44 王 茗 : 历 史 上 的 平 妻 现 象 及 其 法 律 问 题 初 探 2016 年 3 月 嫡 长 子 继 承 制 作 为 宗 法 制 的 核 心 内 容 被 固 定 下 来, 其 地 位 不 可 撼 动, 维 护 着 礼 的 秩 序 严 格 的 嫡 庶 之 分 使 得 对 于 妻 妾

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1 2016 年 第 3 期 暨 南 学 报 ( 哲 学 社 会 科 学 版 ) 总 第 206 期 No JinanJournal(PhilosophyandSocialSciences) SumNo.206 法 学 历 史 上 的 平 妻 现 象 及 其 法 律 问 题 初 探 王 茗 ( 中 国 政 法 大 学 博 士 后 流 动 站, 北 京 ) [ 摘 要 ] 中 国 传 统 婚 姻 形 态 以 一 夫 一 妻 多 妾 制 为 主 流, 然 而 历 史 上 曾 出 现 过 一 种 称 之 为 平 妻 的 现 象 与 一 夫 一 妻 制 同 时 存 在, 且 呈 愈 演 愈 烈 之 趋 势, 传 统 法 律 对 于 导 致 平 妻 的 重 婚 以 妾 为 妻 行 为 的 处 罚 也 日 益 轻 减 ; 并 嫡 中 的 平 妻 现 象 与 兼 祧 中 的 平 妻 现 象 虽 均 属 平 妻 但 却 遵 循 着 不 同 的 逻 辑, 其 背 后 所 深 藏 的 礼 法 民 间 习 惯 的 互 动 也 有 着 截 然 不 同 的 路 径 [ 关 键 词 ] 平 妻 ; 礼 ; 法 ; 民 间 习 惯 [ 中 图 分 类 号 ] D9 [ 文 献 标 识 码 ] A [ 文 章 编 号 ] (2016) 一 平 妻 一 夫 一 妻 礼 法 秩 序 下 的 波 澜 群 婚 制 是 人 类 早 期 婚 姻 形 态 的 必 经 阶 段, 远 古 中 国 也 不 例 外, 彼 时 一 妻 多 夫 一 夫 多 妻 现 象 实 为 婚 姻 关 系 常 态 一 夫 一 妻 制 则 产 生 于 群 婚 制 之 后, 一 夫 一 妻 制 之 前 身 为 临 时 之 偶 婚 制, 此 无 问 题 偶 婚 制 之 成 立, 必 在 群 婚 制 衰 落 以 后, 可 以 断 言 1 一 夫 一 妻 的 婚 姻 原 则 在 制 度 上 固 定 下 来 是 夏 商 末 期, 直 至 周 代 以 后 的 事 情, 与 宗 法 制 的 产 生 有 着 密 切 关 系 惟 偶 婚 制 由 何 而 生, 社 会 学 家 为 说 不 一 故 中 国 于 礼 法 上 所 承 认 之 一 夫 一 妻 制, 为 其 起 源 之 偶 婚, 是 否 直 接 为 群 婚 制 所 演 变, 抑 或 经 过 多 妻 制 而 始 如 此, 实 成 问 题 2 虽 然 由 何 种 制 度 演 变 而 来 尚 不 可 考, 但 宗 法 制, 特 别 是 其 中 嫡 长 子 继 承 制, 对 一 夫 一 妻 制 的 形 成 之 影 响 则 确 证 无 疑 殷 以 前 无 嫡 庶 之 制 故 商 人 祀 其 先 王, 兄 弟 同 礼 ; 即 先 王 兄 弟 之 未 立 者, 其 礼 亦 同, 是 未 尝 有 嫡 庶 之 别 也 此 不 独 王 朝 之 制, 诸 侯 以 下 亦 然 3 此 种 继 承 制 度 通 常 通 过 角 力, 强 者 胜 出, 因 而 时 常 引 起 战 争 和 社 会 的 无 序, 史 记 载 : 帝 阳 甲 之 时, 殷 复 衰 ; 自 仲 丁 以 来, 废 适 而 更 立 诸 弟 子, 弟 子 或 争, 相 代 立, 比 九 世 乱, 于 是 诸 侯 莫 朝 4 争 夺 王 位 的 战 争 大 量 消 耗 殷 商 的 实 力, 以 致 此 后 的 统 治 者 寻 求 避 免 因 王 位 继 承 而 造 成 内 战 的 方 法, 嫡 长 子 继 承 制 萌 芽 初 现, 武 丁 即 在 长 子 已 死 的 情 况 下 把 王 位 传 给 了 次 子 祖 庚 此 后, 嫡 长 子 继 承 王 位 的 情 况 虽 有 反 复, 但 及 西 周 时 随 着 宗 法 制 度 的 成 熟, [ 收 稿 日 期 ] [ 作 者 简 介 ] 王 茗 (1986 ), 女, 河 北 保 定 人, 中 国 政 法 大 学 博 士 后 流 动 站 法 学 研 究 人 员, 主 要 从 事 中 国 法 制 史 与 比 较 法 律 文 化 研 究 1 陈 顾 远 : 中 国 婚 姻 史, 北 京 : 商 务 印 书 馆 1998 年 版, 第 页 2 陈 顾 远 : 中 国 婚 姻 史, 北 京 : 商 务 印 书 馆 1998 年 版, 第 48 页 3 王 国 维 : 古 史 新 证, 长 沙 : 湖 南 人 民 出 版 社 2010 年 版, 第 页 4 史 记 殷 本 纪, 参 见 ( 汉 ) 司 马 迁 : 史 记, 北 京 : 中 华 书 局 1959 年 版, 第 101 页

2 44 王 茗 : 历 史 上 的 平 妻 现 象 及 其 法 律 问 题 初 探 2016 年 3 月 嫡 长 子 继 承 制 作 为 宗 法 制 的 核 心 内 容 被 固 定 下 来, 其 地 位 不 可 撼 动, 维 护 着 礼 的 秩 序 严 格 的 嫡 庶 之 分 使 得 对 于 妻 妾 身 份 的 区 分 成 为 当 务 之 急, 婚 姻 制 度 定 位 在 今 人 归 纳 的 一 夫 一 妻 多 妾 制, 正 妻 所 生 为 嫡 子, 妾 媵 所 生 则 为 庶 出, 只 有 嫡 长 子 才 可 继 承 宗 祧 诸 侯 无 二 嫡 1 古 者 夫 妇 之 好, 一 男 一 女 而 成 家 室 之 道 及 后, 士 一 妾, 大 夫 二, 诸 侯 有 侄 娣 九 女 而 已 2 而 妻 的 地 位 规 定 为 : 妻 者 齐 也, 与 夫 齐 体, 自 天 子 至 庶 人, 其 义 一 也 3 在 礼 的 秩 序 中 严 格 禁 止 重 婚 行 为 以 及 妻 妾 地 位 的 混 淆 秦 汉 以 后 律 以 辅 礼, 礼 治 秩 序 的 确 立 直 接 决 定 了 法 律 制 度 的 核 心 原 则 及 其 具 体 内 容 规 定 一 夫 一 妻 的 法 律 制 度 最 早 的 记 载 可 以 追 溯 至 先 秦 的 法 经 4 贤 王 制 礼 乐 法 度, 乃 作 五 刑, 以 禁 民 僻, 乱 嫡 庶 则 絷, 娶 同 姓 以 妾 为 妻, 则 变 5 有 明 文 可 考 的 一 夫 一 