展 与 研 究 有 所 裨 益 二 诉 讼 行 为 能 力 与 民 事 行 为 能 力 ( 一 ) 现 行 法 律 体 系 中 与 诉 讼 行 为 能 力 有 关 的 规 定 根 据 中 华 人 民 共 和 国 民 事 诉 讼 法 的 规 定, 4 自 然 人 可 以 作 为 民 事 3 4 (008) 长 民 一 ( 民 ) 初 字 第 3765 号 民 事 裁 定 书 感 谢 衡 平 机 构 提 供 本 裁 定 书 张 卫 平 : 起 诉 难 : 一 个 中 国 问 题 的 思 索, 法 学 研 究 009 年 第 6 期 访 问 地 址 : ht tp: / / www 0 com / ziliao / article - 97 html, 最 后 访 问 时 间 : 04 年 9 月 5 日 柯 友 阳 : 起 诉 权 研 究 以 解 决 起 诉 难 为 中 心, 北 京 大 学 出 版 社, 0 03 年 月 日 开 始 实 施, 以 下 简 称 民 诉 法

4 精 神 障 碍 者 民 事 独 立 起 诉 权 的 实 践 与 发 展 : 从 精 神 卫 生 法 到 残 疾 人 权 利 公 约 9 诉 讼 的 当 事 人 同 时, 第 57 条 规 定 : 无 诉 讼 行 为 能 力 人 由 他 的 监 护 人 作 为 法 定 代 理 人 代 为 诉 讼 这 就 否 定 了 无 诉 讼 行 为 能 力 人 独 立 参 与 诉 讼 的 资 格, 而 必 须 由 其 监 护 人 作 为 法 定 代 理 人 然 而 民 诉 法 并 未 对 无 诉 讼 行 为 能 力 人 进 行 任 何 界 定 或 说 明 作 为 民 诉 法 的 主 要 司 法 解 释, 最 高 人 民 法 院 关 于 适 用 中 华 人 民 共 和 国 民 事 诉 讼 法 若 干 问 题 的 意 见 中 并 未 再 出 现 无 诉 讼 行 为 能 力 人 的 表 述, 也 未 对 诉 讼 行 为 能 力 进 行 说 明, 而 是 在 第 67 条 规 定 : 在 诉 讼 中, 无 民 事 行 为 能 力 人 限 制 民 事 行 为 能 力 人 的 监 护 人 是 他 的 法 定 代 理 人 在 真 实 的 司 法 裁 判 中 也 可 以 看 到 这 两 个 概 念 的 微 妙 关 系 (03) 穗 增 法 民 一 初 字 第 76 号 76 号 判 决 书 中 写 道 : 中 华 人 民 共 和 国 民 事 诉 讼 法 第 五 十 七 条 规 定 : 无 诉 讼 行 为 能 力 人 由 他 的 监 护 人 作 为 法 定 代 理 人 代 为 诉 讼 因 朱 某 某 经 鉴 定 为 目 前 无 民 事 行 为 能 力, 且 各 方 当 事 人 对 该 鉴 定 意 见 无 异 议, 本 院 予 以 确 认 朱 某 某 的 长 子 何 某 某 为 朱 某 某 的 法 定 代 理 人 ( 监 护 人 ) 进 行 诉 讼 ( 二 ) 学 术 讨 论 中 诉 讼 行 为 能 力 与 民 事 行 为 能 力 的 对 应 关 系 也 许 正 是 因 为 上 述 法 律 条 文 与 司 法 实 践 的 模 糊 性, 我 国 学 者 对 诉 讼 行 为 能 力 进 行 的 论 述 大 都 围 绕 如 何 根 据 民 事 行 为 能 力 的 三 分 ( 完 全 民 事 行 为 能 力 无 民 事 行 为 能 力 限 制 民 事 行 为 能 力 ) 来 确 定 诉 讼 行 为 能 力 应 当 随 之 三 分 还 是 两 分 ( 有 或 无 ), 尚 未 进 入 更 为 深 入 的 层 面, 3 未 能 对 实 践 中 应 如 何 处 理 诉 讼 行 为 能 力 与 民 事 行 为 能 力 的 关 系 做 出 足 够 清 晰 的 解 读 与 指 导 能 查 阅 到 的 通 说 认 为 限 制 民 事 行 为 能 力 人, 虽 然 可 以 独 立 地 进 行 与 其 年 龄 智 力 相 适 应 的 民 事 活 动, 但 不 能 独 立 地 进 行 诉 讼 活 动, 4 完 全 接 受 了 民 诉 法 司 法 解 释 的 规 定 尽 管 现 有 的 研 究 中 并 未 对 两 者 的 关 系 做 出 足 够 深 入 的 分 析, 实 务 界 也 3 4 民 诉 法 第 48 条 99 年 7 月 4 日 最 高 人 民 法 院 审 判 委 员 会 第 58 次 会 议 讨 论 通 过, 法 发 (9) 号 以 下 简 称 民 诉 法 司 法 解 释 孙 会 燕 等 : 民 事 诉 讼 能 力 的 影 响 因 素, 法 医 学 杂 志 007 年 第 4 期 蔡 伟 雄 等 : 精 神 病 人 民 事 行 为 能 力 评 定 相 关 问 题 的 探 讨, 中 国 司 法 鉴 定 003 年 第 期

