嘉兴检察2015-2电.FIT)

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1 市级课题 2015 年第 2 期

2 市级课题 2015 年第 2 期

3 目 录 JIAXING 市 级 课 题 嘉 兴 市 人 民 检 察 院 关 于 2014 年 全 市 检 察 调 研 课 题 结 题 情 况 的 通 知 03 死 刑 执 行 临 场 监 督 若 干 问 题 研 究 付 志 国 04 浅 论 新 行 政 诉 讼 法 视 角 下 的 行 政 检 察 工 作 于 涛 10 民 事 诉 讼 监 督 方 式 的 理 论 与 实 践 研 究 封 面 题 字 黄 坤 明 中 国 应 对 国 际 野 双 反 冶 调 查 的 若 干 法 律 问 题 研 究 审 判 人 员 违 法 行 为 检 察 监 督 制 度 研 究 电 信 诈 骗 犯 罪 的 调 研 分 析 潘 秀 鸿 钟 华 13 唐 磊 19 陈 定 良 26 曹 国 华 钟 华 潘 秀 鸿 31 渊 总 第 39 期 冤 羁 押 必 要 性 审 查 制 度 的 现 实 论 要 要 基 于 审 前 羁 押 率 尧 不 捕 率 及 捕 后 轻 刑 率 的 分 析 朱 兴 祥 37 1

4 目 录 JIANCHA 编 辑 指 导 委 员 会 浅 议 职 务 犯 罪 侦 查 中 的 野 以 事 立 案 冶 钟 益 民 黄 硕 46 检 察 机 关 参 与 庭 前 会 议 制 度 研 究 黄 敏 吴 伯 琼 胡 煦 安 50 基 层 检 察 院 民 事 行 政 检 察 工 作 的 困 境 与 出 路 要 以 民 事 诉 讼 监 督 工 作 为 视 角 杨 佳 瑜 57 职 务 犯 罪 侦 查 到 案 措 施 问 题 实 务 研 究 张 鉴 君 62 坚 持 以 野 抗 诉 冶 为 中 心 的 民 事 检 察 监 督 理 念 要 以 法 律 人 作 为 知 识 共 同 体 为 视 角 谷 健 67 司 法 改 革 背 景 下 的 检 察 人 员 分 类 管 理 调 研 探 讨 许 燕 吴 斌 73 检 务 公 开 制 度 实 证 研 究 章 桂 龙 徐 悦 章 佳 明 83 指 定 居 所 监 视 居 住 有 关 问 题 方 光 飞 叶 海 华 91 主 任 孙 厚 祥 副 主 任 王 建 红 陶 深 明 李 越 郭 军 毅 水 红 浙 黄 蕾 尹 立 栋 杨 连 明 严 乐 雄 主 编 李 洪 发 副 主 编 张 利 祥 责 任 编 辑 张 峰 主 办 单 位 院 编 辑 出 版 院 潘 秀 鸿 嘉 兴 市 人 民 检 察 院 嘉 兴 市 检 察 学 会 叶 嘉 兴 检 察 曳 编 辑 部 地 址 院 嘉 兴 市 中 山 西 路 107 号 电 话 院 网 址 院 http 院 // 投 稿 邮 箱 院 邮 编 院 电 信 诈 骗 犯 罪 若 干 实 务 问 题 研 究 沈 其 宏 吕 金 亚 高 玉 勇 95 渊 内 部 资 料 冤 印 刷 院 浙 江 嘉 报 设 计 印 刷 有 限 公 司 电 话 院

5 编 者 按 院 2014 年 全 市 检 察 机 关 市 级 调 研 课 题 共 立 项 16 个 袁 由 28 个 课 题 组 承 担 遥 各 课 题 组 在 各 级 院 的 大 力 支 持 下 认 真 负 责 开 展 调 研 曰 市 检 察 院 还 多 次 对 各 个 课 题 进 展 情 况 进 行 多 次 检 查 推 动 袁 组 织 专 家 教 授 对 有 关 课 题 进 行 专 门 论 证 和 指 导 遥 经 过 大 家 的 共 同 努 力 袁 基 本 上 如 期 完 成 并 结 题 遥 为 了 将 研 究 成 果 及 时 予 以 转 化 袁 发 挥 其 应 有 的 指 导 实 践 的 功 能 袁 同 时 也 为 了 宣 传 检 察 和 法 律 袁 提 高 社 会 各 界 的 法 治 意 识 和 水 平 袁 推 动 依 法 治 市 和 平 安 嘉 兴 建 设 进 程 袁 特 从 申 报 的 课 题 中 选 择 一 批 优 秀 的 课 题 予 以 发 表 袁 以 飨 读 者 遥 嘉 兴 市 人 民 检 察 院 浙 嘉 检 发 研 字 渊 2015 冤 4 号 嘉 兴 市 人 民 检 察 院 关 于 2014 年 全 市 检 察 调 研 课 题 结 题 情 况 的 通 知 各 县 渊 市 尧 区 冤 院 尧 市 院 各 部 门 院 2014 年 全 市 检 察 调 研 课 题 共 立 项 16 个 袁 由 28 个 课 题 组 承 担 遥 根 据 各 课 题 组 的 申 报 情 况 袁 经 市 院 组 织 评 审 袁 并 报 院 领 导 同 意 袁 叶 职 务 犯 罪 侦 查 实 务 研 究 曳 等 25 个 课 题 组 符 合 结 题 条 件 袁 同 意 结 题 遥 具 体 名 单 如 下 院 1 尧 职 务 犯 罪 侦 查 实 务 研 究 院 嘉 兴 市 院 尹 立 栋 曰 南 湖 区 院 钟 益 民 曰 秀 洲 区 院 张 鉴 君 2 尧 嘉 兴 市 知 识 产 权 保 护 检 察 法 律 服 务 的 实 证 研 究 院 嘉 兴 市 院 张 利 祥 3 尧 检 察 机 关 向 人 大 常 委 会 报 告 专 项 工 作 的 实 践 与 思 考 院 嘉 兴 市 院 张 利 祥 4 尧 人 民 监 督 员 制 度 运 行 实 证 研 究 院 嘉 兴 市 院 李 洪 发 5 尧 捕 后 羁 押 必 要 性 审 查 制 度 探 析 院 嘉 兴 市 院 朱 兴 祥 曰 桐 乡 市 院 庄 建 亚 6 尧 死 刑 执 行 临 场 监 督 若 干 问 题 研 究 院 嘉 兴 市 院 付 治 国 7 尧 民 事 诉 讼 监 督 方 式 的 理 论 与 实 践 研 究 院 嘉 兴 市 院 陈 定 良 曰 嘉 兴 市 院 潘 秀 鸿 8 尧 检 务 公 开 制 度 研 究 院 平 湖 市 院 章 桂 龙 9 尧 修 改 后 刑 诉 法 背 景 下 未 检 工 作 一 体 化 建 设 探 索 院 海 盐 县 院 贾 斌 10 尧 电 信 诈 骗 犯 罪 若 干 问 题 分 析 研 究 院 嘉 兴 市 院 钟 华 曰 海 宁 市 院 沈 其 宏 11 尧 指 定 居 所 监 视 居 住 适 用 探 析 院 海 盐 县 院 叶 海 华 12 尧 检 察 机 关 参 与 庭 前 会 议 制 度 研 究 院 南 湖 区 院 黄 敏 曰 海 宁 市 院 陈 建 钢 13 尧 基 层 检 察 院 民 事 行 政 检 察 工 作 的 困 境 与 出 路 院 南 湖 区 院 杨 佳 瑜 曰 秀 洲 区 院 谷 健 14 尧 强 制 医 疗 程 序 的 法 律 适 用 与 实 践 院 嘉 善 县 院 马 媛 15 尧 刑 事 和 解 制 度 实 证 研 究 院 桐 乡 市 院 陈 斌 16 尧 检 察 人 员 分 类 管 理 研 究 院 秀 洲 区 院 吴 斌 曰 海 盐 县 院 宋 跃 曰 桐 乡 市 院 沈 利 强 浙 江 省 嘉 兴 市 人 民 检 察 院 2015 年 4 月 14 日 3

6 死 刑 执 行 临 场 监 督 若 干 问 题 研 究 嘉 兴 市 人 民 检 察 院 付 志 国 摘 要 院 死 刑 执 行 临 场 监 督 是 检 察 机 关 介 入 以 法 院 为 主 导 的 死 刑 执 行 程 序 袁 监 督 死 刑 执 行 程 序 与 行 为 的 合 法 性 袁 保 障 死 刑 被 执 行 人 的 人 权 袁 实 现 死 刑 执 行 司 法 控 制 的 一 种 监 督 遥 死 刑 执 行 程 序 是 死 刑 执 行 临 场 监 督 的 载 体 袁 死 刑 执 行 临 场 监 督 基 于 死 刑 执 行 程 序 袁 又 不 能 囿 于 死 刑 执 行 程 序 袁 应 将 临 场 监 督 工 作 向 前 向 后 延 伸 至 恰 当 的 程 序 环 节 遥 死 刑 执 行 临 场 监 督 的 新 情 况 尧 新 问 题 需 要 加 强 监 所 检 察 一 体 化 机 制 建 设 袁 同 时 需 要 法 检 沟 通 袁 达 成 共 识 遥 关 键 词 院 死 刑 执 行 程 序 曰 死 刑 执 行 检 察 监 督 曰 监 所 检 察 一 体 化 机 制 一 尧 引 言 死 刑 是 以 剥 夺 他 人 生 命 为 手 段 袁 达 到 打 击 犯 罪 袁 防 卫 社 会 之 目 的 的 刑 罚 方 法 袁 也 是 刑 罚 体 系 中 最 为 淤 严 厉 的 刑 罚 处 罚 袁 因 此 袁 又 被 称 为 野 极 刑 冶 遥 随 着 人 类 几 千 年 以 来 对 死 刑 的 适 用 袁 人 们 逐 渐 对 死 刑 的 地 位 和 作 用 产 生 质 疑 袁 限 制 死 刑 的 适 用 袁 乃 至 废 除 死 刑 已 成 为 一 种 共 识 遥 我 国 目 前 及 今 后 相 当 长 的 时 间 内 无 法 废 除 死 刑 袁 在 此 背 景 下 袁 加 强 对 死 刑 执 行 临 场 监 督 的 研 究 袁 确 保 死 刑 适 用 的 司 法 控 制 袁 保 障 被 执 行 人 的 合 法 权 益 袁 无 疑 具 有 十 分 重 大 的 现 实 意 义 遥 二 尧 我 国 死 刑 执 行 及 临 场 监 督 的 立 法 变 迁 我 国 叶 刑 事 诉 讼 法 曳 尧 最 高 人 民 检 察 院 叶 刑 事 诉 讼 规 则 曳 尧 最 高 人 民 法 院 叶 关 于 执 行 < 中 华 人 民 共 和 国 刑 事 诉 讼 法 > 若 干 问 题 的 解 释 曳 及 相 关 司 法 解 释 均 对 死 刑 执 行 及 临 场 监 督 做 出 了 明 文 规 定 袁 形 成 了 我 国 的 死 刑 执 行 监 督 机 制 遥 通 过 新 旧 法 律 条 文 的 对 照 比 较 袁 我 们 发 现 袁 我 国 叶 刑 事 诉 讼 法 曳 自 颁 布 实 施 以 来 袁 对 死 刑 执 行 临 场 监 督 的 相 关 规 定 基 本 没 有 改 动 遥 如 1996 年 叶 刑 事 诉 讼 法 曳 第 二 百 一 十 二 条 第 一 款 规 定 袁 人 民 法 院 在 交 付 执 行 死 刑 前 袁 应 当 通 知 同 级 人 民 检 察 院 派 员 临 场 监 督 曰 而 2013 年 1 月 1 日 新 颁 布 实 施 的 叶 刑 事 诉 讼 法 曳 第 二 百 五 十 二 条 第 一 款 的 规 定 与 1996 年 刑 事 诉 讼 法 的 上 述 规 定 完 全 一 样 袁 没 有 作 任 何 变 更 遥 最 高 人 民 法 院 叶 关 于 执 行 < 中 华 人 民 共 和 国 刑 事 诉 讼 法 > 若 干 问 题 的 解 释 曳 和 最 高 人 民 检 察 院 叶 刑 事 诉 讼 规 则 曳 则 进 行 了 较 大 的 修 改 遥 最 高 人 民 法 院 主 要 针 对 有 关 死 刑 执 行 的 法 律 条 文 进 行 了 修 改 院 1 援 删 除 授 权 高 级 法 院 死 刑 核 准 权 及 高 级 法 院 院 长 签 发 死 刑 执 行 命 令 权 的 条 文 袁 将 死 刑 核 准 权 及 签 发 死 刑 执 行 命 令 权 收 归 最 高 法 院 曰 2 援 第 四 百 一 十 七 条 明 确 死 刑 执 行 命 令 由 高 级 法 院 交 付 第 一 审 人 民 法 院 执 行 曰 明 确 死 刑 立 即 执 行 的 执 行 主 体 为 野 第 一 审 人 民 法 院 冶 袁 死 刑 缓 期 二 年 执 行 尧 经 最 高 法 院 核 准 的 死 刑 执 行 的 主 体 为 野 罪 犯 服 刑 地 中 级 人 民 法 院 冶 曰 3 援 第 四 百 一 十 八 条 及 新 增 四 条 渊 第 四 百 十 九 条 尧 第 四 百 二 十 条 尧 第 四 百 二 十 一 条 尧 第 四 百 二 十 二 条 冤 进 一 步 细 化 死 刑 执 行 程 序 变 更 的 情 形 尧 审 查 以 及 处 置 曰 4 援 第 四 百 二 十 三 条 明 确 规 定 院 罪 犯 拥 有 死 刑 执 行 前 的 野 家 属 会 见 权 冶 袁 执 行 法 院 应 尽 权 利 告 知 义 务 曰 对 被 执 行 人 及 其 近 亲 属 的 会 见 申 请 袁 应 尽 安 排 之 责 遥 5 援 第 四 百 二 十 八 条 完 善 死 刑 执 行 后 尸 体 处 理 工 作 袁 应 考 虑 民 族 尧 宗 教 原 因 袁 对 死 刑 执 行 后 的 尸 体 进 行 妥 善 处 理 遥 最 高 人 民 检 察 院 叶 刑 事 诉 讼 规 则 曳 主 要 针 对 有 关 死 刑 执 行 临 场 监 督 的 内 容 进 行 了 修 改 院 1 援 第 六 百 三 十 五 条 新 增 的 第 二 款 明 确 规 定 死 刑 执 行 临 场 监 督 工 作 由 监 所 检 察 部 门 负 责 袁 公 诉 部 门 配 合 曰 2 援 第 六 百 三 十 七 条 因 应 刑 法 的 新 规 定 袁 增 加 了 审 判 时 已 年 满 75 周 岁 的 袁 依 法 不 应 当 适 用 死 刑 曰 3 援 第 六 百 三 十 八 条 新 增 第 二 款 袁 增 加 一 种 临 场 监 督 方 式 院 提 出 纠 正 意 见 遥 检 察 机 关 开 展 死 刑 执 行 4

