银行业金融法律简报

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1 北京北京市西城区金融大街一号 A 座 5/12 层 (010) 上海上海市浦东新区东方路 18 号上海保利广场 1201 室 (021) 深圳深圳市福田区益田路 6003 号荣超商务中心 B 座 29 层 (0755) 广州广州市天河区天河北路 28 号时代广场东座 813 室 (020) 重庆重庆市渝中区邹容路 68 号大都会商厦 2307 室 (023) 成都成都市高新区交子大道 333 号中海国际中心 E 座 602 室 (028) 西安西安市高新区科技路 50 号金桥国际广场 C 座 1705 室 (029) / 银行业金融法律简报第七期 2014 年 1 月业绩快报盛京银行股份有限公司北京分行常年法律顾问 2013 年 10 月, 国枫凯文获聘盛京银行股份有限公司北京分行常年法律顾问盛京银行股份有限公司是 2007 年 2 月改制设立的股份制商业银行, 截止 2012 年底, 全行总资产约 3,132 亿元, 其中存款总额约 2,079 亿元, 贷款总额约 1,141 亿元鹤壁银行股份有限公司常年法律顾问近期, 国枫凯文获聘鹤壁银行股份有限公司常年法律顾问鹤壁银行股份有限公司为 2008 年 3 月改制设立的股份制商业银行, 截止 2012 年底, 全行总资产约 84 亿元, 其中存款总额约 57 亿元, 贷款总额约 37 亿元国家开发银行为某境内公司收购澳大利亚矿产提供中长期美元贷款项目国枫凯文受国家开发银行委托, 为其向某境内公司收购澳大利亚矿产提供中长期美元贷款项目提供专项法律服务本项目中, 国枫凯文担任国家开发银行特聘的中国律师, 提供项目评审阶段的境外收购对外投资对外担保外汇管理税收等中国法律服务平安信托有限责任公司与某金融租赁公司合作受让某高速公路融资租赁款债权项目免责声明 : 本出版物仅供一般性参考, 并无意提供任何法律或其他建议我们明示不对任何依赖本出版物的任何内容而采取或不采取行动所导致的后果承担责任我们保留所有对本出版物的权利 1

2 作为平安信托有限责任公司的法律服务基本所, 国枫凯文代表平安信托有限责任公司, 为其受让某金融租赁公司转让的某高速公路融资租赁款债权项目提供专项法律服务, 服务内容包括 : 尽职调查结构设计及论证合同撰写及相关法律意见分析等平安信托有限责任公司对某公司提供 10 亿元人民币贷款融资项目作为平安信托有限责任公司的法律服务基本所, 国枫凯文代表平安信托有限责任公司, 为其对某公司提供 10 亿元人民币贷款融资项目提供专项法律服务, 服务内容包括 : 尽职调查结构设计及论证合同撰写及相关法律意见分析协助审查放款条件等华润深国投信托有限公司对某农产品集团公司提供 24 亿元人民币贷款融资项目作为华润深国投信托有限公司的法律服务基本所, 国枫凯文代表华润深国投信托有限公司, 为其对某农产品集团公司提供 24 亿元人民币贷款融资项目提供专项法律服务, 服务内容包括 : 结构设计及论证合同撰写及相关法律意见分析等中国供销集团有限公司发行超短期融资券项目国枫凯文作为中国供销集团有限公司的专项法律顾问, 为其 2013 年度发行 10 亿元人民币第三期超短期融资券项目提供了全程法律服务 2

3 上海自贸区金融政策国务院关于印发中国( 上海 ) 自由贸易试验区总体方案的通知 ( 国发 [2013]38 号 ) 2013 年 9 月 27 日, 国务院正式印发中国 ( 上海 ) 自由贸易试验区总体方案 ( 以下简称总体方案 ) 早在 2013 年 7 月 3 日, 国务院常务会议就原则通过了商务部牵头上海市政府为主体拟定的中国 ( 上海 ) 自由贸易试验区总体方案 2013 年 8 月 17 日, 国务院正式批复同意设立中国 ( 上海 ) 自由贸易试验区总体方案提出建立中国( 上海 ) 自由贸易试验区, 是党中央国务院作出的重大决策, 是深入贯彻党的十八大精神, 在新形势下推进改革开放的重大举措, 对加快政府职能转变积极探索管理模式创新促进贸易和投资便利化, 为全面深化改革和扩大开放探索新途径积累新经验要探索建立投资准入前国民待遇和负面清单管理模式, 深化行政审批制度改革, 加快转变政府职能, 全面提升事中事后监管水平要扩大服务业开放推进金融领域开放创新, 建设具有国际水准的投资贸易便利监管高效便捷法制环境规范的自由贸易试验区, 使之成为推进改革和提高开放型经济水平的试验田, 形成可复制可推广的经验, 发挥示范带动服务全国的积极作用, 促进各地区共同发展总体方案还提出推动金融服务业对符合条件的民营资本和外资金融机构全面开放, 支持在试验区内设立外资银行和中外合资银行一允许符合条件的外资金融机构设立外资银行, 符合条件的民营资本与外资金融机构共同设立中外合资银行在条件具备时, 适时在试验区内试点设立有限牌照银行二在完善相关管理办法, 加强有效监管的前提下, 允许试验区内符合 3