5 0 残 障 权 利 研 究 第 二 卷 第 一 期 05 夏 季 号 出 现 了 两 个 概 念 之 间 的 混 用, 但 需 要 在 此 指 出 的 是, 本 文 认 为 应 当 将 诉 讼 行 为 能 力 与 民 事 行 为 能 力 做 出 适 当 的 区 分 : 除 了 从 性 质 上 一 个 面 向 实 体 的 民 事 法 律 关 系 而 一 个 面 向 程 序 法, 因 此 需 要 当 事 人 具 备 的 能 力 并 不 相 同 之 外, 两 者 的 分 置 也 能 够 为 民 事 行 为 能 力 有 瑕 疵 的 人 提 供 诉 权 上 的 保 护 ( 三 ) 精 神 障 碍 者 与 民 事 行 为 能 力 关 于 民 事 行 为 能 力 的 主 体 部 分 在 中 华 人 民 共 和 国 民 法 总 则 中 予 以 规 定 8 周 岁 以 上 的 成 年 人 在 法 律 上 被 推 定 为 完 全 民 事 行 为 能 力 人, 只 有 当 一 个 成 年 人 是 精 神 病 人, 并 且 不 能 辨 认 或 不 能 完 全 辨 认 自 己 行 为 的 时 候, 才 可 以 认 为 这 个 成 年 人 的 行 为 能 力 有 瑕 疵 将 一 位 成 年 人 宣 告 为 无 民 事 行 为 能 力 人 或 限 制 行 为 能 力 人 所 需 要 履 行 的 程 序 则 规 定 在 民 诉 法 中 : 须 经 近 亲 属 或 其 他 利 害 关 系 人 向 法 院 申 请, 并 递 交 相 应 的 事 实 和 根 据 ; 法 院 应 进 行 审 理 及 鉴 定 或 对 已 有 的 鉴 定 结 论 进 行 审 查 ; 经 审 理 后, 法 院 认 为 有 事 实 根 据 的 应 判 决 这 个 成 年 人 为 无 民 事 行 为 能 力 人 或 限 制 民 事 行 为 人, 没 有 事 实 根 据 的 则 应 驳 回 申 请 人 的 申 请 3 然 而 在 我 国 长 期 的 实 践 中, 行 为 能 力 宣 告 制 度 并 未 得 到 严 格 的 执 行, 而 是 逐 渐 形 成 了 凡 是 被 送 进 精 神 病 院 的 ( 疑 似 ) 精 神 障 碍 者, 均 被 医 疗 机 构 视 为 无 民 事 行 为 能 力 人 4 的 潜 规 则, 而 这 种 做 法 也 常 常 得 到 司 法 机 关 的 接 受 与 承 认 在 这 样 的 背 景 下, 许 多 ( 疑 似 ) 精 神 障 碍 者 由 于 自 己 的 住 院 或 诊 断 经 历 就 在 事 实 上 自 动 失 去 了 民 事 行 为 能 力, 未 经 法 院 宣 告 程 序 就 在 诸 多 问 题 上 丧 失 医 疗 知 情 同 意 权, 无 法 决 定 自 身 治 疗 方 案 与 出 院 ; 同 时 在 希 望 通 过 向 法 院 起 诉 维 护 自 身 权 利 时 又 遭 遇 诉 讼 行 为 能 力 的 质 疑 这 一 点 在 以 下 两 个 案 件 中 都 能 得 到 体 现 案 例 二 : ( 当 事 人 口 述 5 ) 年 月 日 开 始 实 施 以 下 简 称 民 法 总 则 黄 裔 : 现 行 法 下 的 行 为 能 力 认 定 和 监 护 制 度, 访 问 地 址 : http: / / www mdrights org / ht ml / 0 html, 最 后 访 问 时 间 : 04 年 9 月 5 日 同 上 注 黄 雪 涛 等 : 中 国 精 神 病 收 治 制 度 法 律 分 析 报 告, 访 问 地 址 : http: / / www doc88 com / p html, 最 后 访 问 时 间 : 04 年 9 月 9 日 本 文 作 者 对 当 事 人 进 行 的 访 谈 访 谈 时 间 : 04 年 8 月 3 日, 时 长 约 一 小 时

6 精 神 障 碍 者 民 事 独 立 起 诉 权 的 实 践 与 发 展 : 从 精 神 卫 生 法 到 残 疾 人 权 利 公 约 因 为 湖 北 省 人 民 医 院 精 神 科 把 我 关 了 十 七 天, 我 表 示 不 满, ( 出 院 后 ) 我 起 诉 它, 认 为 它 侵 犯 了 我 的 人 身 自 由 起 诉 他 们, 然 后 医 院 提 出 我 有 没 有 民 事 行 为 能 力, 然 后 就 根 据 相 关 的 中 国 法 律, 立 案 后, 医 院 就 申 请 人 民 法 院 对 我 的 行 为 能 力 进 行 确 定 003 年 6 月 4 日, 武 汉 市 武 昌 区 人 民 法 院 就 以 武 区 民 特 字 号 判 决 书, 以 特 别 程 序 审 理 的 判 决 书, 判 我 为 无 民 事 行 为 能 力 人, 同 时 指 定 我 的 母 亲 张 某 作 为 我 的 监 护 人 精 神 病 院 