7 临 场 监 督 时 袁 发 现 人 民 法 院 有 侵 犯 被 执 行 死 刑 罪 犯 的 人 身 权 尧 财 产 权 或 者 其 近 亲 属 尧 继 承 人 合 法 权 利 行 为 的 袁 应 当 向 人 民 法 院 提 出 纠 正 意 见 遥 上 述 立 法 变 迁 和 对 照 比 较 说 明 我 国 立 法 者 对 现 行 死 刑 执 行 及 临 场 监 督 制 度 持 肯 定 态 度 袁 在 基 本 制 度 尧 基 本 原 则 不 变 的 前 提 下 袁 旨 在 通 过 更 加 完 备 的 司 法 过 程 对 死 刑 执 行 及 临 场 监 督 制 度 进 行 必 要 的 完 善 和 细 化 遥 三 尧 我 国 死 刑 执 行 临 场 监 督 的 角 色 定 位 及 特 征 依 照 现 行 法 律 规 定 袁 检 察 机 关 对 死 刑 执 行 的 监 督 被 称 为 野 临 场 监 督 冶 遥 顾 名 思 义 袁 野 临 场 监 督 冶 着 重 于 死 刑 执 行 时 的 野 临 场 性 冶 袁 即 始 于 执 行 法 院 通 知 同 级 检 察 机 关 派 员 临 场 监 督 之 时 袁 终 于 死 刑 执 行 完 毕 袁 确 认 被 执 行 人 死 亡 之 时 遥 司 法 实 践 中 袁 关 于 检 察 机 关 对 于 死 刑 执 行 之 监 督 到 底 该 如 何 准 确 定 位 袁 归 纳 起 来 有 以 下 两 种 观 点 院 渊 1 冤 一 种 观 点 认 为 院 我 国 法 律 对 野 临 场 监 督 冶 的 定 位 不 准 确 袁 临 场 监 督 就 字 面 意 义 而 言 就 是 到 场 监 督 的 意 思 袁 仅 限 于 于 执 行 时 到 场 监 督 遥 渊 2 冤 一 种 观 点 认 为 院 检 察 机 关 对 死 刑 执 行 之 监 督 可 称 之 为 野 临 场 监 督 冶 袁 这 一 表 述 并 没 有 否 定 检 察 机 关 对 死 刑 执 行 前 和 执 行 后 的 监 督 袁 而 是 因 为 野 临 场 监 督 冶 在 整 个 死 刑 执 行 活 动 中 盂 最 为 重 要 袁 而 特 别 加 以 强 调 遥 笔 者 认 为 袁 检 察 机 关 对 死 刑 执 行 行 使 监 督 权 袁 扮 演 着 野 法 律 守 护 者 冶 的 角 色 袁 其 监 督 范 围 应 该 涵 盖 了 死 刑 执 行 的 整 个 过 程 院 从 时 空 顺 序 上 看 袁 不 仅 包 括 临 场 监 督 袁 还 包 括 行 刑 前 的 监 督 及 行 刑 后 的 监 督 曰 从 监 督 的 内 容 看 袁 既 包 括 对 执 行 依 据 尧 执 行 对 象 尧 器 官 处 理 与 利 用 等 实 体 性 事 宜 的 监 督 袁 还 包 括 对 验 明 正 身 尧 家 属 会 见 等 程 序 性 事 宜 的 监 督 袁 以 确 保 整 个 死 刑 执 行 程 序 的 合 法 性 及 执 行 活 动 的 正 确 实 施 遥 而 野 临 场 监 督 冶 的 界 定 并 不 能 完 整 地 反 映 出 检 察 监 督 的 全 貌 袁 死 刑 执 行 的 监 督 不 仅 仅 局 限 于 野 临 场 性 冶 袁 而 应 该 向 前 向 后 做 出 适 当 的 延 伸 袁 以 确 保 死 刑 执 行 的 司 法 控 制 遥 因 此 袁 检 察 机 关 对 死 刑 执 行 的 监 督 称 之 为 野 死 刑 执 行 的 检 察 监 督 冶 更 为 妥 当 遥 基 于 此 袁 我 们 认 为 袁 死 刑 执 行 检 察 监 督 呈 现 出 以 下 特 性 院 1 援 参 与 性 现 行 法 律 规 定 的 死 刑 执 行 检 察 监 督 是 参 与 式 监 督 袁 检 察 机 关 派 出 检 察 官 参 与 死 刑 执 行 程 序 的 部 分 环 节 袁 介 入 以 法 院 为 主 导 的 死 刑 执 行 程 序 袁 成 为 死 刑 执 行 程 序 的 一 部 分 袁 临 场 监 督 的 检 察 机 关 和 检 察 官 成 为 死 刑 执 行 程 序 体 内 的 有 机 构 成 袁 在 死 刑 执 行 的 目 标 实 现 上 依 循 死 刑 执 行 程 序 的 规 则 要 求 袁 在 死 刑 执 行 程 序 监 督 上 又 应 当 依 循 自 身 的 程 序 规 则 尧 监 督 目 标 等 检 察 机 关 开 展 死 刑 执 行 检 察 监 督 的 要 求 开 展 工 作 遥 在 参 与 中 展 开 监 督 袁 在 监 督 中 保 障 死 刑 执 行 程 序 合 法 地 尧 规 范 地 尧 严 格 地 运 行 完 毕 遥 2 援 跨 时 空 性 死 刑 执 行 程 序 在 时 间 和 空 间 两 个 维 度 上 展 开 袁 死 刑 执 行 检 察 监 督 因 应 死 刑 执 行 程 序 进 程 袁 开 展 野 贴 身 式 冶 的 临 场 监 督 袁 其 时 空 变 化 与 死 刑 执 行 程 序 紧 密 相 随 袁 表 现 为 院 检 察 监 督 与 死 刑 执 行 在 时 间 展 开 上 的 同 步 性 袁 即 院 死 刑 执 行 进 展 到 何 时 袁 检 察 监 督 就 跟 进 到 何 时 曰 检 察 监 督 与 死 刑 执 行 在 空 间 变 化 上 的 一 致 性 袁 即 院 死 刑 执 行 在 何 地 展 开 袁 检 察 监 督 就 跟 进 到 何 地 展 开 曰 时 空 展 开 上 的 有 序 性 袁 即 院 死 刑 执 行 与 检 察 监 督 都 依 循 程 序 规 则 要 求 袁 依 序 次 第 推 进 袁 不 可 错 乱 曰 时 空 节 点 上 的 不 可 分 割 性 袁 即 院 在 特 定 的 时 空 节 点 上 袁 死 刑 执 行 与 检 察 监 督 各 自 行 使 职 权 袁 依 法 开 展 工 作 袁 既 表 现 为 法 院 的 主 导 性 袁 同 时 又 与 检 察 监 督 无 法 割 裂 遥 3 援 专 门 性 死 刑 执 行 检 察 监 督 职 责 由 分 散 履 行 调 整 为 专 门 部 门 履 行 遥 2007 年 最 高 检 颁 布 实 施 的 叶 人 民 检 察 院 临 场 监 督 执 行 死 刑 工 作 规 则 渊 试 行 冤 曳 规 定 院 承 担 临 场 监 督 执 行 死 刑 工 作 的 人 民 检 察 院 应 当 指 派 本 院 公 诉 部 门 承 办 本 案 或 者 熟 悉 本 案 案 情 的 检 察 人 员 履 行 临 场 监 督 职 责 袁 但 是 对 于 由 监 所 检 察 部 门 审 查 起 诉 的 案 件 或 者 最 高 人 民 法 院 对 被 判 处 死 刑 缓 期 二 年 执 行 的 罪 犯 核 准 执 行 死 刑 的 案 件 袁 应 当 指 派 本 院 监 所 检 察 部 门 的 检 察 人 员 履 行 临 场 监 督 职 责 遥 2012 年 最 高 检 颁 布 实 施 的 叶 人 民 检 察 院 刑 事 诉 讼 规 则 渊 试 行 冤 曳 规 定 院 死 刑 执 行 检 察 监 督 由 人 民 检 察 院 监 所 检 察 部 门 负 责 遥 检 察 机 关 的 监 所 检 察 部 门 独 享 死 刑 执 行 检 察 监 督 权 袁 专 司 死 刑 执 行 检 察 监 督 职 责 袁 是 死 刑 执 行 检 察 监 督 的 专 门 部 门 遥 4 援 协 同 性 叶 人 民 检 察 院 刑 事 诉 讼 规 则 渊 试 行 冤 曳 规 定 院 死 刑 执 行 临 场 监 督 由 人 民 检 察 院 监 所 检 察 部 门 负 责 曰 5

8 必 要 时 袁 监 所 检 察 部 门 应 当 在 执 行 前 向 公 诉 部 门 了 解 案 件 有 关 情 况 袁 公 诉 部 门 应 当 提 供 有 关 情 况 遥 虽 然 死 刑 执 行 检 察 监 督 由 执 行 法 院 同 级 检 察 机 关 的 监 所 检 察 部 门 专 司 袁 但 监 所 检 察 部 门 与 本 院 公 诉 部 门 的 协 同 是 开 展 好 死 刑 执 行 检 察 监 督 工 作 的 基 本 前 提 遥 监 所 检 察 部 门 应 当 认 真 查 阅 案 卷 袁 积 极 主 动 地 与 公 诉 部 门 沟 通 联 系 袁 向 案 件 承 办 公 诉 人 了 解 案 件 审 理 的 具 体 情 况 袁 听 取 公 诉 人 的 意 见 和 建 议 曰 市 院 与 基 层 院 监 所 检 察 部 门 的 协 同 一 体 化 建 设 是 做 好 死 刑 执 行 检 察 监 督 的 重 要 保 障 遥 被 执 行 人 羁 押 于 基 层 看 守 所 的 袁 基 层 院 监 所 部 门 尧 驻 所 检 察 室 对 死 刑 被 执 行 人 羁 押 期 间 的 表 现 尧 个 人 健 康 状 况 尧 情 绪 变 化 等 个 体 情 况 掌 握 第 一 手 信 息 袁 市 院 监 所 部 门 应 当 与 基 层 院 监 所 部 门 和 驻 所 检 察 室 袁 上 下 联 动 尧 相 互 协 同 袁 以 监 所 检 察 一 体 化 工 作 机 制 担 当 死 刑 执 行 检 察 监 督 职 责 遥 四 尧 我 国 死 刑 执 行 检 察 监 督 的 现 状 分 析 当 前 袁 我 国 死 刑 执 行 检 察 监 督 机 制 并 不 完 善 遥 从 立 法 层 面 来 看 袁 法 律 法 规 中 关 于 死 刑 执 行 检 察 监 督 的 条 款 很 少 袁 且 部 分 规 定 不 具 体 或 缺 失 袁 明 显 反 映 出 我 国 对 死 刑 执 行 检 察 监 督 的 重 视 远 不 如 侦 查 尧 审 查 起 诉 和 审 判 程 序 遥 司 法 实 践 中 袁 司 法 机 关 也 更 多 的 注 重 安 全 尧 快 速 执 行 完 死 刑 袁 对 死 刑 犯 的 人 权 保 障 等 方 面 关 注 较 少 遥 上 述 诸 多 因 素 袁 导 致 司 法 实 践 中 袁 死 刑 执 行 检 察 监 督 更 多 的 流 于 形 式 袁 存 在 野 走 过 场 冶 之 嫌 遥 具 体 表 现 为 院 渊 一 冤 角 色 定 位 不 准 袁 监 督 意 识 不 强 袁 导 致 检 察 监 督 形 式 化 遥 一 方 面 袁 我 国 叶 刑 事 诉 讼 法 曳 规 定 的 野 临 场 监 督 冶 的 角 色 定 位 在 一 定 程 度 上 影 响 了 检 察 机 关 监 督 权 的 充 分 行 使 遥 另 一 方 面 袁 在 司 法 实 践 中 袁 一 些 检 察 人 员 对 死 刑 执 行 检 察 监 督 的 重 视 程 度 不 够 袁 在 履 行 法 律 监 督 职 责 过 程 中 仅 仅 是 野 走 过 场 冶 尧 野 到 场 监 督 冶 遥 如 检 察 机 关 及 派 出 的 检 察 人 员 从 未 对 法 院 执 法 法 警 的 执 法 能 力 尧 身 份 资 格 等 情 况 进 行 检 察 验 证 曰 在 执 行 刑 场 的 环 境 安 全 袁 检 察 人 员 对 周 围 有 无 闲 杂 人 员 尧 警 戒 是 否 到 位 等 情 况 不 予 关 注 曰 在 罪 犯 的 身 份 确 认 尧 法 医 的 身 份 确 认 及 派 出 机 构 等 方 面 更 是 甘 当 法 院 陪 衬 袁 不 予 重 视 袁 导 致 不 同 程 度 的 监 督 缺 位 遥 渊 二 冤 立 法 过 于 原 则 袁 部 分 规 定 缺 失 袁 导 致 检 察 监 督 无 法 可 依 遥 从 法 律 监 督 的 职 责 来 看 袁 检 察 机 关 应 当 对 人 民 法 院 执 行 死 刑 的 全 部 活 动 是 否 合 法 进 行 监 督 遥 但 现 行 部 分 法 律 规 定 的 缺 失 袁 致 使 检 察 机 关 对 法 院 执 行 死 刑 的 某 些 重 要 活 动 无 法 进 行 监 督 遥 最 突 出 表 现 就 是 袁 由 于 法 律 没 有 明 确 规 定 检 察 机 关 有 权 获 悉 死 刑 罪 犯 尸 体 或 器 官 被 利 用 情 况 的 知 情 权 袁 导 致 对 死 刑 罪 犯 尸 体 或 器 官 的 利 用 情 况 无 法 进 行 监 督 袁 这 势 必 严 重 影 响 检 察 机 关 法 律 监 督 权 的 全 面 行 使 袁 也 不 利 于 死 刑 罪 犯 个 人 权 益 的 保 障 遥 渊 三 冤 监 督 措 施 单 一 袁 刚 性 不 足 袁 导 致 检 察 监 督 乏 力 遥 叶 刑 事 诉 讼 法 曳 规 定 院 人 民 检 察 院 如 果 发 现 执 行 机 关 执 行 刑 罚 的 活 动 有 违 法 情 况 的 袁 应 当 通 知 执 行 机 关 纠 正 遥 最 高 检 叶 刑 事 诉 讼 规 则 曳 第 六 百 三 十 八 条 第 二 款 规 定 检 察 机 关 开 展 死 刑 执 行 检 察 监 督 时 袁 发 现 人 民 法 院 有 侵 犯 被 执 行 死 刑 罪 犯 的 人 身 权 尧 财 产 权 或 者 其 近 亲 属 尧 继 承 人 合 法 权 利 行 为 的 袁 应 当 向 人 民 法 院 提 出 纠 正 意 见 遥 但 在 司 法 实 践 中 袁 检 察 机 关 无 论 发 出 纠 正 违 法 通 知 书 或 检 察 建 议 书 袁 如 果 执 行 机 关 拒 绝 纠 正 或 整 改 的 袁 人 民 检 察 院 则 缺 乏 进 一 步 的 监 督 措 施 遥 刑 事 执 行 中 检 察 机 关 的 监 督 由 诉 讼 中 的 抗 诉 变 成 纠 正 意 见 袁 直 接 影 响 了 监 榆 督 的 力 度 和 效 果 遥 渊 四 冤 上 下 联 动 不 够 袁 内 外 沟 通 不 力 袁 导 致 检 察 监 督 不 畅 遥 修 改 后 的 叶 检 察 院 刑 诉 诉 讼 规 则 曳 第 六 百 三 十 五 条 第 二 款 明 确 规 定 死 刑 执 行 检 察 监 督 工 作 由 监 所 检 察 部 门 负 责 袁 公 诉 部 门 配 合 袁 改 变 过 去 主 要 由 公 诉 部 门 负 责 死 刑 执 行 检 察 监 督 的 内 部 职 责 分 工 袁 死 刑 执 行 检 察 监 督 权 行 使 由 二 元 趋 向 一 元 袁 职 能 承 担 由 分 散 趋 向 集 中 曰 然 而 司 法 实 践 中 袁 大 多 数 死 刑 被 执 行 人 被 羁 押 在 基 层 看 守 所 袁 基 层 检 察 院 监 所 检 察 部 门 尧 驻 所 检 察 官 熟 悉 尧 掌 握 死 刑 被 执 行 人 羁 押 期 间 的 表 现 尧 身 心 变 化 等 情 况 袁 但 执 行 法 院 的 同 级 检 察 机 关 监 所 检 察 部 门 并 不 十 分 了 解 这 些 具 体 情 况 遥 如 果 由 基 层 检 察 院 监 所 检 察 部 门 担 当 死 刑 执 行 检 察 监 督 职 责 不 能 实 现 对 执 行 法 院 的 野 对 等 监 督 冶 袁 于 法 无 据 曰 而 市 检 察 院 监 所 检 察 部 门 徒 具 野 对 等 监 6