4 条件的中资银行开办离岸业务中国银监会关于中国( 上海 ) 自由贸易试验区银行业监管有关问题的通知 ( 银监发 [2013]40 号 ) 2013 年 9 月 28 日, 中国银监会发布中国银监会关于中国 ( 上海 ) 自由贸易试验区银行业监管有关问题的通知 ( 以下简称银监通知 ), 银监通知对总体方案中的银行业金融改革进行了细化并进一步扩大了改革范围加大了改革力度银监通知提出了如下八项举措: 一支持中资银行入区发展, 允许中资银行在自贸区新设分行或专营机构现有网点升格, 不受年度新增网点计划限制 ; 二支持区内设立非银行金融公司, 如财务公司汽车金融公司消费金融公司信托公司资产管理公司金融租赁公司 ; 三支持外资银行入区经营, 设立分支机构专营机构现有网点升格 ; 四支持民间资本进入区内银行业, 支持民营资本在自贸区设立民营银行中外合资银行金融租赁公司消费金融公司等金融机构 ; 五鼓励开展跨境投融资服务, 如内保外贷外保内贷跨境并购贷款离岸船舶融资等跨境融资业务和跨境投资金融服务 ; 六支持符合条件的中资银行在区内开展离岸银行业务 ; 七将区内银行分行级以下的机构高管和部分业务准入事项由事前审批改为事后报告 ; 八完善银监会对区内银行业的监管服务体系关于金融支持中国( 上海 ) 自由贸易试验区建设的意见 2013 年 12 月 2 日, 中国人民银行出台关于金融支持中国 ( 上海 ) 自由贸易试验区建设的意见 ( 以下简称人行意见 ), 促进中国 ( 上海 ) 自由贸易试验区实体经济发展, 加大对跨境投资和贸易的金融支持, 深化金融改革人行意见在金融支持试验区实体经济发展便利跨境投资和贸易的具体内容有以下四个方面 : 一是探索投融资汇兑便利化, 推动资本项目可兑换进程, 进一步扩大试验区对外开放, 支持企业走出去二是扩大人民 4

5 币跨境使用, 使区内企业和个人更加灵活使用本币进行跨境交易, 降低汇兑成本, 减少汇率风险三是稳步推进利率市场化, 加快改革进程, 支持实体经济发展四是深化外汇管理改革, 进一步减少行政审批, 逐步建立与之相适应的外汇管理体制人行意见在实施步骤和风险防范上, 坚持以风险可控稳步推进, 适时有序组织试点为原则, 对于人行意见的具体改革条款, 成熟一项推动一项, 确保改革试点工作有序进行 5

6 行业动态中国人民银行关于境外投资者境内金融机构人民币结算有关事项的通知 2013 年 9 月 23 日, 中国人民银行发布了关于境外投资者境内金融机构人民币结算有关事项的通知 ( 以下简称结算通知 ), 允许境外投资者在境内设立并购和参股金融机构等事项时使用人民币进行跨境结算结算通知主要规定了如下内容: 一境外投资者投资境内金融机构可使用人民币投资的范围为新设增资并购参股股权转让利润分配清算减资股份减持或先行收回投资等 ; 二境内结算银行在为境外投资者办理人民币投资境内金融机构业务时, 应按照人民币银行结算账户管理办法境外机构人民币银行结算账户管理办法 ( 银发号文印发 ) 等银行结算账户管理规定, 为境外投资者境内金融机构开立人民币银行结算账户除境外投资者将利润分配清算减资股份减持或先行收回投资所得人民币资金汇出境内外, 其余业务均按照专户专用原则, 开立专用账户存放相关资金 ; 三境外投资者在办理境外人民币投资资金汇入境内业务时, 按照国务院金融监督管理机构相应的管理办法, 需先审批后验资的, 应向境内结算银行提交监管部门的批准文件等有关材料办理验资业务 ; 四境外投资者将其所得的人民币利润汇出境内时, 境内结算银行在审核外资金融机构有关利润处置决议及纳税证明等有关材料后可直接办理关于商业银行发行公司债券补充资本的指导意见 ( 中国银监会中国证监会公告 [2013]39 号 ) 2013 年 11 月 8 日, 中国银监会中国证监会联合发布了关于商业银 6