强 迫 对 我 进 行 治 疗, 非 法 限 制 我 的 人 身 自 由, 我 需 要 向 人 民 法 院 起 诉 的 时 候, 它 ( 被 宣 告 无 民 事 行 为 能 力 以 及 被 设 置 监 护 人 ) 导 致 我 不 能 够 顺 畅 地 行 使 我 的 权 利 因 为 我 的 监 护 人, 中 国 的 法 律 规 定 我 的 监 护 人 是 母 亲 张 某, 通 常 会 拒 绝 以 监 护 人 的 身 份 作 为 我 的 法 定 代 理 人 来 替 我 行 使 我 的 诉 讼 权 利, 所 以 我 的 诉 权 实 际 上 被 剥 夺 了 这 也 就 是 说, 我 个 人 认 为 这 种 宣 告 只 有 在 我 上 法 院 的 过 程 中 起 到 作 用 案 例 三 : 004 年 5 月 日, 深 圳 某 职 业 技 术 学 校 擅 自 委 托 深 圳 康 宁 医 院 法 医 精 神 病 司 法 鉴 定 所 对 其 教 师 张 某 进 行 鉴 定, 鉴 定 结 论 为 偏 执 型 精 神 分 裂 症 004 年 5 月 4 日, 该 职 业 技 术 学 校 以 欺 骗 的 手 法 将 张 某 送 入 深 圳 市 康 宁 医 院 006 年 6 月 8 日, 张 某 第 二 次 被 学 校 送 康 宁 医 院 强 制 治 疗 一 个 月 008 年 7 月 4 日, 张 某 向 深 圳 市 某 区 人 民 法 院 起 诉 送 治 人 和 医 院, 要 求 撤 销 原 鉴 定 并 恢 复 名 誉 赔 礼 道 歉 该 法 院 在 009 年 6 月 0 日 裁 定 驳 回 起 诉 裁 定 书 中 写 道 : 经 审 查, 本 院 在 审 理 过 程 中, 经 本 院 委 托 广 州 市 精 神 病 医 院 司 法 鉴 定 所 对 原 告 的 民 事 行 为 能 力 进 行 鉴 定, 结 论 为, 原 告 对 本 次 诉 讼 活 动 无 民 事 行 为 能 力 本 院 认 为, 鉴 于 原 告 无 民 事 行 为 能 力, 其 民 事 行 为 应 由 其 法 定 代 理 人 代 为 进 行, 故 其 提 起 的 诉 讼, 不 符 合 法 律 规 定, 本 院 予 以 驳 回 ( 四 ) 民 间 立 法 建 议 : 自 主 委 托 代 理 人 0 年 底, 精 神 卫 生 法 第 一 次 审 议 期 间, 五 位 接 受 过 精 神 病 非 自 008 深 罗 法 民 一 初 字 第 337 号 民 事 裁 定 书 感 谢 衡 平 机 构 提 供 本 民 事 裁 定 书

7 残 障 权 利 研 究 第 二 卷 第 一 期 05 夏 季 号 愿 治 疗 的 亲 历 者 向 全 国 人 大 常 委 会 寄 去 了 立 法 建 议 信, 建 议 在 民 事 诉 讼 法 修 正 案 ( 草 案 ) 与 精 神 卫 生 法 ( 草 案 ) 中 增 加 自 主 委 托 条 款, 即 修 订 民 事 诉 讼 法 第 57 条, 增 加 条 款 : 无 诉 讼 行 为 能 力 人 可 委 托 诉 讼 代 理 人, 并 在 需 要 的 时 候, 有 权 获 得 监 护 人 的 协 助 同 时 在 精 神 卫 生 法 ( 草 案 ) 中, 增 加 : 非 自 愿 住 院 治 疗 人 员 有 权 自 主 委 托 代 理 人, 并 在 需 要 的 时 候, 有 权 获 得 监 护 人 的 协 助 此 建 议 虽 然 未 能 最 终 在 立 法 中 得 到 采 纳, 但 还 是 获 得 了 一 定 的 媒 体 关 注 与 学 界 赞 同 本 文 也 赞 同 该 建 议, 因 为 此 建 议 能 够 在 最 大 程 度 上 保 障 ( 疑 似 ) 精 神 障 碍 者 的 独 立 起 诉 权 即 便 是 被 法 院 认 为 无 诉 讼 行 为 能 力 的 当 事 人 也 应 可 以 指 定 自 己 信 任 的 人 来 代 为 进 行 诉 讼 独 立 参 与 诉 讼 的 门 槛 一 般 较 高, 3 但 对 于 自 己 信 任 的 人 的 选 任 一 般 只 需 要 具 备 基 本 的 对 他 人 的 信 任 感 和 表 达 能 力 如 果 有 精 神 障 碍 的 当 事 人 无 法 完 成 对 自 己 信 任 的 人 作 为 代 理 人 的 委 托, 或 者 无 人 愿 意 接 受 此 委 托, 则 由 原 来 的 监 护 人 ( 或 法 定 代 理 人 ) 提 供 诉 讼 支 持, 作 为 兜 底 三 精 神 卫 生 法 确 认 精 神 障 碍 者 诉 讼 权 利 经 历 近 三 十 年 的 立 法 长 跑, 尽 管 精 神 卫 生 法 被 认 为 仍 有 种 种 不 足, 4 但 其 第 8 条 所 规 定 的 精 神 障 碍 患 者 或 者 其 监 护 人 近 亲 属 认 为 行 