妻 法 律 制 度 当 自 唐 律 疏 议 起, 其 后 历 代 封 建 王 朝 均 以 唐 律 疏 议 为 蓝 本 制 定 其 律 典, 一 夫 一 妻 的 法 律 制 度 也 相 沿 不 改, 违 此 制 者 皆 须 依 法 科 以 刑 责 然 而 礼 治 自 礼 治, 法 制 自 法 制, 现 实 又 超 脱 二 者 之 外 呈 现 另 外 一 番 景 象 即 便 有 礼 法 的 双 重 护 卫, 一 夫 一 妻 的 婚 姻 形 态 却 总 是 作 为 理 想 状 态 而 存 在 于 统 治 阶 层 的 主 观 愿 望 之 中 平 妻 现 象 是 礼 法 秩 序 中 从 始 至 终 存 在 的 波 澜, 它 搅 扰 着 礼 的 理 想 与 法 的 权 威, 从 春 秋 战 国 时 期 一 路 走 来, 在 封 建 社 会 晚 期 甚 至 愈 演 愈 烈 今 人 常 以 三 妻 四 妾 来 形 容 古 代 的 婚 姻, 四 妾 不 足 为 奇, 三 妻 却 是 一 段 戏 言 传 说 齐 国 某 位 君 主 曾 言 称 要 立 后 三 人, 此 即 三 妻 之 由 来, 而 这 句 豪 言 尚 未 成 为 现 实 那 位 君 主 便 去 世 了, 只 留 下 了 三 妻 的 传 说 经 后 人 加 上 四 妾 以 求 押 韵 最 终 流 传 了 下 来 但 多 妻 并 存 现 象 却 是 不 争 的 历 史 事 实 北 周 天 元 皇 帝 曾 五 后 并 立, 此 后 历 朝 多 后 并 立 的 例 子 层 出 不 穷 除 却 皇 家 之 外, 官 宦 人 家 多 妻 并 存 不 分 嫡 庶 的 例 子 也 多 载 于 史 料 之 中 最 典 型 的 一 例 便 是 晋 朝 贾 充 有 左 右 夫 人 的 故 事 : 初, 充 前 妻 李 氏 淑 美 有 才 行, 生 二 女 褒 裕, 褒 一 名 荃, 裕 一 名? 父 丰 诛, 李 氏 坐 流 徙 后 娶 城 阳 太 守 郭 配 女, 即 广 城 君 也 武 帝 践 阼, 李 以 大 赦 得 还, 帝 特 诏 充 置 左 右 夫 人, 充 母 亦 敕 充 迎 李 氏 6 而 在 民 间, 最 初 商 人 称 在 外 经 商 时 所 取 妻 子 为 平 妻, 平 妻 法 律 地 位 仅 止 于 妾, 但 此 种 风 气 兴 盛 之 时 平 妻 外 室 与 商 人 原 配 之 妻 从 嫁 娶 礼 仪 到 吃 穿 用 度 几 乎 没 有 差 别 唐 代 户 籍 册 及 一 些 金 石 篆 刻 中 皆 有 一 家 二 妻 三 妻 的 明 确 记 载 清 道 光 年 间 关 于 正 妻 与 平 妻 的 地 位 有 对 房 两 头 大 的 说 法, 其 身 份 地 位 差 异 之 微 小 可 见 一 斑 本 文 中 将 这 种 婚 姻 形 态 中 的 多 位 正 妻 统 称 为 平 妻 二 历 代 法 律 对 重 婚 以 妾 为 妻 行 为 的 禁 止 孟 子 中 记 载 齐 国 法 禁 : 五 霸, 桓 公 为 盛, 葵 丘 之 会 诸 侯, 束 牲 载 书 而 不 歃 血 初 命 曰 : 诛 不 孝, 无 易 树 子, 无 以 妾 为 妻 7 秦 朝 实 行 一 夫 一 妻, 七 国 考 引 桓 谭 新 论 载 李 悝 法 经 条 例 : 夫 有 一 妻 二 妾, 其 刑 謗 ; 夫 有 二 妻, 则 诛 妻 有 外 夫 则 宫, 日 淫 禁 8 依 据 相 关 史 实 推 断, 汉 代 九 章 律 中 应 有 乱 妻 妾 位 加 以 处 罚 的 规 定, 汉 书 载 : 孔 乡 侯 傅 1 春 秋 隐 公 五 年, 参 见 ( 周 ) 左 丘 明 传,( 晋 ) 杜 预 注,( 唐 ) 孔 颖 达 正 义 : 春 秋 左 传 正 义, 北 京 : 北 京 大 学 出 版 社 1999 年 版, 第 89 页 2 盐 铁 论 散 不 足 第 二 十 九, 参 见 ( 汉 ) 恒 宽 撰,( 明 ) 张 之 象 注 : 盐 铁 论, 上 海 : 上 海 古 籍 出 版 社 1990 年 版 3 白 虎 通 义 嫁 娶, 参 见 ( 汉 ) 班 固 : 白 虎 通 义, 上 海 : 商 务 印 书 馆 1937 年 版 4 七 国 考 魏 刑 法, 参 见 ( 明 ) 董 说 : 七 国 考, 北 京 : 文 物 出 版 社 1986 年 版 5 郑 慧 生 : 校 勘 杂 志 附 司 马 法 校 注, 开 封 : 河 南 大 学 出 版 社 2007 年 版, 第 页 6 晋 书 贾 充 传, 参 见 ( 唐 ) 房 玄 龄 等 撰 : 晋 书, 北 京 : 中 华 书 局 1974 年 版, 第 1171 页 7 孟 子 告 子 下, 参 见 ( 战 国 ) 孟 轲 原 著, 万 丽 华 注 : 孟 子, 北 京 : 中 华 书 局 2006 年 版, 第 275 页 8 七 国 考 魏 刑 法, 参 见 ( 明 ) 董 说 : 七 国 考, 北 京 : 文 物 出 版 社 1986 年 版

3 书 7 大 明 律 规 定 : 凡 以 妻 为 妾 者, 杖 一 百 妻 在, 以 妾 为 妻 者, 杖 九 十, 并 改 正 若 有 妻 更 娶 者, 第 38 卷 第 3 期 暨 南 学 报 ( 哲 学 社 会 科 学 版 ) 45 晏, 元 寿 二 年 坐 乱 妻 妾 位 免, 徙 合 浦 1 唐 律 疏 议 中 规 定 : 诸 有 妻 更 娶 者, 徒 一 年, 女 家 减 一 等, 若 欺 妄 而 娶 者, 徒 一 年 半, 女 家 不 坐, 各 离 之 疏 议 曰 : 依 礼, 日 见 于 甲, 月 见 于 庚, 象 夫 妇 之 义 一 与 之 齐, 中 馈 斯 重 故 有 妻 而 更 娶 者, 合 徒 一 年 女 家 减 一 等, 为 其 知 情, 合 杖 一 百 若 欺 妄 而 娶, 谓 有 妻 言 无, 以 其 矫 诈 之 故, 合 徒 一 年 半 女 家 既 不 知 情, 依 法 不 坐 仍 各 离 之 称 各 者, 谓 女 氏 知 有 妻 无 妻, 皆 合 离 异, 故 云 各 离 之 2 诸 以 妻 为 妾, 以 婢 为 妻 者, 徒 二 年 以 妾 及 客 女 为 妻, 以 婢 为 妾 者, 徒 一 年 半 各 还 正 之 疏 议 曰 : 妻 者, 齐 也, 秦 晋 为 匹 妾 通 卖 买, 等 数 相 悬 婢 乃 贱 流, 本 非 俦 类 若 以 妻 为 妾, 以 婢 为 妻, 违 别 议 约, 便 亏 夫 妇 之 正 道, 黩 人 伦 之 彝 则, 颠 倒 冠 履, 紊 乱 礼 经, 犯 此 之 人, 即 合 二 年 徒 罪 以 妾 及 客 女 为 妻, 客 女, 谓 部 曲 之 女, 或 有 于 他 处 转 得, 或 放 婢 为 之 ; 以 婢 为 妾 者 : 皆 徒 一 年 半 各 还 正 之, 并 从 本 色 3 问 曰 : 或 以 妻 为 媵, 或 以 媵 为 妻, 或 以 妾 作 媵, 或 以 媵 作 妾, 各 得 何 罪? 