9 督 冶 之 名 袁 却 对 案 情 不 了 解 尧 对 被 执 行 人 的 羁 押 情 况 不 甚 了 解 曰 另 一 方 面 袁 检 察 机 关 开 展 死 刑 执 行 检 察 监 督 袁 监 所 部 门 向 执 行 法 院 审 判 庭 调 阅 案 卷 并 不 十 分 顺 畅 袁 通 过 沟 通 协 调 袁 检 察 机 关 有 时 只 能 看 到 部 分 卷 宗 遥 当 前 袁 上 下 两 级 检 察 院 监 所 部 门 联 动 机 制 不 健 全 袁 法 检 两 家 协 调 尧 沟 通 不 力 袁 导 致 死 刑 执 行 检 察 监 督 的 渠 道 并 不 顺 畅 遥 五 尧 我 国 死 刑 执 行 检 察 监 督 程 序 的 完 善 为 进 一 步 完 善 我 国 死 刑 执 行 检 察 监 督 机 制 袁 破 解 司 法 实 践 中 死 刑 执 行 检 察 监 督 遇 到 的 各 种 问 题 袁 笔 者 以 为 袁 可 从 以 下 几 个 方 面 来 弥 补 我 国 死 刑 执 行 监 督 机 制 存 在 的 缺 陷 院 渊 一 冤 完 善 立 法 袁 将 野 临 场 监 督 冶 修 改 为 野 全 面 监 督 冶 遥 我 国 叶 刑 事 诉 讼 法 曳 第 二 百 五 十 二 条 规 定 的 野 临 场 监 督 冶 与 叶 刑 事 诉 讼 法 曳 第 八 条 规 定 野 人 民 检 察 院 依 法 对 刑 事 诉 讼 活 动 实 行 法 律 监 督 冶 和 叶 刑 事 诉 讼 法 曳 第 二 百 六 十 五 条 规 定 的 野 人 民 检 察 院 对 执 行 机 关 执 行 刑 罚 的 活 动 是 否 合 法 实 行 监 督 冶 存 在 不 一 致 遥 上 述 立 法 上 的 不 一 致 袁 极 易 导 致 司 法 实 践 中 对 死 刑 执 行 检 察 监 督 的 角 色 定 位 产 生 认 识 上 的 分 歧 遥 笔 者 以 为 袁 可 考 虑 对 现 行 叶 刑 事 诉 讼 法 曳 第 二 百 十 二 条 之 规 定 进 行 修 改 袁 明 确 规 定 野 人 民 检 察 院 依 法 对 死 刑 执 行 活 动 进 行 全 面 监 督 冶 遥 这 样 袁 司 法 实 践 中 袁 检 法 两 家 在 对 死 刑 执 行 检 察 监 督 的 理 解 及 适 用 上 更 容 易 形 成 共 识 袁 现 行 制 度 下 以 人 民 法 院 为 主 导 进 行 的 整 个 死 刑 执 行 活 动 将 全 部 纳 入 到 检 察 机 关 的 监 督 范 围 袁 从 而 在 立 法 上 彻 底 解 决 死 刑 执 行 检 察 监 督 的 角 色 定 位 这 个 基 础 性 问 题 袁 也 为 死 刑 执 行 检 察 监 督 的 全 面 开 展 奠 定 坚 实 的 法 律 基 础 遥 渊 二 冤 延 伸 检 察 触 角 袁 扩 大 监 督 范 围 袁 细 化 检 察 监 督 遥 如 前 文 所 述 袁 死 刑 执 行 检 察 监 督 基 于 死 刑 执 行 程 序 袁 又 不 能 囿 于 死 刑 执 行 程 序 袁 应 将 检 察 监 督 工 作 向 前 向 后 延 伸 至 恰 当 的 程 序 环 节 遥 这 里 主 要 涉 及 死 刑 执 行 检 察 监 督 两 个 时 间 节 点 的 问 题 院 渊 1 冤 关 于 死 刑 执 行 检 察 监 督 的 起 点 问 题 遥 根 据 最 高 人 民 法 院 叶 关 于 执 行 < 中 华 人 民 共 和 国 刑 事 诉 讼 法 > 若 干 问 题 的 解 释 曳 第 三 百 四 十 四 条 野 人 民 法 院 将 罪 犯 交 付 执 行 死 刑 袁 应 当 在 交 付 执 行 三 日 前 通 知 同 级 人 民 检 察 院 派 员 临 场 监 督 冶 之 规 定 来 看 袁 野 临 场 监 督 冶 起 点 比 较 明 确 袁 即 野 执 行 法 院 通 知 同 级 检 察 机 关 派 员 临 场 监 督 之 时 冶 遥 在 临 场 监 督 工 作 由 公 诉 部 门 承 担 时 袁 由 于 公 诉 人 对 被 执 行 人 及 案 情 十 分 了 解 袁 随 时 都 可 以 迅 速 参 与 死 刑 执 行 程 序 袁 开 展 临 场 监 督 工 作 遥 但 最 高 检 叶 刑 事 诉 讼 规 则 曳 修 改 之 后 袁 临 场 监 督 工 作 由 监 所 检 察 部 门 承 担 袁 如 果 还 以 执 行 法 院 通 知 临 场 监 督 之 时 起 开 展 死 刑 执 行 检 察 监 督 工 作 袁 那 么 介 入 监 督 的 时 间 过 短 袁 对 被 执 行 人 及 案 情 无 法 全 面 了 解 等 问 题 就 凸 显 出 来 遥 一 旦 在 死 刑 执 行 过 程 中 袁 被 执 行 人 喊 冤 叫 屈 尧 供 述 新 的 犯 罪 事 实 尧 揭 发 重 大 犯 罪 线 索 等 等 袁 承 担 死 刑 执 行 监 督 任 务 的 检 察 官 将 无 法 做 出 准 确 判 断 袁 或 者 盲 目 听 取 法 院 意 见 袁 导 致 检 察 监 督 失 去 应 有 的 价 值 和 意 义 遥 笔 者 以 为 袁 死 刑 执 行 检 察 监 督 的 程 序 起 点 不 应 与 现 行 法 律 规 定 的 野 临 场 监 督 冶 的 起 点 一 致 袁 死 刑 执 行 检 察 监 督 工 作 的 展 开 之 时 一 定 要 在 通 知 野 临 场 监 督 冶 之 前 遥 否 则 袁 在 司 法 实 践 中 袁 极 易 出 现 野 了 解 案 情 的 检 察 部 门 渊 公 诉 部 门 冤 不 参 与 死 刑 执 行 的 检 察 监 督 袁 不 了 解 案 情 的 检 察 部 门 渊 监 所 部 门 冤 却 承 担 着 死 刑 执 行 检 察 监 督 职 责 的 尴 尬 局 面 遥 为 了 防 止 此 种 情 况 的 出 现 袁 笔 者 以 为 袁 可 将 死 刑 执 行 检 察 监 督 的 准 备 工 作 向 前 延 伸 至 犯 罪 嫌 疑 人 被 羁 押 之 时 遥 即 从 可 能 被 判 处 死 刑 的 犯 罪 嫌 疑 人 被 羁 押 时 起 袁 检 察 机 关 派 驻 看 守 所 的 驻 所 检 察 室 就 应 为 此 类 犯 罪 嫌 疑 人 建 立 检 察 官 谈 话 尧 羁 押 期 间 表 现 尧 定 期 体 检 等 基 本 情 况 的 档 案 袁 了 解 一 些 程 序 性 的 事 项 袁 为 死 刑 执 行 检 察 监 督 奠 定 基 础 遥 一 旦 案 件 进 入 死 刑 复 核 程 序 后 袁 承 担 死 刑 执 行 检 察 监 督 任 务 的 检 察 官 就 应 介 入 案 件 的 实 体 审 查 袁 开 始 阅 卷 袁 熟 悉 尧 了 解 案 情 遥 必 要 时 公 诉 部 门 予 以 配 合 袁 提 供 审 查 起 诉 阶 段 的 详 细 情 况 袁 审 判 阶 段 的 详 细 情 况 袁 向 公 诉 人 了 解 案 件 审 理 细 节 袁 在 此 基 础 之 上 提 出 监 督 预 案 遥 渊 2 冤 关 于 死 刑 执 行 检 察 监 督 的 终 点 问 题 遥 野 临 场 监 督 冶 的 终 点 也 很 明 确 院 死 刑 执 行 完 毕 袁 确 认 被 执 行 人 死 亡 之 时 遥 之 后 的 程 序 环 节 不 再 具 有 野 临 场 性 冶 袁 检 察 机 关 不 再 参 与 遥 但 是 袁 如 果 仅 仅 将 死 刑 执 行 检 察 监 督 的 终 点 规 定 在 被 执 行 人 死 亡 后 袁 而 被 执 行 人 执 行 死 刑 的 善 后 处 理 阶 段 的 检 察 监 督 没 有 跟 进 袁 与 死 刑 执 行 检 察 监 督 的 职 责 要 求 不 符 袁 存 在 较 7

10 大 缺 漏 遥 因 此 袁 笔 者 以 为 袁 死 刑 执 行 完 毕 后 袁 确 认 罪 犯 已 死 亡 不 应 视 作 监 督 工 作 的 终 点 袁 监 所 检 察 部 门 仍 应 对 罪 犯 的 尸 体 和 器 官 利 用 等 情 况 进 行 法 律 监 督 遥 然 而 袁 我 国 叶 刑 事 诉 讼 法 曳 对 死 刑 执 行 后 的 尸 体 处 理 并 未 做 出 明 确 的 规 定, 仅 规 定 对 于 过 期 不 领 的 尸 体 交 有 关 单 位 处 理 遥 司 法 实 践 中 袁 有 关 死 刑 犯 尸 体 利 用 的 法 律 依 据 主 要 是 最 高 人 民 法 院 尧 最 高 人 民 检 察 院 尧 公 安 部 尧 司 法 部 尧 卫 生 部 尧 民 政 部 于 1984 年 10 月 9 日 联 合 颁 布 的 叶 关 于 利 用 死 刑 罪 犯 尸 体 和 尸 体 器 官 的 暂 行 规 定 曳 ( 以 下 简 称 叶 暂 行 规 定 曳 ) 遥 但 该 叶 暂 行 规 定 曳 制 定 时 间 已 经 久 远 袁 一 些 条 款 不 能 完 全 适 应 现 在 经 济 社 会 的 发 展 需 要 袁 具 有 一 定 的 滞 后 性 遥 同 时 袁 该 叶 暂 行 规 定 曳 也 没 有 明 确 检 察 机 关 如 何 介 入 对 死 刑 罪 犯 尸 体 及 尸 体 器 官 的 处 理 和 利 用 的 监 督 遥 笔 者 以 为 袁 要 切 实 解 决 这 一 困 境 袁 应 由 法 律 明 确 规 定 对 死 刑 罪 犯 的 尸 体 处 理 和 器 官 利 用 属 于 死 刑 执 行 临 场 监 督 的 内 容 曰 增 加 检 察 机 关 对 死 刑 人 员 的 遗 体 尧 骨 灰 以 及 遗 物 处 理 的 监 督 曰 增 加 检 察 机 关 对 卫 生 部 门 尧 医 疗 机 构 等 部 门 具 体 利 用 死 刑 罪 犯 的 尸 体 及 器 官 的 过 程 监 督 等 内 容 遥 渊 三 冤 建 立 监 所 检 察 一 体 化 机 制 袁 加 强 外 部 协 调 袁 畅 通 检 察 监 督 渠 道 遥 为 理 顺 监 所 检 察 部 门 对 死 刑 执 行 检 察 监 督 的 工 作 关 系 袁 笔 者 以 为 袁 建 立 死 刑 执 行 监 所 检 察 一 体 化 工 作 机 制 是 比 较 可 行 的 实 践 探 索 遥 在 死 刑 执 行 检 察 监 督 工 作 中 袁 由 各 驻 所 检 察 室 负 责 掌 握 死 刑 被 执 行 人 在 看 守 所 的 一 贯 羁 押 表 现 尧 身 心 变 化 情 况 袁 如 其 是 否 有 立 功 表 现 尧 行 刑 前 是 否 有 异 常 情 形 等 遥 在 宣 告 死 刑 复 核 裁 定 时 袁 由 市 级 检 察 院 监 所 部 门 授 权 驻 所 检 察 室 对 被 执 行 人 征 询 器 官 捐 献 意 愿 尧 执 行 死 刑 前 的 家 属 会 见 安 排 尧 财 物 处 理 尧 验 明 正 身 尧 讯 问 有 无 遗 言 尧 信 札 的 活 动 等 进 行 临 场 监 督 曰 市 级 检 察 院 监 所 检 察 部 门 负 责 与 本 院 公 诉 部 门 尧 执 行 法 院 联 系 沟 通 袁 调 阅 案 卷 材 料 袁 熟 悉 了 解 案 情 袁 查 验 尧 核 实 死 刑 执 行 的 相 关 情 况 袁 提 出 监 督 预 案 袁 并 重 点 对 死 刑 执 行 进 行 临 场 监 督 曰 在 执 行 死 刑 活 动 中 发 现 有 应 当 停 止 执 行 的 情 形 及 侵 犯 被 执 行 人 人 身 权 尧 财 产 权 或 者 其 近 亲 属 尧 继 承 人 合 法 权 利 等 违 法 情 形 的 袁 统 一 由 市 检 察 院 向 执 行 法 院 发 出 停 止 执 行 建 议 书 或 提 出 纠 正 意 见 遥 市 检 察 院 与 基 层 院 监 所 检 察 部 门 尧 驻 所 检 察 室 分 工 负 责 尧 密 切 协 同 袁 发 挥 检 察 一 体 化 工 作 机 制 在 死 刑 执 行 检 察 监 督 工 作 中 的 强 大 优 势 遥 同 时 袁 检 察 机 关 应 当 与 人 民 法 院 积 极 协 调 袁 通 过 多 种 形 式 袁 相 互 沟 通 袁 联 合 制 定 关 于 死 刑 执 行 与 监 督 的 规 范 性 文 件 袁 形 成 长 期 有 序 的 合 作 机 制 遥 渊 四 冤 增 加 死 刑 执 行 的 监 督 主 体 袁 改 变 监 督 主 体 单 一 和 野 疲 软 冶 的 状 态 袁 确 保 死 刑 执 行 监 督 的 法 律 效 果 遥 为 了 改 变 当 前 死 刑 执 行 检 察 监 督 乏 力 的 局 面 袁 有 学 者 针 对 性 地 提 出 院 立 法 上 应 当 赋 予 监 所 检 察 部 门 一 定 的 法 律 监 督 强 制 执 行 力 袁 强 化 监 督 力 度 袁 明 确 执 行 机 关 必 须 依 法 落 实 监 督 意 见 的 义 务 遥 监 督 机 关 一 旦 提 出 口 头 或 书 面 纠 正 意 见 袁 执 行 机 关 必 须 予 以 纠 正 曰 对 于 不 予 纠 正 的 袁 执 行 机 关 应 当 说 明 合 理 理 由 袁 由 监 督 机 关 进 行 审 核 袁 对 于 没 有 合 理 理 由 又 拒 不 纠 正 的 袁 相 关 责 任 人 员 将 要 承 担 相 应 的 法 律 责 虞 任 曰 还 有 学 者 提 出 院 检 察 监 督 没 有 发 挥 出 应 有 效 用 袁 问 题 根 源 在 于 人 民 法 院 承 担 死 刑 执 行 职 能 的 制 度 性 缺 陷 袁 需 重 构 死 刑 执 行 中 检 察 权 的 行 使 方 式 与 效 用 袁 构 建 检 察 官 指 挥 死 刑 执 行 的 监 督 模 式 遥 愚 另 有 学 者 提 出 院 可 增 加 死 刑 执 行 罪 犯 的 律 师 作 为 死 刑 执 行 的 监 督 主 体 袁 以 保 证 确 实 尧 有 效 的 完 成 立 法 交 舆 于 的 任 务 遥 笔 者 以 为 袁 第 一 种 观 点 本 身 并 不 妥 之 处 袁 但 在 司 法 实 践 中 袁 如 何 追 究 责 任 人 员 的 责 任 袁 相 关 责 任 人 员 需 承 担 何 种 法 律 责 任 均 无 明 确 尧 具 体 的 规 定 袁 缺 乏 可 行 性 和 可 操 作 性 袁 对 彻 底 改 变 当 前 检 察 监 督 不 力 的 局 面 并 无 太 大 帮 助 遥 第 二 观 点 另 起 炉 灶 袁 从 根 本 上 推 翻 我 国 现 行 死 刑 执 行 及 监 督 机 制 袁 改 法 院 主 导 为 检 察 机 关 主 导 的 死 刑 执 行 模 式 遥 但 这 无 疑 需 要 立 法 尧 司 法 等 方 面 大 量 的 修 改 和 完 善 遥 同 时 袁 此 种 观 点 必 然 会 带 来 野 谁 来 监 督 检 察 机 关 冶 的 质 疑 遥 在 此 袁 笔 者 同 意 第 三 种 观 点 袁 即 增 加 我 国 死 刑 执 行 的 监 督 主 体 袁 将 死 刑 被 执 行 人 的 律 师 纳 入 监 督 主 体 遥 理 由 在 于 院 一 尧 从 立 法 层 面 上 来 看 袁 该 做 法 不 需 彻 底 推 翻 我 国 现 行 的 死 刑 执 行 及 监 督 机 制 袁 仅 需 在 立 法 上 明 文 规 定 律 师 作 为 死 刑 执 行 监 督 的 主 体 袁 在 参 与 死 刑 执 行 临 场 监 督 时 的 权 利 和 义 务 即 可 遥 二 尧 从 监 督 的 效 果 来 看 袁 将 律 师 纳 入 死 刑 执 行 的 监 督 主 体 袁 由 检 察 机 关 和 律 师 共 同 承 担 死 刑 执 行 监 督 任 务 袁 两 者 相 互 监 督 尧 相 互 制 约 袁 可 彻 底 改 变 8