7 行发行公司债券补充资本的指导意见 ( 以下简称指导意见 ), 为商业银行拓宽资本补充渠道提供了制度规范, 也有利于促进债券市场发展和互联互通指导意见共 15 条, 主要规定了如下内容 : 一发行主体发行主体范围目前包括在上海深圳证券交易所上市的商业银行, 发行境外上市外资股的境内商业银行, 申请在境内首次公开发行股票的在审商业银行 ( 以下简称上市或拟上市商业银行 ) 此外, 指导意见还为拓宽发行人范围预留了空间, 如果中国证监会修改公司债券发行人范围的有关规定, 其他商业银行符合公司债券发行人条件, 可以依照指导意见发行公司债券补充资本二资本工具选择指导意见先行推出商业银行发行包含减记条款的公司债券 ( 以下简称减记债 ) 同时, 指导意见规定了商业银行发行其他类型的公司债券补充资本, 由中国证监会中国银监会依照法律行政法规另行规定, 为将来商业银行发行其他类型的创新资本工具预留空间商业银行发行减记债, 应满足相应资本属性要求并提高损失吸收能力三发行管理指导意见规定上市或拟上市商业银行应制定可行的发行方案, 事先报中国银监会进行资本属性的确认, 并取得中国银监会监管意见后报中国证监会核准并公开发行, 或按照证券交易所业务规则备案后非公开发行四公开发行的交易机制安排及投资者适当性管理为加强减记债的风险管理, 指导意见规定证券交易所应当按照发行人资产规模和信用水平, 对公开发行的减记债的交易机制实行差异化管理, 并建立相应的投资者适当性管理制度, 健全风险控制机制和措施五风险防范机制和措施鉴于公司债券作为资本工具的特殊属性, 特别是减记条款带来一定投资风险, 指导意见规定发行人应当在募集说明书中充分披露减记债作为资本工具的特殊属性和风险事项, 在募集说明书的 7

8 显著位置对减记条款及其触发事件进行特别提示, 并对是否约定补偿条款及其对投资者权益的影响等风险事项作出充分说明六非公开发行的监管安排鉴于非公开发行限于具备相应的风险识别和承担能力的合格投资者, 指导意见明确非公开发行不设行政许可, 由证券交易所备案管理具体授权证券交易所依照相关法律法规和指导意见另行规定非公开发行的备案程序信息披露要求交易机制安排和投资者适当性管理要求, 报中国证监会批准中资商业银行行政许可事项实施办法 ( 中国银监会令 2013 年第 1 号 ) 2013 年 11 月 14 日, 中国银监会公布了中资商业银行行政许可事项实施办法 ( 以下简称中资银行实施办法 ), 修订并废止了原中资商业银行行政许可事项实施办法 ( 中国银行业监督管理委员会令 2006 年第 2 号 ) 中资银行实施办法共 7 章 107 条, 此次修改的主要内容有 : 一把该放的权力放开放到位 : 取消分支机构变更营运资金分支机构变更营业场所自助银行设立电子银行业务全国社保基金托管业务企业年金基金受托业务个人理财业务审批等一批中资商业银行许可事项 ; 取消中资商业银行法人及分支机构的筹建延期和开业延期行政许可 ; 取消中资商业银行开办证券投资基金托管业务和合格境外机构投资者境内证券投资托管业务行政审批分支机构降格和临时停业审批信用卡章程审批项目二把该管的事务管住管好 : 进一步明晰了建立与业务经营相适应的信息科技架构, 具备保障信息系统有效安全运行的技术与措施等行政许可标准要求 ; 对申请设立机构资本充足率标准进行相应调整, 完善新设机构监管要求 ; 进一步明晰中资商业银行董事高级管理人员任职资格的核准范围三坚持服务实体经济和社会责任导向 : 进一步明确了中资商业银行 8