3 4 全 国 人 大 常 委 会 法 制 工 作 委 员 会 行 政 法 室 编 中 华 人 民 共 和 国 精 神 卫 生 法 解 读, 中 国 法 制 出 版 社, 0, 第 38 页 同 上 注, 第 383 ~ 384 页 按 照 司 法 鉴 定 领 域 的 学 者 研 究, 诉 讼 行 为 能 力 主 要 从 以 下 方 面 予 以 判 断 : 是 否 理 解 和 行 使 处 分 权 ; 是 否 理 解 审 判 事 项 和 自 身 所 处 的 地 位 ; 3 是 否 理 解 和 行 使 辩 护 权 ; 4 能 否 与 诉 讼 代 理 人 保 持 联 系 并 商 讨 法 律 上 的 对 策 ; 5 能 否 理 解 和 行 使 申 请 回 避 权 ; 6 能 否 理 解 和 行 使 申 请 采 取 诉 讼 保 全 措 施 的 权 利 ; 7 能 否 理 解 和 行 使 撤 销 或 者 变 更 诉 讼 请 求 的 权 利 ; 8 能 否 理 解 和 行 使 申 请 调 解 的 权 利 和 与 对 方 达 成 协 议 以 前 自 行 和 解 阶 段 的 权 利 ; 9 能 否 理 解 和 行 使 阅 读 法 庭 笔 录, 发 现 遗 漏 或 错 误, 申 请 补 正 的 权 利 ; 0 是 否 经 得 起 可 能 对 自 己 不 利 的 裁 决 ; 能 否 理 解 和 行 使 在 对 方 拒 绝 不 执 行 已 生 效 的 判 决 裁 定 调 解 协 议 时, 申 请 人 民 法 院 执 行 的 权 利 ; 是 否 理 解 如 果 败 诉 可 以 在 上 诉 期 限 内 行 使 上 诉 的 权 利 参 见 吴 家 声 浅 谈 评 定 民 事 行 为 能 力 的 法 学 要 点, 中 国 法 医 学 会 司 法 精 神 病 学 专 业 委 员 会 第 一 次 全 国 司 法 精 神 病 学 学 术 会 议 论 文 汇 编, 00, 第 65 ~ 69 页 参 见 李 秋 萌 民 间 报 告 称 精 神 卫 生 法 存 七 缺 憾, 03 年 5 月 3 日 新 京 报, 访 问 地 址 : http: / / epaper jinghua cn / html / / 3 / content_ htm, 最 后 访 问 时 间 : 04 年 0 月 8 日

8 精 神 障 碍 者 民 事 独 立 起 诉 权 的 实 践 与 发 展 : 从 精 神 卫 生 法 到 残 疾 人 权 利 公 约 3 政 机 关 医 疗 机 构 或 者 其 他 有 关 单 位 和 个 人 违 反 本 法 规 定 侵 害 患 者 合 法 权 益 的, 可 以 依 法 提 起 诉 讼 被 认 为 是 明 显 的 进 步, 明 确 赋 予 患 者 在 认 为 自 身 合 法 权 益 受 到 侵 害 时 向 法 院 提 起 诉 讼 的 权 利 本 文 对 精 神 卫 生 法 第 8 条 同 样 持 有 积 极 的 评 价, 但 较 之 赋 予 患 者 在 认 为 自 身 合 法 权 益 受 到 侵 害 时 向 法 院 提 起 诉 讼 的 权 利, 本 文 更 倾 向 于 认 为, 这 是 对 前 文 所 述 精 神 障 碍 者 在 独 立 起 诉 时 遭 遇 的 模 糊 与 障 碍 的 司 法 现 实 的 某 种 立 法 回 应, 并 非 从 无 到 有 地 赋 予 精 神 障 碍 者 新 的 提 起 诉 讼 的 权 利 事 实 上, 精 神 卫 生 法 该 条 款 在 司 法 实 践 中 也 仍 然 需 要 依 照 民 诉 法 的 规 定 展 开 诉 讼, 前 文 所 述 的 诉 讼 行 为 能 力 ( 或 民 事 行 为 能 力 ) 的 障 碍 仍 然 是 现 行 有 效 的 法 律 规 定 因 此, 本 文 的 积 极 评 价 更 多 地 来 自 精 神 卫 生 法 开 始 实 施 后, 从 司 法 实 践 中 观 察 到 的 一 些 变 化 尽 管 这 些 实 践 中 的 改 变 不 是 有 法 律 拘 束 力 的 先 例, 也 暂 时 无 法 摆 脱 个 别 情 况 无 代 表 性 的 质 疑, 但 至 少 值 得 观 察 与 记 录 ( 一 ) 直 接 依 据 精 神 卫 生 法 第 8 条 进 行 裁 判 的 判 决 案 例 四 ( 案 情 略 ): 夏 某 与 攀 枝 花 市 第 三 人 民 医 院 侵 权 责 任 纠 纷 上 诉 案 民 事 判 决 书 写 道 : 根 据 中 华 人 民 共 和 国 精 神 卫 生 法 第 八 十 二 条 : 精 神 障 碍 患 者 或 者 其 监 护 人 近 亲 属 认 为 行 政 机 关 医 疗 机 构 或 者 其 他 有 关 单 位 和 个 人 违 反 本 法 规 定 侵 犯 患 者 合 法 权 益 的, 可 以 依 法 提 起 诉 