答 曰 : 据 斗 讼 律 : 媵 犯 妻, 减 妾 一 等 妾 犯 媵, 加 凡 人 一 等 余 条 媵 无 文 者, 与 妾 同 即 是 夫 犯 媵, 皆 同 犯 妾 所 问 既 非 妻 妾 与 媵 相 犯, 便 无 加 减 之 条 夫 犯 媵, 例 依 犯 妾, 即 以 妻 为 媵, 罪 同 以 妻 为 妾 若 以 媵 为 妻, 亦 同 以 妾 为 妻 其 以 媵 为 妾, 律 令 无 文, 宜 依 不 应 为 重, 合 杖 八 十 以 妾 为 媵, 令 既 有 制, 律 无 罪 名, 止 科 违 令 之 罪 即 因 其 改 换, 以 告 身 与 回 换 之 人 者, 自 从 假 与 人 官 法 若 以 妾 诈 为 媵 而 冒 承 媵 姓 名, 始 得 告 身 者, 依 诈 伪 律, 诈 增 加 功 状, 以 求 得 官 者, 合 徒 一 年 4 有 唐 一 代, 并 嫡 之 风 犹 盛 宋 刑 统 规 定 : 诸 有 妻 更 娶 妻 者, 徒 一 年, 女 家 减 一 等 ; 若 欺 妄 而 娶 者, 徒 一 年 半, 女 家 不 坐 各 离 之 5 诸 以 妻 为 妾, 以 婢 为 妻 者, 徒 二 年 以 妾 及 客 女 为 妻, 以 婢 为 妾 者, 徒 一 年 半 各 还 正 之 6 宋 律 基 本 沿 袭 唐 律, 只 承 认 妻 与 妾, 两 者 地 位 分 明, 且 宋 代 几 乎 没 有 唐 代 的 并 嫡 之 风 元 代 通 制 条 格 规 定 : 一 有 妻 更 娶 者, 虽 会 赦 犹 离 之 一 蒙 古 人 不 在 此 限 至 元 十 年 正 月, 中 书 省 御 史 台 呈 : 陕 西 按 察 司 申, 先 奉 条 格 定 到 民 间 婚 姻 聘 财 内 一 款 : 有 妻 更 娶 者, 虽 会 赦, 犹 离 之 钦 此 照 得 州 县 人 民 有 年 及 四 十 无 子, 欲 图 继 嗣, 再 娶 妻 室, 虽 和 听 离, 或 已 有 所 生, 自 愿 者, 合 断 无 罪, 听 改 为 妾 户 部 议 得 : 有 妻 更 娶, 自 愿 者, 听 改 为 妾 今 后 若 有 求 娶 妾 者, 许 令 明 立 婚 亦 杖 九 十, 离 异 8 清 朝 也 有 类 似 的 规 定 大 清 律 例 规 定 妻 妾 失 序 : 凡 以 妻 为 妾 者, 杖 一 百 妻 在, 以 妾 为 妻 者, 杖 九 十, 并 改 正 若 有 妻 更 娶 者, 亦 杖 九 十,( 后 娶 之 妻 ) 离 异 ( 归 宗 ) 9 乾 隆 四 十 年, 定 大 清 律 附 例, 认 可 兼 祧 : 如 可 嗣 之 人 系 独 子, 如 可 继 之 人 亦 系 独 子, 而 情 属 同 父 周 亲, 两 情 相 愿 者, 取 具 阖 族 甘 结, 亦 准 其 承 继 两 房 宗 祧 瑏 瑠 原 本, 兼 祧 中 的 两 房 妻 子 应 为 堂 妯 娌 的 关 系, 律 例 贯 彻 了 一 夫 一 妻 的 原 则 然 而 民 间 对 于 兼 祧 中 的 两 妻 现 象 并 不 以 为 奇, 且 没 有 区 分 两 个 妻 子 的 地 位, 皆 认 为 是 正 妻 官 府 对 于 兼 祧 双 娶 现 象 也 并 不 着 力 纠 正, 基 本 处 于 睁 一 只 眼 闭 一 只 眼 的 状 态 刑 部 说 帖 明 确 : 查 有 妻 更 娶, 与 其 夫 及 夫 之 亲 属 有 犯, 仍 按 服 制 定 拟 之 制, 系 指 1 汉 书 恩 泽 侯 表, 参 见 ( 汉 ) 班 固 撰 : 汉 书, 北 京 : 中 华 书 局 1962 年 版 2 唐 律 疏 议 户 婚 有 妻 更 娶 条, 参 见 ( 唐 ) 长 孙 无 忌 撰, 刘 俊 文 点 校 : 唐 律 疏 议, 北 京 : 法 律 出 版 社 1999 年 版, 第 278 页 3 唐 律 疏 议 户 婚 以 妻 为 妾 条, 参 见 ( 唐 ) 长 孙 无 忌 撰, 刘 俊 文 点 校 : 唐 律 疏 议, 北 京 : 法 律 出 版 社 1999 年 版, 第 279 页 4 唐 律 疏 议 户 婚 以 妻 为 妾 条, 参 见 ( 唐 ) 长 孙 无 忌 撰, 刘 俊 文 点 校 : 唐 律 疏 议, 北 京 : 法 律 出 版 社 1999 年 版, 第 279 页 5 宋 刑 统 户 婚 律 婚 嫁 妄 冒 门, 参 见 ( 宋 ) 窦 仪 撰, 薛 梅 卿 点 校 : 宋 刑 统, 北 京 : 法 律 出 版 社 1999 年 版, 第 240 页 6 宋 刑 统 户 婚 律 婚 嫁 妄 冒 门, 参 见 ( 宋 ) 窦 仪 撰, 薛 梅 卿 点 校 : 宋 刑 统, 北 京 : 法 律 出 版 社 1999 年 版, 第 241 页 7 大 元 通 制 条 格 户 令 嫁 娶, 参 见 郭 成 伟 点 校 : 大 元 通 制 条 格, 北 京 : 法 律 出 版 社 1999 年 版, 第 48 页 8 大 明 律 户 律 婚 姻 妻 妾 失 序 条, 参 见 怀 效 锋 点 校 : 大 明 律, 北 京 : 法 律 出 版 社 1999 年 版, 第 60 页 9 大 清 律 例 户 婚 婚 姻 妻 妾 失 序 条, 参 见 田 涛 郑 秦 点 校 : 大 清 律 例, 北 京 : 法 律 出 版 社 1999 年 版, 第 206 页 瑏 瑠 乾 隆 三 十 八 年 钦 定 例, 入 律