9 专营机构的市场主体地位, 增加了设立专营机构及其分支机构的相关规定 ; 鼓励银行业金融机构针对小微企业三农等行业设置专营机构, 提高金融服务水平取消了关于中资商业银行在一个城市一次只能申请设立 1 个支行的限制性规定关于启动非金融企业债务融资工具主承销商分层机制试点工作的公告 ( 中国银行间市场交易商协会公告 [2013]20 号 ) 2013 年 11 月 18 日, 中国银行间市场交易商协会公布了关于启动非金融企业债务融资工具主承销商分层机制试点工作的公告 ( 以下简称 20 号文 ), 允许地方性银行作为非金融企业债务融资工具主承销商 20 号文主要规定了如下内容 : 一建立非金融企业债务融资工具主承销商分层机制, 现有主承销商均为 A 类主承销商可在全国范围内开展非金融企业债务融资工具主承销商业务,B 类主承销商可在限定范围内开展非金融企业债务融资工具主承销业务, 自 B 类主承销商自获得业务资格之日起一年内应与 A 类主承销商联合开展债务融资工具主承销业务 ; 二试点启动承销类会员 ( 地方性银行类 ) 参与 B 类主承销业务的市场评价工作, 地方性银行经市场评价获得 B 类主承销业务资格的, 可在注册地所在的省自治区直辖市范围内开展主承销业务消费金融公司试点管理办法 ( 中国银监会令 2013 年第 2 号 ) 2013 年 11 月 22 日, 中国银监会发布消费金融公司试点管理办法 ( 以下简称消费金融公司办法 ), 修订并废止了原消费金融公司试点管理办法 ( 中国银监会令 2009 年第 3 号 ) 消费金融公司办法共 5 章 39 条, 此次修订的主要内容有 : 一增加主要出资人类型, 促进消费金融公司股权多样化, 以充分利用民间资本和消费金融优势资源 ; 9

10 二放开营业地域限制, 允许消费金融公司在风险可控的基础上逐步开展异地业务, 以利于试点公司尽早实现规模效应, 增强行业整体实力 ; 三根据业务发展实际需要, 增加吸收股东存款业务, 以进一步拓宽资金来源, 更好地支持消费金融公司业务发展 ; 四将消费金融公司发放消费贷款的额度上限由借款人月收入 5 倍修改为 20 万元人民币, 以充分体现其功能定位, 增强业务可操作性 ; 五增加公司风险管理的自主权, 删除消费金融公司须向曾从本公司申请过耐用消费品贷款且还款记录良好的借款人发放一般用途个人消费贷款等限制性要求 ; 六增加消费者保护条款, 要求消费金融公司在业务办理中应遵循公开透明原则, 充分履行告知义务经国务院同意, 此次新增沈阳南京杭州合肥泉州武汉广州重庆西安青岛等 10 个城市参与消费金融公司试点此外, 根据 CEPA 相关安排, 合格的香港和澳门金融机构可在广东 ( 含深圳 ) 试点设立消费金融公司扩大试点掌握一地一家的原则, 将可新增 12 家试点机构银行业金融机构董事( 理事 ) 和高级管理人员任职资格管理办法 ( 中国银监会令 2013 年第 3 号 ) 2013 年 11 月 27 日, 中国银监会发布银行业金融机构董事 ( 理事 ) 和高级管理人员任职资格管理办法 ( 以下简称高管办法 ), 修订并废止了原金融机构高级管理人员任职资格管理办法 ( 中国人民银行令 [2000] 第 1 号 ) 高管办法共 8 章 53 条, 从制度上确立了高管人员任职资格核准动态持续管理任职资格终止等全流程监管模式, 是董事高管人员任职资格管理的基础性规章高管办法对散见于各项规定中的董事高管人员任职资格管理规定进行了整合统一, 主要规定了董事及高管人员任职资格基 10

11 本条件任职资格审查与核准的要件及程序任职资格终止的情形金融机构对高管人员任职资格的管理责任监管机构对高管人员持续监管的具体要求及法律责任等国务院关于开展优先股试点的指导意见 ( 国发号 ) 允许商业银行发行优先股 2013 年 11 月 30 日, 国务院发布了关于开展优先股试点的指导意见 ( 以下简称优先股试点意见 ), 允许商业银行发行可计入其他一级资本的优先股, 是落实新巴塞尔协议增强商业银行抗风险能力的重要举措优先股试点意见也是继关于商业银行发行公司债券补充资本的指导意见允许商业银行发行可计入二级资本的含减记条款公司债券后充实资本金的又一大政策突破优先股试点意见共 16 条, 分如下三部分提出了指导意见一优先股股东的权利与义务优先股为依照公司法, 在一般规定的普通种类股份之外, 另行规定的其他种类股份, 其股份持有人优先于普通股股东分配公司利润和剩余财产, 但参与公司决策管理等权利受到限制此外规定了优先股在利润分配和剩余财产分配方面权利优先股转换和回购表决权限制和恢复等内容 ; 二优先股发行与交易主要规定了优先股的发行范围限于上市公司和非上市公众公司发行股数不超过普通股的 50% 且募集资金不超过发行前净资产的 50%, 以及优先股的公开发行交易转让及登记存管信息披露公司收购等内容 ; 三组织管理和配套政策主要规定了证监会的监管职能会计处理和财务报告税收优惠等相关内容同业存单管理暂行办法 ( 中国人民银行公告 [2013] 第 20 号 ) 2013 年 12 月 8 日, 为规范同业存单业务, 拓展银行业存款类金融机构 11