讼 夏 某 虽 为 精 神 残 疾 人, 但 可 以 提 起 诉 讼, 主 体 适 格 依 照 中 华 人 民 共 和 国 精 神 卫 生 法 第 八 十 二 条 中 华 人 民 共 和 国 民 事 诉 讼 法 第 六 十 四 条 第 一 百 四 十 条 和 最 高 人 民 法 院 关 于 民 事 诉 讼 证 据 的 若 干 规 定 第 二 条 的 规 定, 判 决 : 驳 回 夏 某 的 诉 讼 请 求 尽 管 本 案 当 事 人 夏 某 的 诉 讼 请 求 因 证 据 问 题 被 驳 回, 但 法 院 在 没 有 借 由 司 法 鉴 定 来 确 认 夏 某 诉 讼 行 为 能 力 或 民 事 行 为 能 力 的 情 况 下 直 接 认 可 其 独 立 诉 讼 主 体 地 位, 对 精 神 障 碍 者 民 事 独 立 起 诉 权 而 言 无 疑 是 令 人 振 奋 的 进 步 黄 雪 涛 : 精 神 卫 生 法 的 贡 献 与 缺 陷, 0 年 0 月 9 日 东 方 早 报, 访 问 地 址 : http: / / news sina com cn / o / / shtml, 最 后 访 问 时 间 : 04 年 9 月 5 日 04 攀 民 终 字 第 8 号

9 4 残 障 权 利 研 究 第 二 卷 第 一 期 05 夏 季 号 ( 二 ) 认 定 限 制 民 事 行 为 能 力 人 有 诉 讼 行 为 能 力 的 案 件 案 例 五 : 上 海 市 民 徐 某 因 家 庭 矛 盾 于 003 年 被 家 人 送 入 上 海 市 某 民 办 精 神 病 康 复 院 住 院 治 疗 至 今 008 年, 在 未 经 行 为 能 力 宣 告 程 序 的 情 况 下, 上 海 市 某 区 某 街 道 办 事 处 某 居 民 委 员 会 同 意 徐 某 的 哥 哥 徐 兄 作 为 其 法 定 监 护 人 徐 某 母 亲 刘 某 曾 于 0 年 以 原 监 护 人 未 履 行 监 护 职 责 为 由 向 上 海 市 某 区 人 民 法 院 提 出 诉 讼, 要 求 将 被 鉴 定 人 的 监 护 人 变 更 为 其 母 亲 刘 某, 但 被 法 院 驳 回 在 该 案 件 进 行 期 间, 上 海 市 司 法 鉴 定 科 学 技 术 研 究 所 司 法 鉴 定 中 心 于 0 年 月 3 日 经 鉴 定 结 论 为 : 被 鉴 定 人 徐 某 患 有 精 神 分 裂 症, 目 前 处 于 残 留 期 ; 被 鉴 定 人 在 本 案 中 评 定 为 具 有 限 制 民 事 行 为 能 力 徐 某 原 本 被 设 置 监 护 人 时 并 没 有 进 行 的 行 为 能 力 宣 告 程 序 在 此 案 中 获 得 了 某 种 追 认 或 合 法 化, 并 且 限 制 民 事 行 为 能 力 人 的 身 份 至 今 尚 未 被 变 更 或 撤 销 03 年 5 月 6 日, 徐 某 因 要 求 出 院 被 精 神 病 康 复 院 拒 绝 而 起 诉 该 康 复 院 及 其 监 护 人 徐 兄, 认 为 二 被 告 强 制 其 住 院 的 行 为 共 同 侵 犯 其 人 身 自 由 权, 这 被 认 为 是 精 神 卫 生 法 开 始 实 施 后 第 一 例 依 据 该 法 自 愿 原 则 进 行 起 诉 的 案 件 由 于 对 徐 某 的 独 立 诉 讼 主 体 资 格 有 所 怀 疑, 受 理 法 院 委 托 上 海 市 精 神 卫 生 中 心 司 法 鉴 定 所 对 徐 某 的 诉 讼 行 为 能 力 进 行 鉴 定 上 海 市 精 神 卫 生 中 心 司 法 鉴 定 所 对 徐 某 的 诉 讼 行 为 能 力 的 评 定 为 : 经 鉴 定, 被 鉴 定 人 为 精 神 分 裂 症, 目 前 精 神 症 状 基 本 缓 解, 被 鉴 定 人 本 次 为 出 院 之 事, 为 主 张 自 身 利 益 主 动 向 法 院 提 出 诉 讼, 目 前 能 正 确 理 解 诉 讼 的 性 质 意 义 和 目 的, 能 理 解 法 律 诉 讼 的 程 序 及 本 人 的 法 律 权 利, 能 明 确 表 达 自 己 的 诉 求, 能 够 理 解 自 己 行 为 的 性 质 与 后 果, 故 评 定 为 在 本 案 中 具 有 诉 讼 能 力 本 案 于 04 年 7 月 进 行 了 第 一 次 开 庭 审 理, 并 于 05 年 4 月 3 日 做 张 维 : 精 神 卫 生 法 第 一 案 起 诉 七 个 月 后 终 获 立 案, 03 年 月 3 日 法 制 日 报 沪 精 卫 中 心 司 鉴 所 04 精 鉴 字 第 94 号 感 谢 衡 平 机 构 提 供 的 司 法 鉴 定 意 见 书