4 46 王 茗 : 历 史 上 的 平 妻 现 象 及 其 法 律 问 题 初 探 2016 年 3 月 其 夫 并 未 兼 祧 两 房, 后 娶 之 妻 律 应 离 异 而 言 若 兼 祧 两 房 各 为 娶 妻, 冀 图 生 孙 继 嗣, 是 愚 民 罔 知 嫡 庶 之 礼, 与 有 妻 更 娶 不 同, 止 宜 别 先 后 而 正 名 分, 未 便 律 以 离 异 之 条 查 人 情 莫 不 爱 女, 在 明 知 其 有 妻 而 仍 许 配 者 事 所 罕 有, 至 兼 祧 两 房 之 义, 愚 民 多 误 以 为 两 房 所 娶 皆 属 嫡 妻, 故 将 女 许 配 议 礼 先 正 名 分, 不 便 使 嫡 庶 混 淆, 而 王 法 本 乎 人 情, 原 无 庸 断 令 离 异, 有 犯 应 以 妾 论, 情 法 俱 得 其 平 1 从 这 条 刑 部 说 帖 可 见, 虽 然 清 代 法 律 仍 然 贯 彻 一 夫 一 妻 的 原 则, 但 是 对 于 兼 祧 中 的 双 娶 行 为 已 经 不 按 照 重 婚 处 理 了 对 于 后 娶 之 妻 的 地 位, 刑 部 的 态 度 发 生 过 变 化, 甚 至 后 来 在 其 他 案 件 的 处 理 中 出 现 了 对 于 平 妻 地 位 认 可 的 事 例 从 历 代 刑 法 的 处 罚 和 死 流 徒 杖 笞 的 由 重 至 轻 的 五 刑 顺 序 来 看, 对 于 双 娶 行 为 的 处 罚 呈 现 日 益 减 轻 的 趋 势, 清 代 对 于 兼 祧 双 娶 不 按 照 重 婚 处 理 的 做 法 使 得 这 种 趋 势 更 加 明 确 地 显 现 出 来 与 这 一 趋 势 相 平 行 的 则 是 民 间 平 妻 现 象 的 日 益 盛 行, 除 法 律 之 外 的 诸 多 文 献 中 印 证 了 民 间 的 这 一 趋 势 敦 煌 出 土 唐 天 宝 年 间 的 户 籍 册 中, 可 以 发 现 许 多 二 妻 三 妻 之 家 在 此 后 诸 多 金 石 雕 刻 和 文 学 作 品 中 也 多 有 一 夫 多 妻 的 记 载 2 三 并 嫡 中 的 平 妻 如 果 说 多 妻 仅 是 从 客 观 数 量 上 界 定 平 妻 的 婚 姻 形 态, 那 么, 并 嫡 则 是 从 礼 治 道 德 的 角 度 对 平 妻 现 象 的 描 述 所 谓 并 嫡 就 是 一 个 男 子 娶 两 个 正 妻 的 现 象, 这 一 现 象 混 淆 嫡 庶 之 分, 是 对 封 建 礼 制 的 极 大 背 叛, 但 是 在 历 史 上 由 上 至 下 层 出 不 穷 一 帝 一 后, 礼 也 至 荒 乱 之 朝, 则 漫 无 法 纪, 有 同 时 立 数 后 者 3 二 妻 并 嫡 的 现 象, 在 东 汉 末 年 已 经 出 现 这 类 现 象 给 重 嫡 庶 之 别 的 封 建 礼 制 带 来 了 一 大 难 题 所 谓 二 妻 并 嫡, 就 是 二 妻 无 嫡 庶 之 分 这 是 一 种 特 殊 的 家 庭 结 构 4 这 种 现 象 集 中 出 现 的 时 段 多 为 历 史 上 的 战 乱 时 期, 百 姓 流 离 失 所, 家 庭 分 崩 离 析, 男 性 再 娶 妻 子 之 后 又 与 原 配 妻 子 重 聚, 形 成 了 一 个 家 庭 之 中 有 两 位 明 媒 正 娶, 且 地 位 无 高 下 之 分 的 两 位 平 妻 的 特 殊 现 象 除 战 乱 这 一 主 要 原 因 之 外, 皇 帝 赐 婚 也 是 导 致 并 嫡 现 象 出 现 的 另 一 原 因 如 前 文 所 举 贾 充 的 左 右 夫 人 便 可 作 为 一 例 唐 时 并 嫡 之 风 尤 盛, 朝 臣 已 有 妻 者, 天 子 往 往 仍 赐 以 妻, 且 并 受 封 爵 5 民 间 对 于 这 种 明 显 有 违 礼 治 的 现 象 不 以 为 意, 反 而 视 之 为 平 常, 甚 至 将 其 看 作 有 情 有 义 的 表 现 而 加 以 赞 许 之 词 三 国 志 载 : 平 ( 徐 平 ) 两 妇 归 宗, 敬 奉 情 过 乎 厚 6 东 汉 之 末, 迄 于 魏 晋, 丧 乱 相 乘, 南 北 间 阻, 羁 旅 再 娶, 另 立 家 室 者, 往 往 而 有 迨 事 平 之 后, 旋 归 故 土, 遂 两 妻 并 存, 不 分 嫡 庶 议 者 谓 是 礼 之 变, 可 序 后 先, 不 分 嫡 侧, 而 时 俗 亦 以 二 妻 能 敬 让 为 贤, 不 以 并 嫡 为 非 7 礼 法 的 禁 止 性 规 定 在 面 对 并 嫡 现 象 时 也 并 未 被 理 所 当 然 地 遵 守, 而 是 引 发 了 适 用 上 的 犹 疑 和 讨 论, 在 司 法 实 践 中 也 出 现 了 个 案 之 间 处 理 结 果 相 互 矛 盾 的 灰 色 地 带 西 晋 时 曾 就 并 嫡 的 礼 法 适 用 问 题 展 开 多 次 讨 论 试 举 一 例 以 证 各 方 观 点 : 安 丰 太 守 程 谅 先 已 有 妻, 后 又 娶, 遂 立 二 嫡 前 妻 亡, 后 妻 子 勋 疑 所 服 中 书 令 张 华 造 甲 乙 之 问 曰 : 甲 娶 乙 为 妻, 后 又 娶 丙, 匿 不 说 有 乙, 居 家 如 二 嫡, 无 有 贵 贱 之 差 乙 亡, 丙 之 子 当 何 服? 本 实 并 列, 嫡 庶 不 殊, 虽 二 嫡 非 正, 此 失 在 先 人, 人 子 何 得 专 制 析 其 亲 也 若 为 庶 母 服, 又 不 成 为 庶 进 退 不 知 所 从 太 傅 郑 冲 1 ( 清 ) 祝 庆 祺 等 编 : 刑 案 汇 览 三 编 第 2 编, 北 京 : 北 京 古 籍 出 版 社 2004 年 版, 第 1459 页 2 参 见 常 建 华 : 婚 姻 内 外 的 古 代 女 性, 北 京 : 中 华 书 局 2006 年 版, 第 134 页 3 ( 清 ) 赵 翼 : 廿 二 史 諸 记 校 证, 王 树 民 校 证, 北 京 : 中 华 书 局 2013 年 版, 第 352 页 4 张 承 宗 : 六 朝 妇 女, 南 京 : 南 京 出 版 社 2012 年 版, 第 143 页 5 陈 鹏 : 中 国 婚 姻 史 稿, 北 京 : 中 华 书 局 1994 年 版, 第 429 页 6 三 国 志 吴 书 虞 翻 传, 参 见 ( 晋 ) 陈 寿 撰 : 三 国 志, 北 京 : 中 华 书 局 1959 年 版, 第 1324 页 7 陈 鹏 : 中 国 婚 姻 史 稿, 北 京 : 中 华 书 局 1994 年 版, 第 425 页