11 监 督 主 体 单 一 袁 监 督 措 施 不 力 袁 监 督 效 果 不 佳 的 局 面 曰 三 尧 从 更 加 有 利 于 保 障 死 刑 被 执 行 人 的 合 法 权 益 袁 加 强 死 刑 执 行 的 司 法 控 制 来 看 袁 律 师 介 入 死 刑 执 行 程 序 袁 不 仅 可 以 维 护 死 刑 犯 的 合 法 权 利 袁 还 可 以 有 效 制 约 国 家 的 公 权 力 袁 使 执 行 人 员 严 格 遵 守 死 刑 执 行 程 序 袁 有 效 保 障 执 行 阶 段 的 程 序 合 法 和 正 义 遥 结 语 死 刑 执 行 临 场 监 督 是 一 项 野 老 工 作 冶 袁 修 改 后 的 叶 刑 事 诉 讼 规 则 曳 又 使 这 项 野 老 工 作 冶 有 了 野 新 做 法 冶 遥 在 开 展 死 刑 执 行 临 场 监 督 野 新 做 法 冶 的 过 程 中 出 现 了 一 系 列 新 情 况 尧 新 问 题 袁 需 要 我 们 重 新 定 义 死 刑 执 行 临 场 监 督 袁 进 一 步 推 动 现 行 立 法 及 死 刑 执 行 临 场 监 督 机 制 袁 用 丰 富 完 善 的 司 法 实 践 袁 推 进 死 刑 制 度 向 更 文 明 尧 更 理 性 尧 更 人 道 的 方 向 发 展 遥 许 多 问 题 留 待 实 践 破 解 袁 留 待 时 间 化 解 遥 注 释 院 淤 参 见 院 郝 丽 佳. 叶 试 论 我 国 死 刑 执 行 制 度 的 现 状 及 完 善 曳 袁 发 表 于 叶 赤 峰 学 院 学 报 曳 袁 2012 年 10 月 袁 第 33 卷 第 10 期 遥 于 参 见 院 冀 永 生. 叶 中 国 死 刑 执 行 程 序 的 法 律 完 善 曳 袁 发 表 于 叶 山 西 省 政 法 管 理 干 部 学 院 学 报 曳 袁 2008 年 第 1 期 遥 盂 参 见 院 汪 长 青 尧 杜 邈. 叶 论 我 国 死 刑 执 行 的 检 察 监 督 曳 袁 发 表 于 叶 昆 明 理 工 大 学 学 报 曳 袁 2009 年 11 月 袁 第 9 卷 第 11 期 遥 榆 参 见 院 李 忠 强 尧 庞 海 云. 叶 方 式 与 效 果 院 死 刑 执 行 中 检 察 权 的 重 构 曳 袁 发 表 于 叶 黑 龙 江 省 政 法 管 理 干 部 学 院 学 报 曳 袁 2007 年 第 3 期 遥 虞 参 见 院 郭 秋 红 袁 叶 浅 谈 新 刑 诉 法 下 的 死 刑 执 行 临 场 监 督 曳 袁 217&XXBH=36385 遥 愚 参 见 院 李 忠 强 尧 庞 海 云. 叶 方 式 与 效 果 院 死 刑 执 行 中 检 察 权 的 重 构 曳 袁 发 表 于 叶 黑 龙 江 省 政 法 管 理 干 部 学 院 学 报 曳 袁 2007 年 第 3 期 遥 舆 参 加 院 闻 静 尧 杨 飒 飒 院 叶 刍 议 我 国 死 刑 执 行 监 督 机 制 的 完 善 曳 袁 发 表 于 叶 政 治 与 法 律 曳 袁 2010 年 第 3 期 遥 渊 上 接 第 36 页 冤 用 曳 袁 载 于 叶 内 蒙 古 财 经 学 院 学 报 渊 综 合 版 冤 曳 2010 年 第 2 期 袁 第 105 页 遥 盂 杨 维 汉 尧 陈 菲 院 叶 电 信 诈 骗 野 罪 与 罚 冶 曳 袁 载 于 叶 人 民 法 院 报 曳 2014 年 4 月 8 日 遥 榆 阮 齐 林 院 叶 以 短 信 数 量 定 罪 将 遏 制 电 信 诈 骗 曳 袁 载 于 叶 光 明 日 报 曳 2011 年 4 月 12 日 第 2 版 遥 虞 周 光 权 院 叶 论 正 犯 的 观 念 曳 袁 载 于 叶 人 民 检 察 曳 2010 年 第 7 期 遥 愚 张 新 宪 尧 崔 杰 尧 鞠 佳 佳 院 叶 电 信 诈 骗 犯 罪 疑 难 问 题 研 究 曳 袁 载 于 叶 人 民 检 察 曳 2011 年 第 8 期 袁 第 17 页 遥 舆 郭 天 武 尧 陈 迪 院 叶 先 刑 后 民 原 则 在 电 信 诈 骗 案 件 中 的 困 境 与 破 解 - 以 被 害 人 权 益 保 护 为 视 角 曳 袁 载 于 叶 法 治 论 坛 曳 2010 年 第 4 期 袁 第 97 页 遥 余 陈 杰 人 院 叶 打 破 野 先 刑 后 民 冶 是 私 权 回 归 的 要 求 曳 袁 载 于 叶 法 律 与 生 活 曳 2005 年 1 月 下 半 月 袁 第 45 页 遥 具 体 案 情 院 2014 年 10 月 中 旬 袁 四 川 省 攀 枝 花 东 区 检 察 院 民 行 科 对 辖 区 内 的 国 资 流 失 情 况 进 行 走 访 调 查 袁 发 现 某 国 企 的 一 笔 流 失 国 资 拖 了 两 年 尚 未 追 回 遥 事 情 的 经 过 是 院 2002 年 8 月 袁 李 某 伙 同 他 人 非 法 运 走 这 家 企 业 一 下 属 厂 矿 6.21 吨 废 钢 轨 袁 造 成 国 资 流 失 近 万 元 遥 事 发 后 袁 受 害 单 位 及 时 报 了 案 袁 但 因 同 案 人 在 逃 袁 能 否 追 究 李 的 刑 事 责 任 尚 因 证 据 原 因 无 法 确 定 袁 挽 回 流 失 国 资 因 此 搁 浅 遥 后 经 警 方 努 力 袁 企 业 的 损 失 已 追 回 部 分 遥 通 过 查 阅 卷 宗 尧 走 访 相 关 人 员 发 现 袁 企 业 仍 有 3000 余 元 未 追 回 袁 而 且 也 一 直 没 主 张 自 己 的 权 利 遥 办 案 人 员 说 袁 证 据 显 示 袁 李 伙 同 他 人 非 法 侵 害 国 资 基 本 证 据 充 分 袁 民 事 侵 权 责 任 明 确 袁 东 区 检 察 院 因 此 立 即 向 该 企 业 发 出 支 持 起 诉 的 检 察 建 议 书 袁 建 议 其 通 过 民 事 诉 讼 要 求 侵 权 人 李 某 等 承 担 民 事 赔 偿 责 任 遥 后 该 企 业 成 功 追 回 损 失 遥 俞 按 照 民 法 一 般 理 论 认 为 袁 侵 权 行 为 是 指 因 行 为 人 对 因 故 意 或 过 失 侵 害 他 人 财 产 权 和 人 身 权 袁 并 造 成 损 害 的 违 法 行 为 应 当 承 担 的 民 事 责 任 遥 在 电 信 诈 骗 犯 罪 中 袁 犯 罪 分 子 故 意 实 施 诈 骗 行 为 袁 侵 害 公 私 财 物 袁 是 典 型 的 侵 权 行 为 袁 应 当 返 还 财 物 遥 9

12 浅 论 新 行 政 诉 讼 法 视 角 下 的 行 政 检 察 工 作 嘉 兴 市 人 民 检 察 院 于 涛 摘 要 院 检 察 机 关 是 保 障 法 律 正 确 统 一 实 施 的 法 律 监 督 机 关 遥 行 政 检 察 监 督 是 确 保 建 立 行 政 法 治 和 公 正 司 法 的 需 要 遥 2014 年 通 过 的 叶 行 政 诉 讼 法 曳 修 正 案 袁 对 于 加 强 行 政 诉 讼 检 察 监 督 尧 保 证 法 院 依 法 公 正 审 理 行 政 案 件 尧 促 进 行 政 机 关 依 法 行 政 具 有 十 分 重 大 的 意 义 遥 关 键 词 院 行 政 诉 讼 法 曰 行 政 执 法 曰 行 政 诉 讼 曰 检 察 监 督 民 事 行 政 检 察 是 我 国 检 察 机 关 的 重 要 职 能 之 一 袁 随 着 2013 年 叶 民 事 诉 讼 法 曳 的 修 改 和 完 善 袁 检 察 机 关 在 民 事 领 域 的 检 察 监 督 范 围 越 来 越 宽 袁 检 察 监 督 的 职 能 和 作 用 越 来 越 突 出 遥 但 是 袁 在 行 政 检 察 领 域 袁 法 律 监 督 职 能 仍 然 很 弱 化 袁 检 察 机 关 对 行 政 主 体 的 行 政 权 力 和 行 政 活 动 依 法 进 行 监 督 的 职 能 未 能 充 分 发 挥 袁 一 定 程 度 上 影 响 了 法 律 的 统 一 正 确 实 施 遥 这 个 问 题 终 究 在 一 年 之 后 得 到 了 彻 底 的 改 变 遥 2014 年 11 月 1 日, 全 国 人 大 常 委 会 审 议 通 过 了 叶 关 于 修 改 < 中 华 人 民 共 和 国 行 政 诉 讼 法 > 的 决 定 曳 遥 此 次 修 改 中, 行 政 诉 讼 检 察 监 督 方 面 吸 收 了 民 事 诉 讼 法 的 修 改 成 果, 在 监 督 范 围 尧 方 式 尧 程 序 尧 手 段 等 方 面 作 了 进 一 步 完 善 遥 使 得 行 政 检 察 不 再 是 民 事 检 察 工 作 的 附 庸 袁 为 其 重 要 性 奠 下 了 坚 实 的 基 础 遥 一 尧 行 政 检 察 监 督 概 述 行 政 检 察 监 督 袁 也 简 称 行 政 检 察 袁 它 既 是 行 政 诉 讼 法 学 的 概 念 袁 也 是 检 察 学 的 概 念 遥 在 我 国 的 宪 政 体 制 中 袁 检 察 权 是 在 人 民 代 表 大 会 制 度 下 与 行 政 权 尧 审 判 权 并 列 的 国 家 权 力 袁 其 担 负 着 保 障 宪 法 尧 法 律 统 一 和 完 整 实 施 的 法 律 控 权 和 权 力 平 衡 功 能 遥 行 政 检 察 监 督 权 袁 是 指 检 察 机 关 依 照 宪 法 和 法 律 的 规 定 袁 在 人 民 代 表 大 会 制 度 框 架 内 袁 对 行 政 主 体 的 淤 行 政 权 力 和 行 政 活 动 依 法 进 行 监 督 的 权 力 遥 袁 行 政 检 察 监 督 既 包 括 在 行 政 诉 讼 中 的 检 察 监 督 袁 也 包 括 诉 讼 外 行 政 执 法 行 为 的 监 督 遥 具 体 地 说 袁 是 指 检 察 机 关 依 法 独 立 行 使 检 察 权 袁 对 审 判 机 关 尧 行 政 主 体 和 行 政 相 对 人 及 其 他 诉 讼 参 与 人 的 行 政 诉 讼 活 动 以 及 特 定 行 政 违 法 行 为 实 施 法 律 监 督 袁 以 维 护 国 家 法 律 的 统 一 正 确 实 施 袁 它 构 成 人 民 检 察 院 法 律 监 督 的 重 要 组 成 部 分 遥 二 尧 行 政 检 察 监 督 现 状 我 国 检 察 机 关 的 行 政 检 察 监 督 工 作 袁 在 2013 年 前 后 呈 现 出 两 种 不 同 的 方 式 袁 具 体 来 说 袁 是 以 2013 年 新 叶 民 事 诉 讼 法 曳 以 及 最 高 人 民 检 察 院 叶 民 事 诉 讼 监 督 规 则 渊 试 行 冤 曳 的 实 施 为 分 水 岭 遥 2013 年 之 前 袁 人 民 检 察 院 的 行 政 检 察 监 督 工 作 基 于 1990 年 叶 行 政 诉 讼 法 曳 的 两 条 规 定 而 运 行 院 一 是 总 则 第 十 条 规 定 野 人 民 检 察 院 有 权 对 行 政 诉 讼 实 行 法 律 监 督 冶 曰 二 是 第 六 十 四 条 规 定 野 人 民 检 察 院 对 人 民 法 院 已 经 发 生 法 律 效 力 的 判 决 尧 裁 定 袁 发 现 违 法 法 律 尧 法 规 规 定 的 袁 有 权 按 照 审 判 监 督 程 序 提 出 抗 诉 遥 冶 由 此 可 见 袁 行 政 检 察 监 督 仅 在 1990 年 叶 行 政 诉 讼 法 曳 的 第 十 条 和 第 六 十 四 条 作 了 非 常 原 则 性 的 表 述 袁 不 利 于 检 察 机 关 行 使 职 权 袁 难 以 有 效 监 督 行 政 诉 讼 中 的 违 法 行 为 遥 司 法 实 践 中 袁 检 察 机 关 与 法 院 至 今 尚 未 就 检 察 机 关 行 政 诉 讼 法 律 监 督 制 度 达 成 共 识 袁 双 方 在 某 些 重 大 问 题 上 存 在 分 歧 袁 因 此 在 各 自 行 使 检 察 监 督 权 和 审 判 权 的 过 程 中 难 免 发 生 一 些 磨 擦 与 冲 突 袁 从 而 影 响 了 检 察 机 关 行 政 诉 讼 法 律 监 督 制 度 的 顺 畅 运 行 袁 法 律 规 定 的 检 察 机 关 行 政 诉 讼 法 律 监 督 职 能 也 因 此 受 到 一 定 影 响 遥 10