10 精 神 障 碍 者 民 事 独 立 起 诉 权 的 实 践 与 发 展 : 从 精 神 卫 生 法 到 残 疾 人 权 利 公 约 5 出 一 审 判 决, 徐 某 的 诉 讼 请 求 被 驳 回 四 获 得 司 法 保 护 : 残 疾 人 权 利 公 约 提 出 的 更 高 要 求 正 如 上 文 所 述, 随 着 精 神 卫 生 法 的 实 施, 我 们 已 经 能 够 在 司 法 实 践 中 观 察 到 若 干 有 积 极 意 义 的 案 件 与 判 决 与 此 同 时, 作 为 相 关 问 题 的 研 究 者 与 行 动 者, 我 们 也 要 认 识 到 残 疾 人 权 利 公 约 ( United Nations Con vention on Rights of Persons with Disabilities, 以 下 简 称 公 约 ) 在 此 问 题 上 对 作 为 缔 约 国 的 中 国 有 着 更 高 的 要 求 ( 一 ) 公 约 中 的 获 得 司 法 保 护 以 及 相 关 条 款 公 约 第 3 条 直 接 规 定 了 对 包 括 精 神 障 碍 者 在 内 的 残 障 者 的 司 法 保 护 : 一 缔 约 国 应 当 确 保 残 疾 人 在 与 其 他 人 平 等 的 基 础 上 有 效 获 得 司 法 保 护, 包 括 通 过 提 供 程 序 便 利 和 适 龄 措 施, 以 便 利 他 们 在 所 有 法 律 诉 讼 程 序 中, 包 括 在 调 查 和 其 他 初 步 阶 段 中, 切 实 发 挥 其 作 为 直 接 和 间 接 参 与 方, 包 括 其 作 为 证 人 的 作 用 二 为 了 协 助 确 保 残 疾 人 有 效 获 得 司 法 保 护, 缔 约 国 应 当 促 进 对 司 法 领 域 工 作 人 员, 包 括 警 察 和 监 狱 工 作 人 员 进 行 适 当 的 培 训 其 中 与 本 文 所 讨 论 问 题 有 关 的 关 键 词 为 在 与 其 他 人 平 等 的 基 础 上, 这 一 点 也 和 公 约 第 条 在 法 律 面 前 获 得 平 等 承 认 发 生 了 联 系 公 约 第 条 要 求 缔 约 国 确 认 残 障 者 在 生 活 的 各 个 方 面 在 与 其 他 人 平 等 的 基 础 上 享 有 法 律 能 力 ( legal capacity) 3 同 时, 缔 约 国 应 当 采 取 适 当 措 3 公 约 及 其 任 择 议 定 书 于 006 年 月 3 日 在 纽 约 联 合 国 总 部 通 过, 并 于 007 年 3 月 30 日 开 放 缔 约 国 签 署 公 约 在 0 个 缔 约 国 批 准 以 及 0 个 缔 约 国 批 准 了 任 择 议 定 书 后 于 008 年 5 月 3 日 生 效 可 见 联 合 国 网 站 : www un org / disabilities / coun tries asp? id = 06, 最 后 访 问 时 间 : 04 年 9 月 9 日 中 国 政 府 于 公 约 开 放 签 署 日 当 天 就 进 行 了 签 署, 全 国 人 民 代 表 大 会 常 务 委 员 会 于 008 年 6 月 6 日 予 以 批 准, 参 见 http: / / www npc gov cn / npc / xinwen / / 6 / con tent_ htm, 最 后 访 问 时 间 : 04 年 9 月 9 日 公 约 第 条 第 款 另 外, 公 约 的 中 文 版 本 针 对 英 文 版 本 中 legal capacity 使 用 了 法 律 权 利 能 力 一 词, 但 对 此 学 术 界 颇 有 质 疑, 在 此 使 用 较 为 字 面 的 译 法 以 回 避 学 术 争 议 更 多 讨 论 请 参 见 Robert D Dinerstein 实 施 残 疾 人 权 利 公 约 第 条 中 的 法 律 能 力, 陈 博 译, 载 反 歧 视 评 论 第 一 辑, 法 律 出 版 社, 04

11 226 残障权利研究第二卷第一期 2015 夏季号 施 确保残障者行使其法律能力时能够获得可能需要的帮助与支持 并且 针对这些帮助与支持要有适当和有效的防止滥用措施 具体而言 这些支 持与防止滥用措施的目的是确保残障者的权利 意愿和选择能够得到充分 的尊重 因此提供支持的人不能与残障者有利益冲突 所提供支持要与残 障者的需求相适应 适用时间应当尽可能短 并由独立 公正的政府机构 或其他主体负责进行审查与复核 ① 二 公约 下精神障碍者民事独立起诉权的原则与要求 1 应肯定精神障碍者的民事独立起诉权 公约 中多次强调了 尊重个人自主 自立 不歧视 无障碍 等原则 ② 获得司法保护 的条款又专门强调了残障者平等参与诉讼 获 得司法保护的权利 另外 残疾人权利委员会在对中国履约情况进行审议 后所做出的 