5 第 38 卷 第 3 期 暨 南 学 报 ( 哲 学 社 会 科 学 版 ) 47 议 曰 : 甲 失 礼 于 家, 二 嫡 并 在, 诚 非 人 子 所 得 正 则 乙 丙 之 子 并 当 三 年, 礼 疑 从 重 车 骑 贾 充 侍 中 少 傅 任 恺 议 略 与 郑 同 太 尉 荀 靑 议 曰 : 春 秋 并 后 匹 嫡, 古 之 明 典 也 今 不 可 以 犯 礼 并 立 二 妻, 不 别 尊 卑 而 遂 其 失 也 故 当 断 之 以 礼, 先 至 为 嫡, 后 至 为 庶 丙 子 宜 以 嫡 母 服 乙, 乙 子 宜 以 庶 母 事 丙 昔 屈 建 去 芰, 古 人 以 为 违 礼 而 得 礼 丙 子 非 为 抑 其 亲, 斯 自 奉 礼 先 后 贵 贱 顺 叙 之 义 也 中 书 监 荀 勖 议 曰 : 昔 乡 里 郑 子 群 娶 陈 司 空 从 妹, 后 隔 吕 布 之 乱, 不 复 相 知 存 亡, 更 娶 乡 里 蔡 氏 女 徐 州 平 定, 陈 氏 得 还, 遂 二 妃 并 存 蔡 氏 之 子 字 元 衅, 为 陈 氏 服 嫡 母 之 服, 事 陈 公 以 从 舅 之 礼 族 兄 宗 伯 曾 责 元 衅, 谓 抑 其 亲, 乡 里 先 达 以 元 衅 为 合 宜 不 审 此 事 粗 相 似 否 1 可 见, 认 可 并 嫡 事 实 的 观 点 系 从 情 理 与 世 俗 出 发, 试 图 对 礼 法 的 规 定 进 行 符 合 情 理 与 事 实 的 全 新 解 释, 然 而, 新 的 解 释 并 不 能 被 轻 易 做 出, 因 为 礼 法 没 有 为 二 嫡 并 在 提 供 任 何 生 存 空 间, 所 以 恪 守 礼 教 规 定 的 观 点 在 说 理 时 依 然 十 分 有 力 此 时, 多 个 案 例 的 处 置 结 果 才 能 最 终 说 明 司 法 实 践 中 的 官 方 最 终 态 度 双 妻 并 嫡, 既 成 流 俗, 议 礼 者 亦 不 以 为 非, 于 是 天 子 亦 特 允 朝 臣 置 二 妻 2 骠 骑 将 军 温 峤 前 妻 李 氏, 在 峤 微 时 便 卒 又 娶 王 氏 何 氏, 并 在 峤 前 死 及 峤 薨, 朝 廷 以 问 陈 舒 : 三 人 并 得 为 夫 人 不? 舒 云 : 礼 记 其 妻 为 夫 人 而 卒, 而 后 其 夫 不 为 大 夫, 而 纎 于 其 妻, 则 不 易 牲 妻 卒, 而 后 夫 为 大 夫, 而 纎 于 其 妻, 则 以 大 夫 牲 然 则 夫 荣 于 朝, 妻 贵 于 室, 虽 先 夫 没, 荣 辱 常 随 于 夫 也 礼 记 曰 妻 纎 于 祖 姑, 祖 姑 有 三 人, 则 纎 其 亲 者 如 礼, 则 三 人 皆 为 夫 人 也 自 秦 汉 已 来, 废 一 娶 九 女 之 制, 近 世 无 复 继 室 之 礼, 先 妻 卒 则 更 娶 苟 生 加 礼, 则 亡 不 应 贬 庾 蔚 之 云 : 贱 时 之 妻 不 得 并 为 夫 人, 若 有 追 赠 之 命 则 不 论 耳 峤 传, 赠 王 何 二 人 夫 人 印 绶, 不 及 李 氏 3 两 位 甚 至 更 多 位 平 妻 不 仅 被 刻 于 尊 于 庙 堂 的 金 石 之 上, 甚 至 堂 而 皇 之 地 出 现 在 官 方 户 籍 薄 上, 清 楚 代 表 着 官 方 的 态 度 如 晋 书 载 : 零 陵 李 繁 姊 先 适 南 平 郡 陈 诜 为 妻, 产 四 子 而 遭 贼 姊 投 身 于 贼, 请 活 姑 命, 贼 略 将 姊 去 诜 更 娶 严 氏, 生 三 子 繁 后 得 姊 消 息, 往 迎 还 诜 诜 籍 注 领 二 妻 4 近 代 发 见 敦 煌 唐 户 籍 中, 一 男 注 籍 领 二 妻 或 三 妻 者, 其 例 尤 夥 5 虽 议 论 不 一, 但 是 从 处 理 的 结 果 来 看, 礼 的 原 则 和 法 的 规 定 在 并 嫡 问 题 上 屈 服 于 情, 而 所 谓 情 恰 是 民 间 看 法 与 习 惯 的 积 累 通 典 记 载 的 事 例 处 理 过 程 简 明 地 说 明 了 这 一 点 : 魏 征 东 长 史 吴 纲 亡 入 吴, 妻 子 留 在 中 国, 于 吴 更 娶 吴 纲 与 后 妻 并 子 俱 还, 二 妇 并 存 时 人 以 为, 依 典 礼 不 宜 有 二 嫡 妻 袁 准 正 论 以 为 : 并 后 匹 嫡, 礼 之 大 忌 然 此 为 情 爱 所 偏, 无 故 而 立 之 者 耳 纲 夫 妻 之 绝, 非 犯 宜 出 之 罪, 来 还 则 复 初, 焉 得 而 废 之? 在 异 域 则 事 势 绝, 可 以 娶 妻, 后 妻 不 害, 焉 得 而 遣 之? 按 并 后 匹 嫡, 事 不 两 立, 前 嫡 承 统, 后 嫡 不 传 重 可 也 二 母 之 服, 则 无 疑 于 两 三 年 矣 虞 喜 议 曰 : 法 有 大 妨, 礼 无 二 嫡 赵 姬 以 君 女 之 尊, 降 身 翟 妇, 著 在 春 秋, 此 吴 氏 后 妻 所 宜 轨 则 庾 蔚 之 谓 袁 准 制 之, 得 其 衷 矣 6 本 案 中 袁 准 灵 活 处 理 礼 情 关 系 的 主 张 最 终 压 倒 了 虞 喜 恪 守 礼 法 规 定 的 教 条, 这 不 仅 是 庾 蔚 之 的 选 择, 也 是 当 时 诸 多 个 案 的 最 终 抉 择 可 见, 尽 管 礼 教 正 统 的 力 量 十 分 强 大, 法 律 的 禁 止 性 规 定 也 明 白 无 误, 司 法 实 践 却 最 终 导 向 了 以 情 理 为 立 场 的 民 间 习 惯 并 嫡 现 象 一 直 为 原 则 与 制 度 命 令 禁 止 着, 却 也 在 社 会 生 活 中 理 所 当 然 地 延 续 着 1 晋 书 礼 志 中, 参 见 ( 唐 ) 房 玄 龄 撰 : 晋 书, 北 京 : 中 华 书 局 1974 年 版, 第 640 页 2 陈 鹏 : 中 国 婚 姻 史 稿, 北 京 : 中 华 书 局 1994 年 版, 第 426 页 3 晋 书 礼 志 中, 参 见 ( 唐 ) 房 玄 龄 撰 : 晋 书, 北 京 : 中 华 书 局 1974 年 版, 第 644 页 4 晋 书 礼 志 中, 参 见 ( 唐 ) 房 玄 龄 撰 : 晋 书, 北 京 : 中 华 书 局 1974 年 版, 第 642 页 5 陈 鹏 : 中 国 婚 姻 史 稿, 北 京 : 中 华 书 局 1994 年 版, 第 429 页 6 通 典 二 嫡 妻 议, 参 见 ( 唐 ) 杜 佑 撰 : 通 典 ( 中 ), 长 沙 : 岳 麓 书 社 1995 年 版, 第 976 页