13 2001 年 9 月 30 日 最 高 人 民 检 察 院 出 台 了 叶 人 民 检 察 院 民 事 行 政 抗 诉 案 件 办 案 规 则 曳 袁 作 为 民 事 检 察 工 作 与 行 政 检 察 工 作 的 实 施 细 则 袁 其 在 保 障 人 民 检 察 院 依 法 行 使 检 察 监 督 权 尧 确 立 民 行 检 察 的 基 本 价 值 取 向 和 办 案 原 则 尧 体 现 程 序 正 义 的 要 求 以 及 拓 展 民 行 检 察 监 督 的 方 式 等 方 面 的 重 要 性 不 言 而 喻 遥 其 行 文 凡 九 章 五 十 一 条 袁 其 中 野 民 事 遥 行 政 案 件 冶 或 野 民 事 遥 行 政 检 察 冶 的 表 述 出 现 共 16 次 袁 没 有 单 独 出 现 野 民 事 检 察 冶 或 野 行 政 检 察 冶 的 表 述 遥 叶 规 则 曳 确 立 的 民 事 监 督 和 行 政 监 督 统 一 运 筹 的 机 制 袁 成 为 人 民 检 察 院 2001 年 至 2012 年 12 年 间 民 事 行 政 检 察 监 督 工 作 的 原 则 袁 也 是 行 政 检 察 监 于 督 成 为 民 事 检 察 监 督 附 庸 的 客 观 原 因 遥 2013 年 11 月 18 日 袁 最 高 人 民 检 察 院 制 定 了 叶 人 民 检 察 院 民 事 诉 讼 监 督 规 则 ( 试 行 ) 曳 袁 与 2001 年 的 叶 规 则 曳 相 比 袁 叶 监 督 规 则 曳 条 文 更 多 袁 内 容 更 加 丰 富 袁 涉 及 面 更 广 袁 可 操 作 性 更 强 袁 同 时 也 实 行 了 民 事 检 察 监 督 与 行 政 检 察 监 督 的 规 范 分 离 遥 在 叶 监 督 规 则 曳 中 袁 仅 规 定 民 事 诉 讼 的 法 律 监 督 袁 而 不 涉 及 行 政 诉 讼 的 法 律 监 督 袁 由 此 必 将 形 成 民 事 诉 讼 的 法 律 监 督 尧 行 政 诉 讼 的 法 律 监 督 和 刑 事 诉 讼 的 法 律 监 督 三 足 鼎 立 之 态 势 袁 在 最 高 人 民 检 察 院 的 司 法 解 释 体 系 上 具 有 开 创 性 意 义 遥 这 也 预 示 着 民 事 诉 讼 的 法 律 监 督 和 行 政 诉 讼 的 法 律 监 督 将 与 刑 事 诉 讼 的 法 律 监 督 一 样 袁 在 司 法 实 践 中 发 挥 着 同 等 重 要 的 作 用 遥 三 尧 新 叶 行 政 诉 讼 法 曳 对 行 政 检 察 监 督 的 重 要 意 义 1. 扩 大 监 督 范 围 1990 年 行 政 诉 讼 法 虽 在 总 则 中 规 定 了 野 人 民 检 察 院 有 权 对 行 政 诉 讼 实 行 法 律 监 督 冶, 但 分 则 第 64 条 仅 规 定 : 野 人 民 检 察 院 对 人 民 法 院 已 经 发 生 法 律 效 力 的 判 决 尧 裁 定, 发 现 违 反 法 律 尧 法 规 规 定 的, 有 权 按 照 审 判 监 督 程 序 提 出 抗 诉 遥 冶 这 导 致 总 则 规 定 的 检 察 机 关 诉 讼 监 督 权 力 的 广 泛 性 和 分 则 规 定 的 具 体 监 督 方 式 的 狭 窄 性 之 间 存 在 矛 盾, 使 行 政 诉 讼 检 察 监 督 实 际 运 行 主 要 局 限 于 再 审 抗 诉 领 域, 即 针 对 法 院 已 经 审 理 终 结, 并 已 发 生 法 律 效 力 的 行 政 案 件 的 判 决 尧 裁 定 进 行 监 督 遥 修 改 后 的 行 政 诉 讼 法 扩 大 了 检 察 监 督 的 范 围 袁 在 第 93 条 第 1 款 和 第 2 款 规 定 了 检 察 机 关 对 生 效 判 决 尧 裁 定 和 调 解 书 的 监 督, 这 属 于 对 行 政 审 判 结 果 的 监 督 遥 第 3 款 规 定 了 检 察 机 关 对 审 判 监 督 程 序 以 外 的 其 他 审 判 程 序 中 审 判 人 员 的 违 法 行 为 的 监 督, 这 属 于 对 行 政 审 判 过 程 和 行 为 的 监 督, 包 括 检 察 机 关 对 法 院 不 依 法 受 理 行 政 案 件 的 监 督 遥 根 据 修 改 后 的 行 政 诉 讼 法 第 101 条 和 民 事 诉 讼 法 关 于 检 察 监 督 的 规 定, 在 行 政 诉 讼 中, 检 察 机 关 还 有 权 对 行 政 案 件 的 执 行 进 行 监 督 遥 可 以 看 出, 修 改 后 的 行 政 诉 讼 法 将 单 一 的 对 行 政 案 件 生 效 裁 判 的 监 督 扩 展 到 对 包 括 行 政 案 件 受 理 尧 审 理 尧 裁 判 尧 执 行 在 内 的 行 政 诉 讼 全 过 程 的 监 督, 尤 其 是 对 法 院 不 依 法 受 理 行 政 案 件 和 法 院 执 行 活 动 的 监 督, 有 助 于 帮 助 法 院 排 除 行 政 干 预, 解 决 当 前 行 政 诉 讼 面 临 的 野 立 案 难 尧 执 行 难 冶 问 题 遥 2. 增 加 监 督 方 式 虽 然 抗 诉 具 有 启 动 程 序 的 强 制 性 袁 在 监 督 的 刚 性 方 面 具 有 优 势 袁 但 野 上 抗 下 冶 的 抗 诉 模 式 袁 导 致 监 督 周 期 较 长 袁 不 利 于 及 时 对 当 事 人 的 合 法 权 益 进 行 保 护 遥 同 时 袁 诉 讼 中 的 多 数 程 序 违 法 不 宜 通 过 再 审 方 式 来 纠 正 袁 因 而 不 宜 作 为 抗 诉 事 由 袁 检 察 机 关 无 法 通 过 抗 诉 的 方 式 进 行 监 督 遥 为 弥 补 抗 诉 这 一 监 督 方 式 的 不 足 袁 有 效 发 挥 对 诉 讼 过 程 的 监 督 作 用 袁 检 察 机 关 创 造 了 通 过 检 察 建 议 实 施 监 督 的 模 式 遥 此 次 行 政 诉 讼 法 修 改, 对 通 过 检 察 建 议 的 方 式 进 行 监 督 予 以 确 认 遥 根 据 监 督 对 象 的 不 同, 检 察 建 议 主 要 包 括 两 种 院 一 是 再 审 检 察 建 议, 适 用 于 对 生 效 判 决 尧 裁 定 和 调 解 书 的 监 督 曰 二 是 检 察 建 议 袁 适 用 于 对 审 判 程 序 中 审 判 人 员 违 法 行 为 以 及 对 法 院 执 行 活 动 的 监 督 遥 检 察 建 议 作 为 抗 诉 方 式 的 重 要 补 充 袁 有 效 地 实 现 了 野 同 级 监 督 冶 袁 有 利 于 节 约 司 法 资 源 和 提 高 监 督 效 率 袁 也 有 利 于 充 分 发 挥 基 层 司 法 机 关 的 作 用 遥 3. 完 善 监 督 程 序 1990 年 行 政 诉 讼 法 关 于 检 察 机 关 抗 诉 的 规 定 较 为 原 则 袁 有 关 抗 诉 的 级 别 尧 抗 诉 审 查 期 限 尧 抗 诉 裁 定 的 期 限 尧 抗 诉 案 件 的 审 理 等 均 没 有 作 出 规 定 遥 修 改 后 的 行 政 诉 讼 法 借 鉴 民 事 诉 讼 法 的 相 关 规 定 袁 进 一 步 完 善 了 检 察 机 关 对 行 政 案 件 提 出 抗 诉 的 程 序 袁 主 要 包 括 三 个 方 面 院 一 是 抗 诉 的 级 别 遥 对 生 效 11

14 市级课题 判决尧 裁定尧 调解书的抗诉实行 野上级抗冶袁 地方 的相关情况袁 必须进行阅卷遥 虽然此次行政诉讼法 具有法定情形应当抗诉的,只能提请上级检察院提 月最高人民法院办公厅尧 最高人民检察院办公厅联 各级检察院对同级法院的生效判决尧 裁定尧 调解书 出抗诉遥 二是抗诉申请的审查期限遥 规定检察机关 应当在三个月内对抗诉申请进行审查,并作出是否 没有对检察机关调阅卷宗作出规定,但是 2010 年 6 合下发的 叶关于调阅诉讼卷宗有关问题的通知曳 明 确规定院 野人民检察院在办理法官涉嫌犯罪案件尧 提出抗诉的决定遥 三是明确法院对抗诉的裁定期限 抗诉案件尧 申诉案件过程中袁 可以调阅人民法院的 和审理法院遥 抗诉具有启动再审的强制性效力,但 卷宗遥冶 在行政诉讼检察监督中袁 上述规定仍然适 1989 年行政诉讼法没有规定法院对抗诉的裁定期 用袁 检察机关可以依据该规定向法院调阅卷宗遥 限,也没有明确抗诉案件的审理法院遥 这导致一些 抗诉案件存在久拖不裁的情况袁 或者法院将抗诉案 四尧 结语 件交由作出原生效裁判的下级法院再审袁 使裁判错 误难以纠正袁 影响抗诉的效果遥 修改后的行政诉讼 我国行政诉讼检察监督的完善并不能仅靠行政 法明确规定袁 接受抗诉的法院应当自收到抗诉书之 诉讼法的修改袁 其仅是我国行政诉讼检察监督进步 日起三十日内作出再审的裁定遥 同时袁 确立了抗诉 的开始遥 要使得我国行政诉讼检察监督有效发挥袁 案件应当以接受抗诉的法院再审为原则袁 以交下一 还需我国党委尧 人大以及各级政府的支持与引导袁 级法院再审为例外,并规定已经下一级法院再审的 而现今法律意识的完善对于我国行政诉讼检察监督 案件不得再交该下一级法院再审遥 的完善仍有着积极的推动作用遥 4. 明确监督手段 调查核实和调阅卷宗是检察机关有效履行法律 监督职责所必需的手段和措施遥 依修改后的行政诉 讼法规定袁 检察机关因履行法律监督职责提出检察 建议或者抗诉的需要袁 可以向当事人或者案外人调 查核实有关情况遥 此外袁 检察机关对生效判决尧 裁 定尧 调解书的监督是事后监督袁 要全面了解诉讼中 年第 2 期 注释院 淤 廖腾琼袁 李乐平援 行政检察监督权研究 袁 察官 2008 渊5冤 于 黄建文 顾洋袁 中国检 完善民行案件抗诉制度的若干思 考要要 要以 叶人民检察院民事行政抗诉案件办案规则曳 为中 心袁 常州工学院学报院 社会科学版 2007 渊3冤

15 民 事 诉 讼 监 督 方 式 的 理 论 与 实 践 研 究 嘉 兴 市 人 民 检 察 院 潘 秀 鸿 钟 华 民 事 诉 讼 监 督 制 度 的 存 在 袁 有 其 深 厚 的 宪 政 基 础 和 法 理 学 基 础 遥 正 如 有 学 者 在 其 书 中 所 言 袁 野 有 宪 法, 并 不 等 于 有 宪 政, 只 有 在 宪 法 能 真 正 起 到 规 范 国 家 权 力 尧 保 证 公 民 权 利 的 基 础 上 袁 才 能 形 成 民 主 淤 政 治 冶 遥 尽 管 监 督 权 的 配 置 在 各 个 国 家 不 尽 相 同 袁 但 相 同 的 是 都 必 须 要 有 监 督 权 的 存 在 袁 国 家 权 力 体 系 才 能 获 得 有 效 的 运 转 遥 检 察 机 关 承 担 的 监 督 职 能 便 是 在 这 样 的 宪 政 需 求 之 下 因 运 而 生 遥 野 我 国 的 人 民 检 察 制 度, 是 由 人 民 代 表 大 会 制 度 决 定 和 产 生 的 一 项 法 律 监 督 制 度 遥 在 人 民 代 表 大 会 制 度 下 袁 法 律 监 督 职 能 从 其 他 国 家 职 能 中 彻 底 分 离 与 专 门 化 袁 是 于 历 史 的 进 步 遥 冶 本 文 以 嘉 兴 检 察 机 关 民 事 诉 讼 监 督 方 式 实 践 为 出 发 点 袁 对 民 事 诉 讼 监 督 方 式 存 在 的 问 题 提 出 建 议 遥 一 尧 检 察 机 关 民 事 诉 讼 监 督 权 概 述 尽 管 从 三 权 分 立 理 论 出 现 到 现 在 袁 对 检 察 机 关 定 位 及 职 能 的 似 乎 一 直 颇 有 分 歧 袁 包 括 对 于 检 察 机 关 民 事 监 督 权 的 设 置 以 及 权 力 范 围 问 题 以 及 检 察 机 关 究 竟 在 民 事 权 利 保 护 中 扮 演 何 种 角 色 遥 但 诸 多 纷 争 袁 都 是 在 预 防 司 法 腐 败 袁 维 护 司 法 审 判 的 公 信 力 的 大 前 提 之 下 对 于 具 体 制 度 设 置 的 进 一 步 讨 论 遥 此 次 叶 民 事 诉 讼 法 曳 的 修 改 袁 对 民 事 检 察 监 督 制 度 予 以 了 多 方 面 的 强 调 与 强 化 袁 不 仅 对 基 本 原 则 进 行 了 重 新 表 诉 袁 而 且 在 制 度 设 置 和 监 督 方 式 上 予 以 了 进 一 步 充 实 和 细 化 遥 民 事 诉 讼 监 督 方 式 有 多 种 袁 除 了 检 察 机 关 的 监 督 袁 还 有 法 院 自 身 监 督 袁 社 会 各 界 监 督 等 等 遥 而 本 文 就 检 察 机 关 对 于 民 事 诉 诉 进 行 法 律 监 督 采 用 的 方 式 予 以 探 讨 遥 因 而 本 文 所 指 民 事 诉 讼 监 督 方 式 袁 就 是 狭 义 的 指 检 察 院 依 法 对 民 事 诉 讼 进 行 监 督 所 采 取 的 各 种 方 法 和 形 式 遥 首 先 袁 在 法 律 监 督 范 畴 上 袁 检 察 机 关 则 是 由 我 国 宪 法 规 定 的 唯 一 的 监 督 机 关 袁 因 而 民 事 诉 讼 的 法 律 监 督 袁 检 察 机 关 也 是 唯 一 的 主 体 袁 这 使 得 检 察 监 督 在 整 个 法 律 监 督 体 系 中 占 据 了 重 要 地 位 袁 尽 管 存 在 着 检 察 机 关 公 权 力 介 入 与 民 事 法 上 私 权 利 之 自 由 之 间 的 纷 争 袁 但 不 可 否 认 检 察 机 关 法 律 监 督 权 在 民 事 领 域 介 入 是 有 深 厚 的 理 论 基 础 和 实 际 需 求 的 遥 其 次 袁 作 为 一 种 监 督 方 式 袁 其 发 展 和 完 善 固 然 离 不 开 民 事 诉 讼 制 度 本 身 袁 因 而 检 察 机 关 民 事 诉 讼 监 督 行 为 不 是 孤 立 的 袁 其 行 使 和 制 度 设 置 袁 离 不 开 司 法 变 革 和 民 事 权 利 的 逐 步 完 善 袁 民 事 诉 讼 监 督 方 式 的 变 革 伴 随 着 诉 讼 制 度 的 历 史 发 展 也 有 其 特 有 的 历 史 沿 革 和 特 征 遥 最 后 袁 民 事 诉 讼 监 督 方 式 作 为 一 种 方 法 袁 是 民 事 诉 讼 检 察 监 督 的 实 现 途 径 袁 其 最 终 能 否 取 得 良 好 的 监 督 效 果 袁 与 民 事 诉 诉 监 督 渠 道 尧 检 察 内 尧 外 部 制 度 设 置 和 管 理 都 有 紧 密 的 联 系 袁 因 而 不 能 因 其 实 效 发 挥 存 有 不 足 就 从 根 源 上 否 定 民 事 诉 讼 检 察 监 督 的 法 律 地 位 遥 二 尧 检 察 机 关 民 事 诉 讼 监 督 的 方 式 及 现 状 我 国 叶 民 事 诉 讼 法 曳 修 改 后 袁 将 原 本 十 四 条 野 人 民 检 察 院 有 权 对 民 事 审 判 活 动 实 行 法 律 监 督 冶 袁 修 改 为 野 人 民 检 察 院 有 权 对 民 事 诉 讼 实 行 法 律 监 督 冶 遥 从 立 法 上 袁 将 民 事 检 察 监 督 范 围 扩 大 到 了 民 事 诉 讼 整 个 过 程 遥 与 此 相 适 应 袁 新 民 诉 法 也 赋 予 了 13