委员会第八届会议就中国初次报告通过的结论性意见 指 出 委员会建议缔约国重新审议其 刑事诉讼法 和 民事诉讼法 以便为参与司法制度的残疾人制定强制性的程序照顾 使其作为权利主体 而不是被保护的对象参与司法制度 ③ 对此 一位学者对 公约 第 12 条的背景解读也有利于对精神障碍 者独立起诉权的理解 残障人士长期以来被认为没有能力为自己的生活做出决定 社会 存在这样一种假定 拥有一定智力 社交心理功能和感官能力的成年 人有能力参与生活的方方面面 包括决定在哪里居住 和谁结婚 如 何花钱 投票给谁 同时在自治原则的基础上 他们可以任意寻求他 人的协助 并自行在决策时予以考虑 然而对于残障人士来说就完全 是另外一幅景象了 国家假定拥有智力或社交心理障碍 或者一部分 感官障碍 的人没有能力完全且自主地参与社会生活 换言之 这些 残障人士缺乏行使权利的法律能力 残障人士是悲悯的客体 而不是 有自尊的主体 在这种思维模式下 残障人士需要的是保护 而不是 ① ② ③ 公约 第 12 条第 3 款 第 4 款 公约 序言与第 3 条 一般原则 委员会第八届会议 2012 年 9 月 17 日至 28 日 就中国初次报告通过的结论性意见 CRPD C CHN CO 1

12 精神障碍者民事独立起诉权的实践与发展 从 精神卫生法 到 残疾人权利公约 权利 ① 在此背景下 能够看出 公约 在此问题上的立场是尽可能地让精神 障碍者独立地行使向法院提起诉讼并参与诉讼的权利 而非通过法定代理 人的方式限制 排除精神障碍者的参与 2 必要时可获得必要的诉讼支持 并且获得支持并不意味着决策权的丧失 公约 所主张的 独立 并非建立在空洞的理念之上 强调残障者 作为权利主体并不是否认实践中一部分残障者的确缺乏足够的能力独立参 与包括诉讼在内的生活内容 对此 公约 认为残障者有权获得必要的 支持来保障自身法律能力的行使 ② 作为第 12 条以及其他相关原则在获得 司法保护问题上的具体化 公约 第 13 条直接规定了 程序便利和适龄 措施 来确保残障者对诉讼的充分参与 本文无意也无力对程序便利和适龄措施的具体制度设计做过多讨论 但在本文看来 前文所述的 自主委托权 应当是此类程序便利之一 在此只希望强调 为残障者提供支持的目的是保障其独立 自主地行使诉 讼权利 而获得相应的支持并不意味着丧失对相关事务的决策权③ 诉讼 中的精神障碍者仍然是自身所涉诉讼法律关系中的主体 3 中国应承认并保障精神障碍者的民事独立起诉权及其相关支持 中国批准 公约 时没有提出任何保留 ④ 这意味着包括上文所述的 公约 内容对中国具有国际法意义上的拘束力 中国政府也于 2012 年 9 月向 公约 的监督与实施机构 残疾人权利委员会 提交了首次履约报 告 ⑤ 在 获得司法保护 条目下介绍了残障者法律援助事业在中国的发 展以及获得的支持 ⑥ ① ② ③ ④ ⑤ ⑥ Robert D Dinerstein 实施 残疾人权利公约 第 12 条中的 法律能力 陈博译 载 反歧视评论 第一辑 法律出版社 2014 公约 第 12 条 Michael Bach Securing Self Determination Building the Agenda in Canada 3 http mem bers shaw ca bsalisbury Securing 20the 20Agenda 20for 20Self Determination 20 20Michael 20Bach doc 最后访问时间 2014 年 9 月 30 日 参见联合国人权事务高级专员办公室网站 http www ohchr org en hrbodies crpd pa ges crpdindex aspx 最后访问时间 2014 年 10 月 1 日 CRPD C CHN 1 访问 地 址 http tbinternet ohchr org layouts treatybodyexternal Ses siondetails1 aspx SessionID 772 Lang en 最后访问时间 2014 年 10 月 1 日 同上 227

13 8 残 障 权 利 研 究 第 二 卷 第 一 期 05 夏 季 号 作 为 履 约 义 务, 中 国 政 府 有 义 务 采 取 一 切 适 当 的 立 法 行 政 和 其 他 措 施 实 施 本 公 约 确 认 的 权 利, 采 取 一 切 适 当 措 施, 包 括 立 法, 以 修 订 或 废 止 构 成 歧 视 残 疾 人 的 现 行 法 律 法 规 习 惯 和 做 法, 在 一 切 政 策 和 方 案 中 考 虑 保 护 和 促 进 残 疾 人 的 人 权, 并 且 不 实 施 任 何 与 本 公 约 不 符 的 行 为 或 做 法, 确 保 公 共 当 局 和 机 构 遵 循 本 公 约 的 规 