6 48 王 茗 : 历 史 上 的 平 妻 现 象 及 其 法 律 问 题 初 探 2016 年 3 月 四 兼 祧 中 的 平 妻 兼 祧 中 的 平 妻 与 并 嫡 中 的 平 妻 相 比, 更 像 是 制 度 内 部 出 现 了 矛 盾, 再 加 上 民 间 习 惯 与 制 度 之 间 的 双 重 矛 盾 在 封 建 宗 法 制 度 下, 民 间 早 有 一 个 男 子 同 时 继 承 两 家 宗 祧 的 习 俗 乾 隆 四 十 年 定 例 使 兼 祧 由 民 间 习 俗 转 化 为 法 律 制 度 在 这 种 制 度 之 下 出 现 了 一 个 男 子 在 不 同 的 房 中 同 时 拥 有 两 位 正 妻 的 现 象 河 北 保 定 所 属 各 县 习 惯 : 以 独 子 承 祧 两 房, 于 两 房 均 娶 有 妇 妻, 习 惯 谓 之 为 对 房, 不 能 认 为 无 效 1 山 西 虞 乡 县 的 习 俗 : 一 人 承 祧 两 房 宗 祀 者, 得 娶 两 妻, 两 妻 以 齿 为 序, 不 问 孰 先 孰 后, 不 分 阶 级 2 安 徽 省 南 陵 县 习 惯 : 兼 祧 子 得 娶 二 妻, 本 生 父 母 为 之 娶 一 妻, 兼 祧 父 母 亦 可 为 娶 一 妻, 皆 为 正 室, 结 婚 时 即 先 说 明, 所 生 之 子 各 承 各 祀, 各 继 各 产 3 民 间 一 夫 两 妻 的 现 象 原 本 就 是 难 以 禁 止 的 现 象, 法 律 对 此 也 采 取 所 谓 民 不 举, 官 不 纠 的 态 度 4 律 文 并 没 有 对 这 两 位 正 妻 的 地 位 进 行 明 确 说 明, 而 在 具 体 的 案 件 之 中, 例 说 帖 等 法 律 形 式 的 规 定 之 间 多 有 矛 盾 陈 鹏 先 生 描 述 当 时 的 情 况 为 : 清 高 宗 时 定 兼 祧 之 法, 令 一 子 得 兼 承 两 房 之 嗣, 遂 开 民 间 双 娶 之 门, 于 是 有 两 头 大 之 俗, 虽 律 例 视 后 娶 为 妾, 实 仍 为 妻 也 以 是 双 娶 并 嫡, 民 间 仍 常 有 之, 律 亦 不 能 尽 禁 5 然 而 清 代 律 文 中 并 未 明 文 规 定 兼 祧 之 下 后 娶 之 妻 为 妾, 所 谓 妾 的 说 法 应 该 是 从 通 行 法 理 出 发 的 推 论 滋 贺 秀 三 在 中 国 家 族 法 原 理 中 认 为 : 用 明 文 对 兼 祧 的 习 惯 给 与 承 认 的 清 朝 的 法 律 都 没 有 达 到 承 认 这 种 两 妻 的 习 惯 的 程 度 大 概 在 法 律 上 不 得 不 认 为 某 一 方 为 妾 但 是 作 为 民 众 的 意 识, 对 兼 祧 的 两 妻 完 全 是 正 妻 的 事 并 不 抱 有 疑 问 据 说 已 经 有 妻 的 人 甚 至 可 以 用 作 为 兼 祧 的 两 妻 来 娶 这 样 的 口 实 当 作 为 了 说 服 不 肯 嫁 为 妾 的 女 子 的 欺 瞒 之 策 6 嘉 庆 十 三 年 定 例 : 凡 嫁 娶 违 律, 应 行 离 异 者, 与 其 夫 及 夫 之 亲 属 有 犯 若 止 同 姓 及 尊 卑 良 贱 为 婚, 或 居 丧 嫁 娶, 或 有 妻 更 娶, 或 将 妻 嫁 卖, 娶 者 果 不 知 情, 实 系 明 媒 正 娶 者, 虽 律 应 离 异, 有 犯, 仍 按 服 制 定 拟 虽 亦 律 应 离 异, 然 既 系 明 媒 正 娶, 婚 姻 之 礼 已 成, 夫 妇 之 分 已 定, 自 未 便 因 违 例 婚 娶 之 轻 罪 而 置 夫 妇 名 分 于 不 论 倘 有 与 亲 属 相 犯, 即 应 照 已 定 名 分, 各 按 服 制 定 拟 7 嘉 庆 十 九 年 礼 部 余 万 全 丁 忧 案 将 后 娶 之 妻 比 照 妾 论, 至 承 祧 两 房 之 人, 愚 民 多 误 以 为 两 房 所 娶 皆 属 嫡 妻, 故 将 女 许 配, 议 礼 先 正 名 分 不 便, 使 嫡 庶 混 淆, 而 王 法 本 乎 人 情, 原 毋 庸 断 令 离 异, 有 犯 应 以 妾 论, 情 法 俱 得 平 8 刑 部 最 初 处 理 案 件 时, 认 可 礼 部 的 解 释 : 交 核 山 东 省 咨 独 子 承 祧 两 房, 各 为 娶 妻 ; 后 娶 之 妻 有 犯, 作 何 办 理, 请 部 示 复 一 案 咨 复 在 案, 查 有 妻 更 娶, 与 其 夫 及 夫 之 亲 属 有 犯, 仍 按 服 制 定 拟 之 例, 指 系 其 人 并 未 承 祧 而 言 如 两 房 各 为 娶 妻, 冀 图 生 孙 续 嗣, 是 愚 民 罔 知 嫡 庶 之 礼, 与 有 妻 更 娶 不 同, 止 宜 别 先 后 而 正 名 分, 未 便 律 以 离 异 之 条 参 以 礼 部 议 复 河 南 省 余 笃 生 之 案, 则 后 娶 之 妇 应 为 妾 也 明 甚 既 以 妾 论, 如 与 夫 及 夫 之 亲 属 有 犯, 自 应 以 妾 科 断 9 1 前 南 京 国 民 政 府 司 法 部 编 : 民 事 习 惯 调 查 报 告 录, 北 京 : 中 国 政 法 大 学 出 版 社 2005 年 版, 第 613 页 2 前 南 京 国 民 政 府 司 法 部 编 : 民 事 习 惯 调 查 报 告 录, 北 京 : 中 国 政 法 大 学 出 版 社 2005 年 版, 第 676 页 3 前 南 京 国 民 政 府 司 法 部 编 : 民 事 习 惯 调 查 报 告 录, 北 京 : 中 国 政 法 大 学 出 版 社 2005 年 版, 第 703 页 4 王 新 宇 : 民 国 时 期 婚 姻 法 近 代 化 研 究, 北 京 : 中 国 法 制 出 版 社 2006 年 版, 第 137 页 5 陈 鹏 : 中 国 婚 姻 史 稿, 北 京 : 中 华 书 局 1994 年 版, 第 页 6 [ 日 ] 滋 贺 秀 三 : 中 国 家 族 法 原 理, 张 建 国 李 力 译, 北 京 : 商 务 印 书 馆 2013 年 版, 第 335 页 7 转 引 自 苏 亦 工 : 明 清 律 典 与 条 例, 北 京 : 中 国 政 法 大 学 出 版 社 2000 年 版, 第 页 8 ( 清 ) 祝 庆 祺 等 编 : 刑 案 汇 览 三 编 第 2 编, 北 京 : 北 京 古 籍 出 版 社 2004 年 版, 第 1460 页 9 陈 重 业 主 编 : 折 狱 龟 鉴 补 译 注, 北 京 : 北 京 大 学 出 版 社 2006 年 版, 第 880 页