16 检 察 机 关 更 为 完 善 的 监 督 手 段 遥 目 前 我 国 民 事 诉 讼 监 督 方 式 主 要 有 以 下 几 种 遥 渊 一 冤 抗 诉 新 的 民 诉 法 在 对 检 察 建 议 和 抗 诉 制 度 做 出 规 定 后 袁 弥 补 了 之 前 监 督 方 式 单 一 尧 僵 化 尧 缺 乏 弹 性 缺 点 的 同 时 袁 也 在 一 定 程 度 上 会 减 少 检 察 机 关 在 抗 诉 工 作 中 的 精 力 遥 重 新 把 握 抗 诉 制 度 内 涵 尧 问 题 和 特 点 也 是 检 察 机 关 更 好 的 履 行 民 事 检 察 监 督 职 责 的 需 要 遥 1. 抗 诉 制 度 概 述 遥 即 使 是 在 新 民 诉 法 颁 布 后 袁 抗 诉 作 为 一 种 刚 性 监 督 手 段 袁 依 旧 是 检 察 机 关 实 行 民 事 检 察 监 督 最 主 要 的 手 段 遥 抗 诉 制 度 是 民 事 诉 讼 检 察 监 督 制 度 的 突 破 口 袁 使 传 统 民 事 诉 讼 法 中 的 检 察 监 督 理 论 落 实 到 了 实 践 中 袁 从 法 律 原 则 落 到 法 律 制 度 遥 1982 年 叶 宪 法 曳 第 129 条 规 定 袁 中 华 人 民 共 和 国 人 民 检 察 院 是 国 家 的 法 律 监 督 机 关 袁 1982 叶 < 民 事 诉 讼 法 > 试 行 曳 第 12 条 规 定 袁 人 民 检 察 院 有 权 对 民 事 审 判 活 动 实 行 法 律 监 督 袁 这 两 条 都 是 关 于 民 事 监 督 活 动 的 原 则 的 规 定 遥 最 高 检 先 后 出 台 了 叶 人 民 检 察 院 民 事 行 政 抗 诉 案 件 办 案 规 则 曳 尧 叶 关 于 进 一 步 加 强 对 诉 讼 活 动 法 律 监 督 工 作 的 意 见 曳 等 司 法 解 释 袁 探 索 监 督 方 式 的 丰 富 化 袁 地 方 各 级 检 察 院 也 纷 纷 出 台 各 种 细 则 规 范 袁 加 强 了 检 察 机 关 规 范 建 设 能 力 袁 促 进 了 民 事 诉 讼 法 尧 行 政 诉 讼 法 等 相 关 法 律 法 规 的 实 践 遥 新 的 民 诉 法 进 一 步 完 善 了 民 事 检 察 抗 诉 制 度 遥 第 一 袁 界 定 监 督 内 容 袁 新 法 第 208 条 规 定 袁 将 调 解 书 纳 入 监 督 范 围 遥 第 二 袁 增 加 前 置 程 序 袁 减 少 检 察 机 关 申 诉 案 件 受 理 量 遥 根 据 新 法 第 209 条 规 定 袁 当 事 人 不 服 生 效 裁 判 必 须 先 向 人 民 法 院 申 诉 袁 只 有 人 民 法 院 未 对 申 诉 进 行 恰 当 处 理 时 袁 当 事 人 才 能 向 检 察 机 关 申 诉 遥 第 三 袁 该 规 定 明 确 了 检 察 机 关 对 申 诉 案 件 的 办 案 期 限 遥 人 民 检 察 院 对 当 事 人 的 申 请 应 当 在 三 个 月 内 进 行 审 查 袁 作 出 提 出 或 者 不 予 提 出 检 察 建 议 或 者 抗 诉 的 决 定 遥 第 四 袁 赋 予 检 察 机 关 调 查 核 实 权 遥 强 化 了 民 事 抗 诉 手 段 遥 2. 抗 诉 制 度 存 在 的 问 题 近 三 年 袁 嘉 兴 地 区 抗 诉 案 件 情 况 来 看 袁 随 着 法 制 的 不 断 进 步 袁 法 院 裁 判 程 序 和 实 体 都 愈 发 合 法 合 理 袁 抗 诉 案 件 的 数 量 呈 现 数 逐 渐 下 降 是 非 常 正 常 的 袁 特 别 是 检 察 建 议 等 监 督 手 段 的 运 用 袁 将 分 担 部 分 抗 诉 案 件 数 量 遥 就 目 前 实 践 而 言 袁 抗 诉 制 度 存 在 以 下 几 方 面 不 足 遥 渊 1 冤 当 事 人 申 诉 时 限 未 作 规 定 遥 新 法 规 定 了 当 事 人 申 诉 的 三 种 情 形 袁 但 是 对 当 事 人 可 向 检 察 机 关 申 诉 的 时 限 未 作 规 定 遥 根 据 叶 关 于 当 前 审 判 监 督 工 作 若 干 问 题 的 纪 要 曳 规 定 院 野 当 事 人 在 原 审 裁 判 生 效 后 二 年 内 无 正 当 理 由 袁 未 向 人 民 法 院 或 人 民 检 察 院 提 出 申 诉 的 案 件 袁 人 民 法 院 不 予 受 理 冶 袁 检 察 机 关 参 照 该 叶 纪 要 曳 把 当 事 人 向 检 察 机 关 申 诉 的 期 限 定 为 二 年 遥 新 民 诉 法 的 实 施 袁 却 没 有 将 当 事 人 的 申 诉 期 限 明 确 予 以 规 定 袁 以 叶 纪 要 曳 的 形 式 来 规 范 全 国 检 察 机 关 受 理 申 诉 案 件 袁 未 免 会 出 现 各 地 做 法 不 一 的 情 况 遥 渊 2 冤 检 察 机 关 三 个 月 审 限 适 用 不 清 晰 遥 对 检 察 机 关 野 自 行 冶 发 现 的 案 件 是 否 受 三 个 月 审 限 的 限 制 袁 新 民 诉 法 的 规 定 并 未 明 确 遥 新 民 诉 法 规 定 检 察 院 对 当 事 人 的 申 请 应 当 在 三 个 月 以 内 进 行 审 查 袁 作 出 提 出 或 者 不 予 提 出 检 察 建 议 或 者 抗 诉 的 决 定 遥 但 此 条 是 否 适 用 于 检 察 机 关 依 照 职 权 自 行 发 现 的 案 件 袁 是 否 适 用 于 下 级 院 提 抗 案 件 却 并 未 明 晰 遥 根 据 叶 检 察 机 关 执 法 工 作 规 范 曳 渊 2013 年 新 版 冤 第 9.31 条 规 定 袁 对 下 级 人 民 检 察 院 提 请 抗 诉 的 案 件 袁 上 级 人 民 检 察 院 应 当 在 三 个 月 以 内 审 查 终 结 袁 并 依 法 作 出 抗 诉 或 者 不 支 持 监 督 申 请 的 决 定 遥 此 处 应 进 一 步 明 确 和 统 一 遥 渊 3 冤 检 察 机 关 的 调 查 取 证 权 作 用 发 挥 有 限 遥 目 前 检 察 机 关 调 查 取 证 权 的 实 现 限 于 规 定 过 于 笼 统 袁 又 缺 乏 可 借 鉴 的 实 践 经 验 的 前 提 下 袁 发 挥 的 作 用 尚 未 有 限 遥 调 查 证 据 的 过 程 中 应 当 以 书 面 审 查 为 主, 在 确 有 客 观 需 要 的 情 况 下 袁 可 以 辅 以 限 制 性 的 调 查 取 证 权 遥 特 别 是 在 针 对 新 证 据 尧 伪 造 的 证 据 抗 诉 的 情 形 下 袁 必 要 的 调 查 取 证 权 是 确 有 必 要 的 遥 我 国 的 民 事 检 察 监 督 兼 顾 了 民 事 审 判 监 督 与 当 事 人 私 权 救 济 的 双 重 属 性 袁 如 果 仅 仅 依 靠 申 诉 人 一 方 提 交 的 证 据 来 开 展 检 察 监 督 将 使 得 检 察 机 关 沦 为 当 事 人 的 律 师, 无 法 客 观 地 认 清 事 实 并 导 致 检 察 机 关 的 检 察 监 督 权 与 法 院 审 判 权 之 间 的 失 衡, 很 难 开 展 全 面 而 有 效 的 监 督 袁 因 此 袁 应 辅 以 必 要 的 调 查 取 证 权 核 实 申 诉 人 提 交 证 据 的 真 伪 袁 审 查 清 楚 案 件 事 实 中 的 疑 点 问 题 遥 但 是 检 察 机 关 的 调 查 取 证 权 并 不 是 任 意 的 袁 具 体 应 当 限 制 在 一 定 的 范 围 内 袁 而 恰 恰 是 由 于 立 法 14

17 上 对 调 查 取 证 权 的 缺 陷 袁 导 致 这 一 野 限 制 冶 范 围 不 清 袁 检 察 机 关 调 查 取 证 反 而 变 得 无 所 适 从 遥 2. 检 察 建 议 遥 新 叶 民 事 诉 讼 法 曳 的 颁 布 袁 将 以 前 仅 仅 是 体 现 在 各 类 规 则 与 纪 要 之 中 的 检 察 建 议 之 规 定 进 行 了 有 效 的 整 合 遥 以 立 法 形 式 予 以 规 范 袁 将 民 事 检 察 建 议 这 一 法 律 监 督 方 式 提 高 到 了 与 抗 诉 同 等 的 法 律 地 位 上 袁 对 于 提 高 检 察 机 关 在 民 事 诉 讼 监 督 领 域 的 地 位 袁 促 进 民 事 诉 讼 公 平 正 义 袁 维 护 社 会 法 制 化 建 设 具 有 重 要 的 意 义 遥 渊 1 冤 检 察 机 关 检 察 建 议 概 述 遥 我 国 民 事 诉 讼 检 察 制 度 伴 随 着 立 法 的 进 步 也 在 不 断 完 善 遥 就 民 事 检 察 建 议 则 伴 随 着 我 国 检 察 监 督 制 度 的 发 展 而 出 现 袁 最 初 检 察 建 议 始 见 于 1995 年 叶 中 华 人 民 共 和 国 检 察 官 法 曳 中 袁 该 法 首 次 明 确 了 检 察 建 议 制 度 遥 而 后 袁 伴 随 着 法 律 的 完 善 袁 检 察 建 议 的 适 用 范 围 被 进 一 步 扩 大 袁 包 括 刑 事 诉 讼 过 程 的 检 察 建 议 袁 量 刑 检 察 建 议 袁 更 换 办 案 人 检 察 建 议 袁 民 事 行 政 再 审 检 察 建 议 等 多 个 领 域 遥 到 2009 年 11 月 13 日 袁 最 高 人 民 检 察 院 颁 布 了 叶 人 民 检 察 院 检 察 建 议 工 作 规 定 渊 试 行 冤 曳 进 一 步 明 确 了 检 察 建 议 的 性 质 尧 内 容 尧 程 序 尧 救 济 等 必 要 条 件 袁 可 以 说 在 规 则 层 面 袁 初 步 完 成 了 检 察 建 议 工 作 的 程 序 性 构 建 遥 新 的 叶 民 事 诉 讼 法 曳 的 颁 布 袁 从 立 法 层 面 为 民 事 检 察 建 议 确 立 了 地 位 遥 渊 2 冤 嘉 兴 市 院 发 出 检 察 建 议 的 情 况 遥 从 嘉 兴 市 全 市 范 围 来 看 袁 2012 年 发 出 再 审 检 察 建 议 16 件 袁 采 纳 9 件 袁 2013 年 再 审 检 察 建 议 18 件 袁 采 纳 11 件 曰 2012 年 审 判 监 督 22 件 袁 执 行 监 督 38 件 袁 2013 年 审 判 监 督 84 件 袁 执 行 监 督 82 件 遥 无 论 是 再 审 检 察 建 议 或 是 审 判 尧 执 行 检 察 建 议 数 量 袁 都 有 了 一 定 幅 度 的 增 长 袁 特 别 是 2013 年 审 判 尧 执 行 监 督 情 况 袁 更 是 达 到 了 2012 年 数 量 之 四 倍 之 多 遥 由 此 看 出 袁 检 察 建 议 在 民 事 检 察 监 督 活 动 中 的 分 量 越 来 越 重 袁 可 谓 极 大 的 提 高 了 民 事 检 察 监 督 的 效 率 遥 与 此 相 对 应 袁 抗 诉 案 件 数 量 则 由 2012 年 的 28 件 袁 降 低 到 了 2013 年 的 7 件 袁 在 法 律 允 许 的 范 围 内 袁 一 部 分 原 本 需 要 通 过 抗 诉 来 实 现 的 监 督 案 件 袁 在 民 诉 法 修 改 后 袁 更 多 的 可 以 由 检 察 建 议 这 一 方 式 得 以 承 担 遥 渊 3 冤 检 察 建 议 存 在 的 问 题 遥 民 事 检 察 建 议 制 度 从 设 置 到 不 断 摸 索 改 进 袁 到 现 在 正 式 由 叶 民 事 诉 讼 法 曳 确 立 起 法 律 地 位 袁 可 以 说 背 负 着 检 察 机 关 强 化 法 律 监 督 袁 实 现 民 事 诉 讼 公 平 正 义 的 价 值 目 标 袁 在 实 践 中 袁 其 在 民 事 检 察 监 督 工 作 中 发 挥 了 不 可 小 视 的 作 用 遥 但 我 们 也 要 看 到 袁 目 前 司 法 实 践 中 袁 民 事 检 察 建 议 实 效 的 发 挥 与 立 法 目 的 尚 存 有 一 定 差 距 袁 其 制 度 设 置 也 还 存 有 待 完 善 的 空 间 遥 第 一 袁 目 前 关 于 民 事 检 察 建 议 的 立 法 过 于 简 单 尧 较 为 散 乱 遥 从 立 法 整 体 上 来 看 袁 关 于 检 察 建 议 更 为 具 体 尧 完 整 的 规 范 目 前 主 要 集 中 于 2001 年 由 最 高 人 民 检 察 院 叶 人 民 检 察 院 民 事 行 政 抗 诉 案 件 办 盂 案 规 则 曳 袁 以 及 最 高 人 民 法 院 在 2002 年 9 月 颁 布 的 叶 全 国 审 判 监 督 工 作 座 谈 会 关 于 当 前 审 判 监 督 工 榆 作 若 干 问 题 的 纪 要 曳 中 袁 新 的 民 诉 法 无 论 是 总 则 第 14 条 袁 还 是 第 208 条 尧 209 条 尧 210 条 袁 对 于 民 事 检 察 建 议 缺 乏 具 体 的 尧 可 操 作 行 的 规 定 遥 检 察 建 议 在 何 时 介 入 法 院 民 事 诉 讼 活 动 袁 其 具 有 何 种 法 律 强 制 效 力 袁 是 否 具 有 时 效 性 等 等 一 系 列 的 问 题 依 旧 需 要 进 一 步 的 明 确 遥 同 时 袁 民 事 抗 诉 权 与 民 事 检 察 建 议 虽 然 作 为 检 察 机 关 行 使 监 督 权 的 两 种 手 段 袁 理 应 给 检 察 机 关 留 下 灵 活 利 用 的 空 间 袁 但 是 立 法 对 于 两 者 在 遇 到 野 已 生 效 判 决 尧 裁 定 袁 发 现 有 本 法 渊 此 处 指 叶 民 事 诉 讼 法 曳 冤 第 二 百 条 规 定 情 形 之 一 冶 的 情 况 时 如 何 区 分 适 用 依 旧 是 有 必 要 的 遥 如 若 检 察 建 议 的 适 用 过 于 随 意 袁 很 可 能 损 害 检 察 机 关 抗 诉 权 的 行 使 袁 削 弱 抗 诉 权 本 该 具 有 的 效 能 遥 第 二 袁 民 事 检 察 建 议 的 监 督 范 围 上 袁 对 于 民 事 执 行 活 动 的 监 督 尚 未 有 进 一 步 的 规 定 遥 民 事 审 判 工 作 在 立 法 不 断 完 善 之 下 愈 来 愈 注 重 公 开 公 平 公 正 袁 但 是 相 对 应 的 民 事 执 行 活 动 存 在 的 执 行 难 袁 时 间 长 袁 执 行 程 序 乱 等 许 多 问 题 似 乎 并 未 得 到 有 效 改 善 遥 新 的 民 诉 法 也 仅 仅 是 以 概 括 性 的 条 文 将 民 事 诉 讼 活 动 予 以 规 定 袁 隐 约 可 见 立 法 对 于 民 事 执 行 活 动 予 以 监 督 的 影 子 遥 实 践 中 袁 对 于 民 事 执 行 活 动 的 检 察 监 督 也 已 被 纳 入 监 督 范 围 袁 但 始 终 缺 乏 法 律 明 确 尧 具 体 的 规 定 遥 民 事 执 行 监 督 与 诉 讼 违 法 监 督 在 监 督 对 象 方 面 非 常 相 似 袁 检 察 建 议 措 施 完 全 可 以 适 虞 用 于 检 察 机 关 对 于 民 事 执 行 活 动 的 法 律 监 督 遥 民 事 执 行 活 动 涉 及 扣 押 尧 冻 结 尧 查 封 以 及 保 全 尧 先 予 执 行 等 诸 多 当 事 人 与 案 外 人 合 法 权 益 的 措 施 袁 如 果 执 行 活 动 中 无 法 保 障 当 事 人 权 益 袁 无 疑 会 对 判 决 公 信 力 带 来 巨 大 的 打 击 遥 15