定 行 事 上 文 提 及 的 残 疾 人 权 利 委 员 会 对 中 国 履 约 报 告 的 总 结 性 意 见 也 是 理 解 公 约 具 体 含 义 的 重 要 资 料 值 得 注 意 的 是, 公 约 在 其 第 4 条 一 般 义 务 中 规 定 : 缔 约 国 承 诺 促 进 培 训 协 助 残 疾 人 的 专 业 人 员 和 工 作 人 员, 使 他 们 了 解 本 公 约 确 认 的 权 利, 以 便 更 好 地 提 供 这 些 权 利 所 保 障 的 协 助 和 服 务 同 时, 在 第 3 条 获 得 司 法 保 护 下 再 次 强 调 : 为 了 协 助 确 保 残 疾 人 有 效 地 获 得 司 法 保 护, 缔 约 国 应 当 促 进 对 司 法 领 域 工 作 人 员, 包 括 警 察 和 监 狱 工 作 人 员 进 行 适 当 的 培 训 3 可 见, 在 公 约 看 来, 对 相 关 司 法 专 业 人 员 的 培 训 对 保 障 残 障 者 获 得 司 法 救 济 的 权 利 至 关 重 要, 并 且 通 过 前 文 所 引 述 的 案 例 也 能 够 看 出, 如 果 审 判 人 员 能 够 对 诉 讼 行 为 能 力 当 事 人 与 监 护 人 存 在 利 益 关 系 等 问 题 有 更 为 深 入 的 认 识, 并 且 认 同 公 约 中 的 个 人 自 主 等 原 则 与 价 值, 即 便 在 民 事 诉 讼 法 的 相 关 规 定 尚 未 得 到 修 改 的 情 况 下, 精 神 障 碍 者 的 诉 讼 权 利 仍 然 能 够 在 个 案 中 得 到 一 定 的 承 认 与 保 障 五 结 语 本 文 首 先 通 过 若 干 案 例, 模 糊 地 勾 画 出 精 神 卫 生 法 实 施 前 后 精 神 障 碍 者 独 立 民 事 起 诉 权 在 司 法 实 践 中 的 一 些 发 展, 评 析 了 在 民 事 诉 讼 法 修 订 案 与 精 神 卫 生 法 中 增 加 自 主 委 托 条 款 的 民 间 立 法 建 议, 并 针 对 其 中 的 立 法 与 理 论 问 题, 即 诉 讼 行 为 能 力 与 民 事 行 为 能 力 之 间 的 复 杂 关 系, 进 行 了 力 所 能 及 的 梳 理 随 后, 本 文 对 公 约 中 获 得 司 法 保 护 以 及 相 关 的 原 则 与 条 款 进 行 了 介 绍, 并 分 析 了 如 何 与 公 约 第 条 在 法 律 面 前 获 得 平 等 承 认 3 公 约 第 4 条 一 般 义 务 同 上 注 公 约 第 3 条 获 得 司 法 保 护

14 精 神 障 碍 者 民 事 独 立 起 诉 权 的 实 践 与 发 展 : 从 精 神 卫 生 法 到 残 疾 人 权 利 公 约 9 在 适 用 中 相 结 合, 以 期 增 进 我 国 本 领 域 研 究 者 与 行 动 者 对 公 约 义 务 及 其 内 涵 的 认 识 与 理 解, 在 此 基 础 上 期 待 更 多 针 对 更 加 具 体 深 入 的 问 题 的 研 究 与 行 动, 其 中 特 别 重 要 的 一 点 是 加 强 对 司 法 工 作 人 员 的 培 训 以 及 相 关 理 论 与 实 践 问 题 的 研 究 与 探 索, 从 而 更 好 地 承 认 与 保 护 精 神 障 碍 者 的 民 事 独 立 起 诉 权, 进 而 对 相 关 群 体 的 实 体 权 利 提 供 有 力 的 司 法 保 障

¹ º ¹ º 农 业 流 动 人 口 是 指 户 口 性 质 为 农 业 户 口 在 流 入 地 城 市 工 作 生 活 居 住 一 个 月 及 以 上 的 流 动 人 口 非 农 流 动 人 口 是 指 户 口 性 质 为 非 农 户 口 在 流 入 地 城 市 工 作 生 活 居 住 一 个

¹ º ¹ º 农 业 流 动 人 口 是 指 户 口 性 质 为 农 业 户 口 在 流 入 地 城 市 工 作 生 活 居 住 一 个 月 及 以 上 的 流 动 人 口 非 农 流 动 人 口 是 指 户 口 性 质 为 非 农 户 口 在 流 入 地 城 市 工 作 生 活 居 住 一 个 ¹ 改 革 开 放 年 来 人 口 流 动 规 模 持 续 增 加 对 我 国 社 会 经 济 的 持 续 发 展 起 到 了 重 要 作 用 为 全 面 了 解 我 国 流 动 人 口 生 存 状 况 准 确 把 握 流 动 人 口 发 展 规 律 和 趋 势 不 断 加 强 流 动 人 口 服 务 管 理 引 导 人 口 有 序 流 动 合 理 分 布 国 家 人 口 计 生 委 于 年 月 启

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