7 第 38 卷 第 3 期 暨 南 学 报 ( 哲 学 社 会 科 学 版 ) 49 但 其 后, 刑 部 的 态 度 发 生 了 转 变 刑 案 汇 览 续 编 所 载 王 廷 庸 一 案 便 依 嘉 庆 十 三 年 例 而 断, 刑 部 认 同 保 定 府 的 主 张 : 礼 部 议 覆 河 南 学 政 余 万 全 丁 忧 请 示 案 内, 以 礼 无 二 嫡, 将 后 娶 之 妻 作 为 妾 论, 系 专 指 夫 之 子 女 为 后 娶 之 妻 持 服 而 言 至 于 后 娶 之 妻 与 夫 之 亲 属 有 犯, 倘 竟 作 妾 论, 则 案 关 人 命, 罪 名 轻 重 悬 殊, 办 理 转 多 窒 碍 自 应 比 依 有 妻 更 娶 之 律, 有 犯 仍 按 服 制 定 拟 1 此 时, 刑 部 的 主 张 已 与 礼 部 和 其 自 身 之 前 的 主 张 相 悖, 皆 以 兼 祧 后 娶 之 妻 为 正 妻 民 国 初 期 对 于 兼 祧 制 度 之 下 的 两 妻 现 象 进 行 了 明 确 的 法 律 否 定 民 国 之 初 大 理 院 认 为 : 兼 祧 后 娶 之 妻, 法 律 上 应 认 为 是 妾, 惟 定 婚 之 时, 不 知 有 妻, 又 不 自 愿 为 妾 者, 许 其 请 求 离 异 2 陈 顾 远 描 述 了 立 法 理 由 : 清 高 宗 时, 以 律 既 禁 异 姓 为 后, 又 必 令 昭 穆 伦 序 相 当, 结 果 或 竟 无 后 可 立, 遂 定 兼 祧 之 法, 令 一 子 兼 承 两 房 之 嗣, 此 又 为 世 人 开 一 双 娶 之 新 径 民 国 成 立 以 后, 习 俗 仍 有 开 门 立 户 之 事, 即 一 人 借 兼 祧 为 名, 可 娶 多 女, 称 曰 平 妻 或 平 处, 亦 即 所 谓 两 头 大 是 然 在 法 律 上 则 以 有 妻 更 娶, 既 干 禁 例, 兼 祧 并 娶 亦 显 违 科 条, 故 兼 祧 后 娶 之 妻, 仍 视 之 为 妾 3 然 而 民 初 的 立 法 依 然 在 实 践 中 几 成 具 文 我 们 无 法 否 认 依 法 办 事 案 件 的 存 在, 但 不 依 此 法 的 判 例 却 层 出 不 穷, 民 初 民 事 习 惯 调 查 报 告 录 对 此 多 有 记 载 如 安 徽 省 ( 今 湖 北 省 ) 英 山 县 习 俗 : 同 父 兄 弟 间 仅 有 一 子, 以 其 子 兼 祧 两 房 时, 彼 为 之 娶 妻, 此 亦 为 之 娶 妻, 并 无 大 小 之 分 所 生 之 子, 各 承 宗 祧, 各 继 各 产 如 甲 房 所 娶 之 妻 生 有 三 子, 乙 房 所 娶 之 妻 仅 生 一 子, 其 三 子 均 为 甲 房 后 裔, 仅 能 就 甲 房 所 有 财 产 三 股 均 分, 不 能 将 乙 房 财 产 合 并 与 乙 房 之 子 作 为 四 股 份 配 虽 一 人 而 娶 二 妻, 不 无 重 婚 之 嫌, 而 积 习 相 沿, 仍 不 改 移 4 这 一 习 惯 是 从 民 国 六 年 安 徽 高 等 审 判 厅 的 真 实 案 件 结 论 而 来, 因 此, 即 便 民 国 法 律 有 明 文 规 定 后 娶 兼 祧 之 妻 为 妾, 在 司 法 实 践 活 动 中 也 存 在 依 据 习 惯 而 不 依 法 律 的 情 况 再 如 安 徽 省 广 德 县 习 惯 : 民 间 以 一 子 兼 祧 两 房, 可 均 为 之 娶 妻 两 妻 平 等, 无 分 大 小, 结 婚 时 必 先 说 明 系 娶 正 室 或 立 文 约 为 据 所 生 之 子 各 承 宗 桃, 各 继 各 产 此 种 习 惯 按 之 法 律 不 无 抵 触 5 又 山 西 省 清 源 县 习 惯 : 一 子 兼 祧 两 房 者, 得 娶 两 妻, 虽 法 律 有 重 婚 之 禁, 而 相 沿 既 久, 民 间 并 不 以 为 犯 法 6 兼 祧 中 后 娶 之 妻 为 妾 的 法 律 之 所 以 长 期 缺 位, 出 现 后 又 难 以 推 行, 其 根 本 原 因 在 于 兼 祧 制 度 本 身 与 禁 止 双 娶 禁 止 重 婚 的 制 度 之 间 存 在 着 逻 辑 上 的 矛 盾 兼 祧 制 度 本 源 于 民 间 习 惯, 在 民 间 思 维 中 虽 两 房 丈 夫 为 同 一 人, 但 是 在 观 念 上 他 却 是 毫 不 相 干 的 两 个 人, 既 然 法 律 认 可 其 兼 祧 行 为, 并 将 其 在 两 房 之 内 的 财 产 严 格 区 分 对 待, 便 应 赋 予 其 在 不 同 房 之 间 各 自 独 立 的 法 律 人 格, 这 样 一 来 娶 两 妻 的 行 为 便 是 两 人 所 为, 与 禁 止 重 婚 的 律 文 并 不 矛 盾, 但 法 律 上 的 拟 制 与 事 实 上 的 重 婚 终 究 无 法 截 然 分 开, 在 解 释 论 上 法 律 文 本 不 可 能 通 过 文 本 实 现 逻 辑 自 洽, 因 而 只 能 选 择 放 任 文 本 上 矛 盾 的 存 在, 而 在 司 法 实 践 中 区 分 不 同 情 况 处 理, 时 而 依 法 不 依 习 惯, 时 而 依 习 惯 而 背 弃 法 律 总 之, 在 处 理 兼 祧 案 件 中 平 妻 之 地 位 的 时 候, 法 律 本 身 是 矛 盾 的, 司 法 官 是 两 难 的, 只 有 民 间 习 惯 并 不 以 此 为 障 碍 顺 畅 地 运 行 着 1 何 锡 俨 吴 潮 汇 辑 刑 案 汇 览 续 编 卷 七, 光 绪 廿 六 年 蓉 城 版, 台 北 文 海 出 版 社 1970 年 影 印 转 引 自 苏 亦 工 : 明 清 律 典 与 条 例, 北 京 : 中 国 政 法 大 学 出 版 社 2000 年 版, 第 296 页 2 郭 卫 编 : 大 理 院 判 决 例 全 书, 北 京 : 中 国 政 法 大 学 出 版 社 2013 年 版, 第 411 页 3 陈 顾 远 : 中 国 婚 姻 史, 北 京 : 商 务 印 书 馆 1998 年 版, 第 58 页 4 前 南 京 国 民 政 府 司 法 部 编 : 民 事 习 惯 调 查 报 告 录, 北 京 : 中 国 政 法 大 学 出 版 社 2005 年 版, 第 697 页 5 前 南 京 国 民 政 府 司 法 部 编 : 民 事 习 惯 调 查 报 告 录, 北 京 : 中 国 政 法 大 学 出 版 社 2005 年 版, 第 702 页 6 前 南 京 国 民 政 府 司 法 部 编 : 民 事 习 惯 调 查 报 告 录, 北 京 : 中 国 政 法 大 学 出 版 社 2005 年 版, 第 681 页