18 第 三 袁 新 的 民 诉 法 单 方 面 的 规 定 检 察 机 关 对 于 检 察 权 行 使 袁 没 有 给 予 法 院 必 要 的 空 间 遥 抗 诉 这 一 民 事 监 督 方 式 袁 由 于 受 到 检 察 院 和 法 院 自 身 考 核 体 制 的 影 响 袁 不 免 会 因 为 抗 诉 而 导 致 检 法 对 立 情 绪 的 出 现 遥 而 检 察 建 议 这 一 相 对 缓 和 的 监 督 方 式 袁 给 予 了 法 律 监 督 更 为 灵 活 尧 有 效 的 实 现 方 式 遥 但 另 一 方 面 袁 作 为 法 律 监 督 这 一 检 察 权 的 行 使 袁 与 其 他 监 督 制 度 相 类 似 的 具 有 制 度 设 置 和 权 力 行 使 过 程 中 不 可 避 免 的 失 准 问 题 遥 因 此 有 必 要 给 被 监 督 对 象 留 有 一 定 的 异 议 空 间 遥 目 前 对 于 民 事 检 察 权 的 讨 论 中 袁 尚 存 在 一 部 分 观 点 认 为 检 察 权 对 于 民 事 案 件 的 监 督 权 范 围 过 大 袁 且 自 身 不 受 限 制 袁 容 易 侵 犯 到 私 权 和 当 事 人 处 分 权 领 域 遥 此 种 担 忧 并 非 完 全 没 有 道 理 袁 但 是 究 其 问 题 根 本 并 不 是 出 自 民 事 检 察 监 督 权 的 权 力 设 置 本 身 袁 其 很 大 部 分 的 原 因 袁 是 在 权 力 运 行 过 程 中 缺 少 必 要 的 沟 通 尧 野 救 济 冶 渠 道 袁 进 而 导 致 了 民 事 检 察 建 议 实 效 的 发 挥 与 应 有 效 能 之 间 的 断 层 遥 第 四 袁 调 查 核 实 权 具 体 实 施 难 遥 新 民 诉 法 第 二 百 一 十 条 规 定 检 察 院 因 履 行 法 律 监 督 职 责 提 出 检 察 建 议 或 抗 诉 需 要 袁 可 向 当 事 人 或 案 外 人 调 查 核 实 有 关 情 况 遥 这 无 疑 是 对 虚 假 诉 讼 的 有 力 打 击 提 供 了 更 为 有 效 的 手 段 遥 但 限 于 叶 人 民 检 察 院 民 事 行 政 抗 诉 案 件 办 案 规 曳 之 规 定 与 新 的 民 诉 法 规 定 存 在 相 矛 盾 之 处 袁 依 旧 需 要 进 一 步 明 确 检 察 机 关 调 查 取 证 的 范 围 遥 叶 规 则 曳 规 定 检 察 机 关 应 就 原 审 案 卷 进 行 审 查 袁 除 叶 规 则 曳 规 定 的 四 种 情 形 以 外 袁 一 般 不 应 调 查 遥 叶 规 则 曳 之 规 定 曾 对 检 察 机 关 把 握 好 调 查 范 围 起 到 过 非 常 重 要 的 作 用 袁 但 鉴 于 法 律 的 完 善 和 发 展 袁 应 当 进 一 步 做 出 明 确 遥 三 尧 对 完 善 民 事 诉 讼 监 督 方 式 提 出 建 议 渊 一 冤 完 善 民 事 抗 诉 制 度 1. 完 善 抗 诉 制 度 的 范 围 遥 对 于 审 判 活 动 的 监 督 袁 法 律 规 定 主 要 是 以 裁 判 结 果 作 为 主 要 的 抗 诉 依 据 袁 新 叶 民 事 诉 讼 法 曳 已 经 将 总 则 中 人 民 检 察 院 有 权 野 对 民 事 审 判 活 动 实 行 法 律 监 督 冶 修 改 为 野 对 民 事 诉 讼 实 行 法 律 监 督 冶 袁 可 见 诉 讼 监 督 的 范 围 以 及 不 只 是 事 后 监 督 尧 结 果 监 督 了 遥 作 为 抗 诉 制 度 袁 除 了 总 则 对 其 范 围 的 规 定 以 外 袁 也 可 以 进 一 步 更 为 具 体 的 完 善 适 用 范 围 袁 法 官 受 理 案 件 后 审 前 准 备 尧 庭 审 过 程 尧 审 后 结 果 以 及 结 果 的 执 行 都 是 诉 讼 活 动 袁 在 总 则 的 要 求 前 提 下 袁 在 分 则 中 应 做 进 一 步 完 善 遥 目 前 民 事 检 察 监 督 范 围 限 于 法 院 作 出 的 生 效 判 决 和 三 种 生 效 裁 定 袁 即 管 辖 权 异 议 的 裁 定 尧 不 予 受 理 的 裁 定 和 驳 回 起 诉 的 裁 定 遥 如 果 按 现 行 民 诉 法 第 187 条 的 规 定 袁 检 察 机 关 只 能 对 错 误 的 判 决 和 裁 定 提 出 抗 诉 袁 而 对 于 生 效 的 调 解 书 以 及 法 院 的 执 行 活 动 等 无 权 进 行 监 督 和 提 出 抗 诉 遥 在 司 法 实 践 中 存 在 的 种 种 问 题 又 令 人 担 忧 遥 一 些 法 官 在 审 理 案 件 的 过 程 中 存 在 违 反 管 辖 规 定 受 理 诉 讼 尧 违 法 采 取 财 产 保 全 和 先 予 执 行 措 施 的 现 象 曰 在 破 产 程 序 尧 执 行 程 序 中 袁 也 存 在 滥 用 司 法 尧 违 法 做 出 裁 定 的 情 况 曰 个 别 法 官 假 借 调 节 之 名 而 行 侵 害 当 事 人 利 益 之 实 等 遥 这 些 发 生 在 审 判 过 程 中 和 审 判 程 序 以 外 的 滥 用 司 法 权 的 行 为 袁 无 不 呼 唤 检 查 监 督 制 度 的 完 善 遥 只 有 进 一 步 扩 大 抗 诉 案 件 的 范 围 袁 将 检 察 机 关 的 抗 诉 范 围 规 定 为 野 已 经 发 生 法 律 效 力 的 判 决 尧 裁 定 尧 调 解 书 冶 袁 才 能 加 强 对 民 事 案 件 的 检 察 监 督 遥 2. 明 确 抗 诉 案 件 的 再 审 审 限 遥 没 有 规 定 再 审 的 审 限 遥 这 就 使 一 些 亟 需 纠 正 的 错 案 迟 迟 得 不 到 纠 正 袁 不 仅 当 事 人 的 合 法 权 益 无 法 得 到 保 障 袁 司 法 的 公 正 和 法 律 的 权 威 也 都 无 法 得 到 保 证 遥 明 确 抗 诉 案 件 的 再 审 期 限 有 利 于 督 促 检 察 院 及 时 处 理 申 诉 案 件 袁 及 时 处 理 错 案 袁 也 有 利 于 维 护 民 事 关 系 的 稳 定 遥 现 行 民 诉 法 第 184 条 规 定 : 当 事 人 申 请 再 审 袁 应 当 在 判 决 尧 裁 定 发 生 法 律 效 力 后 两 年 内 提 出 遥 检 察 机 关 提 出 抗 诉 也 应 当 规 定 期 限 遥 对 于 具 体 期 限 袁 有 学 者 认 为 院 对 于 检 察 机 关 提 起 抗 诉 的 案 件 袁 一 年 的 时 限 较 为 合 理 袁 二 年 的 时 限 过 长 袁 不 利 于 取 证 和 审 判 活 动 的 展 开 遥 笔 者 认 为 院 检 察 机 关 提 起 抗 诉 案 件 的 再 审 审 限 应 该 统 一 遥 即 对 于 检 察 机 关 受 理 当 事 人 申 诉 的 案 件 袁 当 事 人 必 须 是 在 裁 判 生 效 后 的 两 年 内 提 出 袁 超 过 该 期 间 的 检 察 机 关 不 应 受 理 袁 也 不 应 提 出 抗 诉 曰 检 察 机 关 受 理 申 诉 后 袁 可 以 在 半 年 内 审 查 决 定 是 否 提 出 抗 诉 遥 对 于 检 察 机 关 自 己 提 出 抗 诉 的 案 件 袁 其 期 限 最 好 规 定 为 两 年 半 袁 这 样 就 可 以 将 检 察 机 关 抗 诉 的 期 限 统 一 遥 3. 规 范 抗 诉 案 件 的 再 审 审 级 遥 根 据 现 行 民 诉 法 第 187 条 第 二 款 规 定 袁 地 方 各 级 人 民 检 察 院 对 同 级 人 民 法 院 已 经 发 生 法 律 效 力 的 判 决 尧 裁 定 袁 发 现 有 应 当 抗 诉 情 形 的 袁 只 能 提 请 上 级 人 民 检 察 院 提 16

19 出 抗 诉 遥 因 此 袁 人 民 检 察 院 对 同 级 法 院 的 生 效 裁 判 袁 不 能 抗 诉 遥 但 是 袁 根 据 现 行 民 诉 法 第 186 条 的 规 定 袁 人 民 法 院 应 将 人 民 检 察 院 提 出 抗 诉 的 案 件 袁 依 原 作 出 生 效 裁 判 的 程 序 进 行 再 审 遥 其 结 果 就 是 上 级 检 察 院 抗 诉 袁 下 级 法 院 再 审 遥 从 当 前 导 致 法 院 错 误 裁 判 的 原 因 来 看 袁 相 当 一 部 分 是 因 为 野 地 方 保 护 主 义 冶 而 办 的 人 情 案 尧 关 系 案 尧 金 钱 案 遥 如 果 抗 诉 案 件 仍 然 交 由 原 审 法 院 再 审 袁 即 使 民 诉 法 第 186 条 第 二 款 规 定 了 野 另 行 组 成 合 议 庭 冶 袁 也 未 必 能 摆 脱 上 述 腐 败 因 素 的 影 响 遥 实 践 中 袁 有 些 原 审 裁 判 是 根 据 审 判 委 员 会 的 决 定 做 出 的 袁 有 些 则 是 经 过 审 判 委 员 会 的 认 可 做 出 的 袁 这 种 情 况 下 袁 即 使 同 级 检 察 机 关 出 庭 支 持 并 监 督 再 审 袁 也 很 难 纠 正 原 审 的 错 误 遥 因 此 袁 如 果 抗 诉 后 袁 改 由 与 提 起 抗 诉 的 检 察 院 的 同 级 法 院 提 审 袁 即 实 行 野 抗 审 同 级 冶 的 原 则 袁 才 能 进 一 步 保 证 再 审 的 公 正 性 和 正 确 性 遥 渊 二 冤 完 善 民 事 检 察 建 议 1. 规 范 检 察 建 议 适 用 范 围 遥 在 新 的 民 事 诉 讼 法 中 规 定 的 检 察 建 议 袁 显 然 已 经 与 叶 人 民 检 察 院 检 察 建 议 工 作 规 定 渊 试 行 冤 曳 有 了 很 大 的 区 别 袁 在 对 象 上 袁 民 诉 法 中 的 检 察 建 议 其 建 议 对 象 为 法 院 袁 而 不 同 于 传 统 野 检 察 建 议 冶 可 以 向 社 会 上 其 他 组 织 发 出 曰 在 效 力 上 袁 民 诉 法 所 规 定 的 检 察 建 议 可 以 引 起 审 判 监 督 程 序 袁 其 效 力 以 不 仅 仅 停 留 于 野 建 议 冶 袁 其 更 大 体 现 了 野 检 察 冶 之 职 能 遥 因 而 在 适 用 上 袁 应 当 对 于 涉 诉 和 非 涉 诉 检 察 建 议 予 以 区 分 遥 涉 诉 检 察 建 议 的 效 能 主 要 是 通 过 法 院 自 身 引 起 审 判 监 督 程 序 袁 目 前 该 类 检 察 建 议 的 适 用 条 件 与 检 察 机 关 抗 诉 适 用 条 件 相 一 致 遥 抗 诉 作 为 一 种 刚 性 监 督 措 施 袁 其 必 然 导 致 法 院 审 判 监 督 程 序 的 启 动 袁 因 而 从 维 护 裁 判 严 肃 性 出 发 袁 在 立 法 上 袁 理 应 从 严 予 以 规 定 适 用 条 件 遥 但 作 为 一 种 相 对 柔 性 的 法 律 监 督 措 施 袁 是 否 简 单 套 用 抗 诉 条 件 即 可 呢 钥 既 然 检 察 建 议 在 于 督 促 法 院 以 主 动 的 发 起 审 判 监 督 程 序 袁 在 条 件 上 袁 除 适 用 符 合 新 民 诉 法 第 二 百 条 之 规 定 情 形 以 外 袁 在 严 格 把 握 适 用 程 序 和 标 准 的 前 提 下 袁 还 应 有 其 他 更 为 宽 泛 的 适 用 条 件 遥 涉 诉 检 察 建 议 和 非 诉 的 检 察 建 议 两 者 虽 然 都 属 于 检 察 机 关 履 行 法 律 监 督 职 能 袁 但 诉 讼 制 度 的 严 肃 性 使 该 效 能 之 发 挥 必 须 与 检 察 机 关 所 发 出 之 其 他 建 议 相 区 别 遥 2. 明 确 检 察 建 议 强 制 效 力 遥 民 事 检 察 建 议 作 为 一 种 与 民 事 抗 诉 相 补 充 全 新 法 律 监 督 方 式 袁 其 地 位 已 被 民 事 诉 讼 法 所 肯 定 袁 因 此 我 们 应 该 赋 予 民 事 检 察 建 议 其 执 行 上 的 强 制 性 遥 民 事 检 察 建 议 虽 称 之 为 野 建 议 冶 袁 却 不 可 望 文 生 义 袁 忽 视 其 在 执 行 上 应 具 有 的 法 律 效 力 遥 此 处 执 行 上 的 效 力 包 括 两 个 方 面 袁 一 是 就 检 察 机 关 在 发 出 检 察 建 议 前 所 需 要 的 调 查 核 实 权 的 行 使 应 当 赋 予 更 为 明 确 的 强 制 效 力 遥 调 查 核 实 权 在 行 使 过 程 中 袁 如 遇 到 法 院 不 配 合 袁 当 事 人 或 者 案 外 人 不 支 持 等 问 题 时 袁 检 察 机 关 在 保 证 民 事 案 件 调 查 核 实 权 谦 抑 行 使 的 前 提 下 袁 是 否 可 享 有 一 些 特 定 的 调 查 取 证 手 段 袁 需 要 立 法 进 一 步 明 确 遥 二 是 在 发 出 了 检 察 建 议 以 后 袁 如 同 其 严 格 的 制 发 程 序 以 保 证 建 议 的 严 肃 性 和 建 议 的 良 好 效 果 一 样 袁 是 否 可 考 虑 在 检 察 建 议 的 执 行 过 程 中 袁 规 范 跟 踪 尧 反 馈 制 度 遥 对 于 人 民 法 院 拖 延 尧 据 不 采 纳 建 议 的 特 定 情 形 袁 其 中 符 合 抗 诉 条 件 的 袁 检 察 机 关 仍 应 提 出 抗 诉 遥 当 然 袁 检 察 建 议 作 为 一 种 国 家 公 权 力 袁 自 应 当 受 到 制 约 和 救 济 遥 但 此 制 约 应 当 是 依 靠 完 善 的 机 制 和 程 序 袁 而 非 削 弱 该 公 权 力 本 身 之 效 力 遥 3. 完 善 检 察 建 议 配 合 机 制 遥 除 了 在 通 过 检 察 建 议 的 适 用 范 围 明 确 袁 强 制 效 力 完 善 等 方 面 来 不 断 强 化 民 事 检 察 建 议 的 实 施 实 效 以 外 袁 也 需 要 检 察 机 关 自 身 加 强 对 检 察 建 议 制 作 程 序 和 内 容 的 监 督 遥 虽 然 检 察 建 议 发 出 的 程 序 较 之 于 抗 诉 而 言 更 为 简 单 尧 灵 活 袁 但 是 作 为 履 行 法 律 监 督 职 责 的 一 种 法 定 方 式 袁 依 旧 需 要 加 强 管 理 袁 提 高 质 量 遥 一 要 完 善 检 察 建 议 整 合 尧 归 口 机 制 袁 虽 然 检 察 机 关 内 部 各 部 门 分 工 不 同 袁 处 于 不 同 诉 讼 阶 段 袁 但 其 工 作 内 容 都 有 着 密 切 的 联 系 袁 由 于 不 同 部 门 之 间 看 待 案 件 的 角 度 不 同 袁 可 能 对 同 一 问 题 制 定 出 多 份 检 察 建 议 袁 因 此 应 当 在 检 察 机 关 内 部 加 强 协 调 配 合 遥 二 要 增 强 检 察 建 议 的 说 理 性 袁 对 于 涉 及 案 情 重 大 或 疑 难 复 杂 的 检 察 建 议 袁 不 妨 增 加 检 委 会 专 职 委 员 审 批 环 节 袁 提 高 检 委 会 议 案 议 事 决 策 的 质 量 遥 由 检 委 会 专 职 委 员 对 检 察 建 议 进 行 审 批 袁 既 能 够 发 挥 专 职 委 员 精 通 业 务 尧 善 于 发 现 问 题 的 优 势 袁 又 能 够 发 挥 专 职 委 员 上 承 检 委 会 尧 下 接 业 务 部 门 的 职 责 袁 将 审 批 过 程 中 发 现 的 重 大 检 察 建 议 准 确 尧 及 时 地 提 交 检 委 会 讨 论 遥 三 要 完 善 检 察 建 议 内 部 纠 错 尧 外 部 救 济 机 制 遥 检 察 建 议 17

20 市级课题 内部纠错机制可以在系统内部对于可能存在错误或 收益方面袁 由于检察建议议的弱对抗性有利于消减 者不恰当的检察建议予以纠正袁 包括上下级检察院 法院对抗诉的抵触情绪袁 接受再审建议后改判可能 之间的撤销检察建议决定以及本单位检察机关自身 性较大袁 从实体性收益角度袁 再审检察建议比抗诉 对被建议单位发出检察建议撤销的通知遥 检察建议 具有一定优越性遥 外部救济机制则是指给予被建议单位一定的异议空 因而袁 更好的协调检察建议与抗诉制度两者的 间遥 包括在检察建议发出前袁 应当允许对象单位对 关系才能有效的使民事检察监督措施发挥更为充分 情况进行说明的制度曰 以及在检察 建议以后发 出 的作用遥 为使二者的角色定位更加明晰和确定袁 民 后袁 赋予被建议单位要求对检察建议的内容进行复 事检察实践中应当以监督力度与违法性程度相适应 查的机制遥 原则作为指引袁 以民事裁判和调解书的违法性程度 渊三冤 再审检察建议与民事抗诉关系的协调 民事检察建议和民事抗诉制度袁 同属民事检察 监督的重要手段袁 其都有自己特定的行使范围和方 式袁 在民事检察监督工作中袁 两者既要相互独立袁 又要相互配合袁 做好民事检察监 督的协调对接 工 作遥 综合抗诉和检察建议在监督效率尧 程序性收益 和实体性收益等方面比较袁 大体有以下几方面的不 同遥 第一袁 在监督效率上袁 抗诉案件需要经本级检 察院的提请抗诉和上级检察院的决定抗诉两个阶段 后才能最终进入法院再审程序袁 再审检察建议则是 在同级检法之间进行袁 不必经上级检察机关审批即 可由同级检察机关袁 这一程序性特征将导致抗诉制 为标准区分两者适用界域 愚遥 注释院 淤许崇德尧 潘伟杰: 叶宪法与民主政治曳,中国检察出版 社 1994 年版,第 105 页遥 于王桂五: 叶中华人民共和国检察制度研究曳,法律出版 社 1991 年版,第 3 页遥 盂 叶人民检察院民事行政抗诉案件办案规则曳 第 47 条 第 1 项规定院 野原判决尧 裁定符合抗诉条件袁 人民检察院 与人民法院协商一致袁 人民法院同意再审的袁 人民检察院 可向人民法院提出检察建议遥冶 榆 叶全国审判监督工作座谈会关于当前审判监督工作 若干问题的纪要曳 第 17 条规定院 野人民检察院对人民法院 的审判工作提出检察建议的袁 人民法院应认真研究改进工 度在效率上较之于检察建议较低遥 第二袁 在程序性 作曰 经与人民法院协商同意对个案提出检察建议的袁 如符 收益方面袁 再审检察建议的采纳更多依赖检法之间 合再审立案条件袁 可依职权启动再审程序遥冶 的有效沟通和协商袁 在程序性收益方面具有不确定 虞牛学理院 叶用好检察建议提升监督效能曳袁 载 叶检察 性袁 而抗诉的诉讼性特征和具有的强制效力决定了 日报曳 2012 年 10 月 19 日遥 其在程序性收益方面具有优越性遥 第三袁 在实体性 的协调曳袁 年第 2 期 愚张昊袁 刘伯建院 叶论再审检察建议与民事抗诉关系 叶法制博览曳袁 渊中冤袁 P42

21 中 国 应 对 国 际 野 双 反 冶 调 查 的 若 干 法 律 问 题 研 究 嘉 兴 市 人 民 检 察 院 唐 磊 摘 要 院 自 从 2004 年 加 拿 大 首 次 对 中 国 产 品 展 开 野 双 反 冶 调 查 袁 欧 美 就 不 断 对 我 国 出 口 产 品 进 行 野 双 反 冶 调 查 遥 与 此 同 时 袁 我 国 也 开 始 展 开 对 欧 美 产 品 的 野 双 反 冶 调 查 遥 本 文 将 对 野 双 反 冶 调 查 中 的 野 公 共 机 构 冶 的 认 定 尧 野 累 积 评 估 冶 与 野 交 叉 累 计 冶 和 野 双 重 救 济 冶 3 个 争 议 焦 点 问 题 逐 一 进 行 全 面 的 尧 深 入 的 分 析 遥 本 文 的 创 新 点 是 关 于 2017 年 1 月 1 日 以 后 渊 即 我 国 自 动 获 得 野 市 场 经 济 地 位 冶 后 冤 的 国 际 贸 易 摩 擦 中 我 国 需 要 注 意 的 问 题 的 讨 论 袁 并 对 我 国 未 来 的 国 际 贸 易 发 展 做 出 展 望 遥 关 键 词 院 双 反 曰 公 共 机 构 曰 累 积 评 估 曰 双 重 救 济 曰 非 市 场 经 济 前 言 在 国 际 贸 易 摩 擦 中 袁 单 独 的 反 倾 销 尧 反 补 贴 是 [1] 最 基 本 尧 最 常 用 的 贸 易 救 济 措 施 遥 随 着 世 界 经 济 的 发 展 袁 又 出 现 了 同 时 征 收 反 倾 销 税 和 反 补 贴 税 的 野 双 反 冶 措 施 遥 作 为 一 个 新 兴 市 场 的 贸 易 大 国 袁 中 国 继 成 为 反 倾 销 最 大 的 受 害 国 之 后 又 成 为 反 补 贴 [2] 的 最 大 受 害 国 遥 目 前 袁 中 国 是 已 经 取 代 了 日 本 成 为 涉 及 国 际 野 双 反 冶 调 查 最 多 的 国 家 遥 在 2004 年 年 期 间 袁 各 国 对 中 国 发 起 野 双 反 冶 调 查 共 计 42 次 袁 其 中 有 30 次 最 终 实 施 了 野 双 反 冶 措 施 遥 从 结 果 上 看 袁 有 71.43% 的 野 双 反 冶 案 件 最 终 被 实 施 了 野 双 反 冶 措 施 袁 说 明 我 国 企 业 应 对 野 双 反 冶 案 件 经 验 不 足 袁 应 对 策 略 上 也 存 在 一 定 问 题 遥 尤 其 是 在 DS379 案 件 中 袁 专 家 组 将 中 国 的 请 求 细 化 成 21 项 诉 讼 请 求 袁 在 专 家 组 报 告 中 支 持 4 项 袁 不 支 持 13 项 袁 其 他 4 项 不 在 审 查 范 围 遥 上 诉 机 构 在 公 共 机 构 问 题 上 袁 虽 然 认 为 我 国 国 有 企 业 的 问 题 需 要 具 体 分 析 袁 但 是 还 是 认 定 我 国 国 有 商 业 银 淤 行 属 于 野 公 共 机 构 冶 曰 在 重 复 救 济 的 问 题 是 袁 上 诉 机 构 认 定 中 国 只 需 要 证 明 美 国 确 定 的 反 补 贴 税 可 能 导 致 野 双 重 救 济 冶 袁 而 美 国 需 要 证 明 其 已 经 采 取 一 定 的 措 施 避 免 野 双 重 救 济 冶 遥 在 本 案 中 袁 美 国 未 能 证 明 其 采 取 了 这 类 措 施 袁 故 上 诉 机 构 认 定 其 存 在 野 双 重 救 济 冶 遥 所 以 袁 野 公 共 机 构 冶 认 定 尧 野 累 积 评 估 冶 与 野 交 叉 累 计 冶 尧 野 双 重 救 济 冶 三 个 问 题 是 野 双 反 冶 调 查 中 的 争 议 焦 点 问 题 袁 本 文 着 重 对 这 三 个 问 题 进 行 详 细 的 法 律 分 析 遥 一 尧 野 公 共 机 构 冶 认 定 的 问 题 在 DS379 案 件 中 袁 专 家 组 和 上 诉 机 构 对 野 公 共 机 构 冶 的 认 定 有 所 分 歧 袁 中 国 也 开 始 慢 慢 注 意 到 野 公 共 机 构 冶 的 认 定 对 于 我 国 在 反 补 贴 调 查 中 的 应 对 具 有 十 分 重 要 意 义 遥 对 于 公 共 机 构 的 认 定 却 存 在 着 各 种 说 法 袁 而 我 国 的 国 有 企 业 尧 国 有 商 业 银 行 是 否 属 于 野 公 共 机 构 冶 一 直 备 受 争 议 遥 渊 一 冤 专 家 组 与 上 诉 机 构 对 于 野 公 共 机 构 冶 的 解 释 WTO 专 家 组 和 上 诉 机 构 对 于 野 公 共 机 构 冶 的 解 释 都 主 要 围 绕 叶 SCM 协 定 曳 第 1 条 野 补 贴 的 定 于 义 冶 进 行 的 袁 但 是 专 家 组 与 上 诉 机 构 的 结 论 却 截 然 不 同 遥 1. 专 家 组 报 告 的 解 释 院 专 家 组 通 过 查 找 野 公 共 机 构 冶 在 词 典 中 的 含 义 袁 发 现 野 公 共 机 构 冶 并 没 有 公 认 的 含 义 袁 专 家 组 盂 将 其 解 释 为 野 属 于 社 会 或 国 家 冶 的 野 公 司 冶 遥 专 家 组 认 为 在 叶 SCM 协 定 曳 中 第 1 条 1.1 款 渊 a 冤 项 渊 1 冤 中 袁 野 a government 渊 一 个 政 府 冤 冶 和 野 any public body 渊 任 意 公 共 机 构 冤 冶 是 用 野 or 渊 或 19

22 者 冤 冶 来 连 接 的 袁 说 明 野 政 府 冶 和 野 公 共 机 构 冶 是 两 个 不 同 的 概 念 袁 并 不 是 近 义 词 渊 中 国 主 张 在 榆 叶 SCM 协 定 曳 第 2.2 条 中 将 两 者 统 称 为 野 政 府 冶 是 为 了 表 明 有 共 同 之 处 冤 遥 专 家 组 还 认 为 袁 在 野 government 冶 有 个 野 a 冶 袁 而 野 public body 冶 之 前 用 的 是 野 any 冶 更 说 明 两 个 词 含 义 不 同 遥 专 家 组 认 为 作 为 参 照 联 系 的 上 下 文 就 虞 是 叶 SCM 协 定 曳 第 2.1 条 中 袁 将 野 一 个 企 业 或 者 产 业 冶 或 野 一 些 公 司 或 一 些 产 业 冶 都 简 称 为 野 某 些 企 业 冶 袁 所 以 将 这 种 简 称 方 法 与 第 1.1 条 渊 a 冤 款 渊 1 冤 项 对 比 后 袁 专 家 组 认 为 野 公 共 机 构 冶 意 思 不 同 于 政 府 袁 外 延 比 政 府 大 遥 专 家 组 认 为 最 重 要 的 上 下 文 就 是 叶 SCM 协 定 曳 愚 第 1.1 条 渊 a 冤 款 渊 1 冤 项 渊 iv 冤 中 的 野 私 人 机 构 冶 袁 专 家 组 认 为 补 贴 的 提 供 者 采 用 了 穷 尽 列 举 的 方 式 袁 将 政 府 尧 公 共 机 构 和 私 人 机 构 并 列 说 明 三 种 不 同 遥 舆 综 上 所 述 袁 专 家 组 认 为 野 公 共 机 构 冶 是 指 野 任 何 政 府 控 制 的 实 体 冶 渊 即 政 府 控 制 说 冤 遥 2. 上 诉 机 构 裁 决 的 解 释 上 诉 机 构 通 过 文 义 分 析 袁 认 为 文 义 解 释 会 使 得 野 公 共 机 构 冶 的 内 涵 扩 大 遥 上 诉 机 构 发 现 在 叶 SCM 协 定 曳 第 1.1 条 渊 a 冤 款 渊 1 冤 项 中 出 现 了 两 次 野 government 冶 袁 第 二 次 出 现 是 作 为 野 政 府 冶 或 野 任 何 公 共 机 构 冶 的 缩 写 袁 通 过 中 国 引 用 叶 加 拿 大 奶 制 品 案 曳 上 诉 机 构 的 裁 决 野 公 共 机 构 和 狭 义 的 政 府 在 功 能 上 是 相 同 的 冶 袁 所 以 上 诉 机 构 认 为 第 1.1 条 中 将 野 政 府 冶 渊 包 括 野 公 共 机 构 冶 冤 和 野 私 人 机 构 冶 并 列 起 来 是 为 了 说 明 野 政 府 冶 和 野 公 共 机 构 冶 之 间 存 在 共 性 遥 此 外 袁 上 诉 机 构 认 为 仅 仅 以 野 a 冶 和 野 any 冶 不 同 说 明 野 政 府 冶 和 野 公 共 机 构 冶 就 不 同 袁 也 是 不 准 确 的 遥 而 且 将 野 一 个 政 府 或 任 何 公 共 机 构 冶 简 写 成 野 政 府 冶 仅 仅 理 解 为 缩 写 也 是 不 正 确 的 袁 这 不 符 合 条 约 解 释 的 有 效 性 原 则 遥 上 诉 机 构 认 为 在 叶 SCM 协 定 曳 第 1.1 条 渊 a 冤 款 渊 1 冤 项 渊 iv 冤 中 出 现 的 野 私 人 机 构 冶 是 指 野 由 个 人 而 不 是 国 家 或 者 公 共 机 构 提 供 或 所 有 的 服 务 和 贸 易 等 冶 或 者 野 没 有 任 何 政 府 公 职 的 个 人 冶 [3] 遥 而 私 人 与 公 共 的 最 大 区 别 在 于 控 制 权 袁 所 以 袁 狭 义 的 政 府 与 野 公 共 机 构 冶 的 共 性 还 包 括 可 以 委 托 或 者 指 导 私 人 机 构 的 行 为 遥 余 综 上 所 述 袁 上 诉 机 构 认 为 袁 公 共 机 构 是 持 有 尧 执 行 或 者 被 授 予 政 府 权 威 的 实 体 渊 即 赞 同 政 府 职 能 说 冤 遥 渊 二 冤 对 我 国 国 有 企 业 尧 国 有 商 业 银 行 的 适 用 问 题 上 诉 机 构 虽 然 在 公 共 机 构 解 释 的 问 题 上 袁 推 翻 了 专 家 组 的 认 定 袁 支 持 了 中 国 的 主 张 袁 但 是 上 诉 机 构 并 没 有 对 如 何 确 定 野 公 共 机 构 冶 是 否 具 有 政 府 职 能 明 确 的 标 准 进 行 明 确 说 明 袁 上 诉 机 构 认 为 公 共 机 构 的 范 围 和 特 性 因 其 所 属 国 家 不 同 而 不 同 袁 也 因 具 俞 体 案 件 的 案 情 而 异 遥 但 是 袁 我 国 国 有 商 业 银 行 在 逾 该 案 中 被 上 诉 机 构 认 定 为 野 公 共 机 构 冶 遥 二 尧 损 害 评 估 中 野 累 积 评 估 冶 与 野 交 叉 累 计 冶 的 问 题 野 累 积 评 估 冶 和 野 交 叉 累 计 冶 是 在 损 害 评 估 中 的 计 算 方 法 袁 野 累 积 评 估 冶 已 经 在 国 际 贸 易 中 得 到 广 泛 的 应 用 袁 而 野 交 叉 累 计 冶 是 野 累 积 评 估 冶 的 一 輥 輯 訛 种 特 殊 表 现 袁 在 国 际 上 有 比 较 大 的 争 议 遥 渊 一 冤 野 累 积 评 估 冶 的 概 念 尧 理 论 依 据 尧 适 用 輥 輰 訛 1. 野 累 积 评 估 冶 有 关 的 WTO 规 则 輥 輱 訛 根 据 叶 反 倾 销 协 定 曳 第 3 条 和 叶 反 补 贴 协 輥 輲 訛 定 曳 第 15 条 都 对 累 积 评 估 有 相 关 的 规 定 袁 笔 者 发 现 在 反 倾 销 或 者 反 补 贴 调 查 中 袁 WTO 允 许 进 口 国 就 来 自 一 个 以 上 国 家 的 同 一 产 品 计 算 对 国 内 产 业 造 成 的 损 害 时 袁 适 用 野 累 积 评 估 冶 制 度 遥 2. 野 累 积 评 估 冶 的 理 论 依 据 从 野 累 积 评 估 冶 在 美 国 的 起 源 可 以 看 出 其 目 的 在 于 对 本 国 国 内 产 业 的 进 行 有 效 尧 充 分 的 保 护 袁 这 一 制 度 是 针 对 进 口 品 的 出 口 国 比 较 分 散 袁 且 总 量 巨 大 渊 且 单 个 出 口 国 认 定 反 倾 销 损 害 不 足 以 补 偿 国 内 产 业 损 害 冤 的 情 况 下 袁 进 口 国 可 以 利 用 该 制 度 更 有 效 地 保 护 其 国 内 产 业 遥 如 果 在 反 倾 销 反 或 补 贴 调 查 案 件 中 适 用 野 累 积 评 估 冶 制 度 袁 会 大 大 增 加 调 查 机 构 做 出 损 害 认 定 裁 [4] 决 的 可 能 性 遥 经 专 家 实 证 分 析 表 明 袁 在 美 国 和 欧 盟 对 倾 销 产 品 适 用 累 积 评 估 制 度 袁 调 查 机 构 做 出 积 极 的 损 害 认 定 的 可 能 性 会 增 加 20%-30% [5] 遥 3. 野 累 积 评 估 冶 的 具 体 适 用 20