8 50 王 茗 : 历 史 上 的 平 妻 现 象 及 其 法 律 问 题 初 探 2016 年 3 月 五 结 论 在 平 妻 现 象 中 可 以 看 到 礼 法 民 间 习 惯 之 间 的 复 杂 互 动 从 历 代 法 律 对 重 婚 以 妾 为 妻 行 为 的 处 罚 日 以 减 轻 的 趋 势 看, 三 者 关 系 的 发 展 似 乎 呈 简 单 的 线 性, 即 受 到 民 间 习 惯 日 益 强 势 的 影 响, 礼 的 原 则 虽 在 法 中 始 终 得 以 贯 彻, 法 对 礼 的 维 护 程 度 却 降 低 了 但 事 实 并 非 如 此, 仅 从 平 妻 现 象 这 一 个 侧 面 考 察, 礼 法 民 间 习 惯 的 关 系 也 不 能 用 简 单 的 线 性 规 律 来 归 纳 并 嫡 和 兼 祧 中 的 平 妻 现 象 实 际 遵 循 着 截 然 不 同 的 逻 辑, 也 代 表 着 路 径 截 然 不 同 的 礼 法 民 间 习 惯 之 间 的 互 动 关 系 并 嫡 现 象 直 接 威 胁 着 礼 的 秩 序, 进 而 导 致 法 律 上 的 争 讼 不 已 礼 治 之 下 的 宗 法 原 则 要 求 实 行 宗 祧 继 承, 宗 祧 继 承 的 核 心 是 嫡 长 子 继 承 并 嫡 中 数 位 平 妻 嫡 庶 部 分, 其 子 难 免 陷 入 对 嫡 子 地 位 的 争 夺, 从 而 导 致 争 权 争 产 案 件 频 发 初, 定 国 娶 河 东 柳 氏, 生 子 安 保, 后 纳 范 阳 卢 度 世 女, 生 听 之 二 室 俱 为 旧 族 而 嫡 妾 不 分 定 国 亡 后, 两 子 争 袭 父 爵 仆 射 李 冲 有 宠 于 时, 与 度 世 子 渊 婚 亲 相 好 冲 遂 左 右, 昕 之 由 是 承 爵, 尚 主, 职 位 赫 弈 安 保 沉 废 贫 贱, 不 免 饥 寒 1 洪 之 微 时, 妻 张 氏 助 洪 之 经 营 资 产, 自 贫 至 贵, 多 所 补 益, 有 男 女 几 十 人 洪 之 后 得 刘 氏, 刘 芳 从 妹 洪 之 钦 重, 而 疏 薄 张 氏, 为 两 宅 别 居, 偏 厚 刘 室 由 是 二 妻 妒 竞, 互 相 讼 诅, 两 宅 母 子, 往 来 如 仇 2 多 数 并 嫡 现 象 的 出 现 有 客 观 的 社 会 根 源, 因 此 民 间 观 念 更 能 从 当 事 人 深 受 的 疾 苦 出 发 而 轻 易 地 包 容 这 种 违 礼 的 行 为, 法 律 在 立 法 层 面 受 于 正 当 性 来 源 的 囿 束 而 不 敢 有 根 本 性 的 改 动, 却 在 司 法 实 践 层 面 做 出 了 非 常 大 胆 的 解 释 和 处 理 并 嫡 中 的 平 妻 现 象 代 表 的 是 民 间 习 惯 对 于 礼 的 背 离, 二 者 截 然 对 立, 在 这 样 的 拉 锯 中, 法 律 文 本 捍 卫 礼 的 要 求, 司 法 实 践 却 更 偏 向 于 民 间 习 惯 兼 祧 中 的 平 妻 现 象 所 体 现 出 的 礼 法 关 系 却 更 为 复 杂 如 果 单 从 兼 祧 中 平 妻 这 一 角 度 看, 礼 法 民 间 习 惯 的 关 系 似 乎 与 并 嫡 中 无 异 但 是, 当 我 们 深 究 兼 祧 制 度 合 法 化 的 源 头 就 会 发 现, 民 间 对 于 兼 祧 的 坚 持 以 致 改 变 了 法 律 的 规 定 实 际 上 恰 恰 是 对 礼 的 秩 序 的 维 护 礼 治 之 下 实 行 宗 祧 继 承, 无 子 之 家 面 临 绝 户 为 礼 所 不 欲, 而 解 决 这 一 问 题 的 出 继 制 度 如 遇 到 继 子 为 出 继 家 庭 独 子 的 情 形 又 会 使 出 继 家 庭 面 临 绝 户 的 危 险, 而 两 个 家 庭 都 处 于 同 一 宗 族 之 内, 它 们 的 延 续 皆 事 关 宗 族 利 益, 礼 的 宗 法 制 度 之 下 不 可 偏 废 其 一, 因 此 才 有 了 一 人 兼 祧 两 家 现 象 的 出 现 这 种 现 象 起 于 民 间, 足 以 说 明 民 间 习 惯 自 发 地 对 礼 的 维 护 在 解 决 宗 祧 继 承 的 困 境 之 后, 又 出 现 了 平 妻 的 困 境, 然 而 兼 祧 中 的 平 妻 对 于 宗 法 秩 序 而 言 并 无 影 响, 与 所 谓 礼 无 二 嫡 仅 构 成 表 面 上 的 矛 盾, 却 在 维 护 宗 法 制 的 立 场 上 实 现 了 统 一 因 此, 司 法 实 践 中 倒 向 民 间 习 惯 的 做 法 也 可 以 说 是 倒 向 了 更 深 层 次 的 礼 的 要 求 综 上, 平 妻 现 象 是 中 国 古 代 历 史 上 一 个 看 似 平 常 却 牵 动 着 国 家 根 本 性 问 题 的 侧 面, 从 看 似 细 故 的 法 律 问 题 中 也 可 以 得 见 中 国 传 统 礼 法 社 会 实 际 运 行 的 复 杂 过 程 [ 责 任 编 辑 李 晶 晶 责 任 校 对 王 治 国 ] 1 北 史 陆 俟 列 传, 参 见 ( 唐 ) 李 延 寿 撰 : 北 史, 北 京 : 中 华 书 局 1974 年 版, 第 1016 页 2 魏 书 酷 吏 传, 参 见 ( 北 齐 ) 魏 收 撰 : 魏 书, 北 京 : 中 华 书 局 1974 年 版, 第 1919 页

¹ º ¹ º 农 业 流 动 人 口 是 指 户 口 性 质 为 农 业 户 口 在 流 入 地 城 市 工 作 生 活 居 住 一 个 月 及 以 上 的 流 动 人 口 非 农 流 动 人 口 是 指 户 口 性 质 为 非 农 户 口 在 流 入 地 城 市 工 作 生 活 居 住 一 个

¹ º ¹ º 农 业 流 动 人 口 是 指 户 口 性 质 为 农 业 户 口 在 流 入 地 城 市 工 作 生 活 居 住 一 个 月 及 以 上 的 流 动 人 口 非 农 流 动 人 口 是 指 户 口 性 质 为 非 农 户 口 在 流 入 地 城 市 工 作 生 活 居 住 一 个 ¹ 改 革 开 放 年 来 人 口 流 动 规 模 持 续 增 加 对 我 国 社 会 经 济 的 持 续 发 展 起 到 了 重 要 作 用 为 全 面 了 解 我 国 流 动 人 口 生 存 状 况 准 确 把 握 流 动 人 口 发 展 规 律 和 趋 势 不 断 加 强 流 动 人 口 服 务 管 理 引 导 人 口 有 序 流 动 合 理 分 布 国 家 人 口 计 生 委 于 年 月 启

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