12 的融资渠道, 促进货币市场发展, 中国人民银行制订并公布了同业存单管理暂行办法同业存单管理暂行办法共 21 条, 主要规定了同业存单作为银行业存款类金融机构法人在全国银行间市场上发行的记账式定期存款凭证, 是一种货币市场工具 ; 存款类金融机构发行同业存单应当满足 :1 是市场利率定价自律机制成员单位,2 已经制订本机构同业存单管理办法; 存款类金融机构发行同业存单, 应当在每年首只发行前, 向中国人民银行备案年度发行计划 ; 同业存单发行额度实行余额管理, 单期发行金融不低于 5000 万元人民币等内容国务院办公厅关于加强影子银行监管的有关问题的通知 ( 国办发 [2013]107 号 ) 2013 年 12 月 10 日, 为了有效防范影子银行风险, 引导其健康发展, 国务院办公厅发布国务院办公厅关于加强影子银行监管的有关问题的通知 ( 以下简称影子银行通知 ) 影子银行通知首次明确影子银行的产生是金融发展金融创新的必然结果, 作为传统银行体系的有益补充, 在服务实体经济丰富居民投资渠道等方面起到了积极作用对影子银行, 坚持一手促进金融发展金融创新, 一手加强金融监管防范金融风险影子银行通知主要规定了如下内容: 一进一步落实责任分工, 按照谁批设机构, 谁负责风险处置的原则, 逐一落实各类影子银行主体的监督管理责任, 建立中央与地方统分结合, 国务院有关部门分工合作, 职责明晰权责匹配运转高效的监督管理体系 ; 二着力完善监管制度和办法, 按照分业经营分业监管的原则, 加强市场主体监管, 依法制定公布相关监督管理办法经营管理规则和风险管理制度, 严格监管超范围经营和监管套利行为按照业务规模与风险承 12

13 担能力相适应的原则, 督促相关机构建立内部控制风险处置制度和风险隔离机制 ; 三规范发展金融机构理财业务, 各金融监管部门要按照代客理财买者自负买者尽责的要求, 严格监管金融机构理财业务督促各类金融机构将理财业务分开管理, 建立独立的理财业务组织体系业务管理体系业务监管体系商业银行代客理财资金要与自有资金分开使用, 不得购买本银行贷款, 不得开展理财资金池业务, 切实做到资金来源与运用一一对应 ; 四加快推动信托公司业务转型, 明确信托公司受人之托, 代客理财的功能定位, 推动信托公司业务模式转型, 回归信托主业运用净资产管理约束信托公司信贷类业务, 信托公司不得开展非标注化理财资金池等具有影子银行特征的业务建立完善信托产品登记信息系统, 探索信托收益权流转中国银监会办公厅关于中小商业银行设立社区支行小微支行有关事项的通知 2013 年 12 月 13 日, 中国银监会发布中国银监会办公厅关于中小商业银行设立社区支行小微支行有关事项的通知 ( 以下简称社区银行通知 ), 正式明确对今年盛行的社区银行的设立及运行进行统一规范社区银行通知本着鼓励和规范并举的原则, 要求中小商业银行在提供便捷金融服务的同时, 有效防范经营风险, 保障消费者合法权益一方面, 简化行政审批流程, 通过取消社区支行小微支行单次申请数量限制取消高管任职审批筹建开业一次审核等方式简政放权, 将普惠金融政策落到实处 ; 另一方面, 为确保社区支行小微支行的合法性严谨性, 其作为面向社会公众的银行网点应当持牌经营关于清理规范非融资性担保公司的通知 ( 银监发 [2013]48 号 ) 13

14 2013 年 12 月 21 日, 为了规范市场秩序, 维护金融和社会稳定, 经国务院同意, 中国人民银行中国银监会等八部委联合公告了关于清理规范非融资性担保公司的通知 ( 以下简称规范担保公司通知 ) 规范担保公司通知主要规定了如下内容: 一 2013 年 12 月至 2014 年 8 月底, 对全国范围内的非融资性担保公司进行一次集中清理规范, 重点是以担保名义进行宣传但并不经营担保业务的公司, 防范其以担保名义误导欺骗公众和非法经营金融业务 ; 二对从事非法吸收存款非法集资非法理财高利放贷等违法违规活动或违规经营融资性担保业务的, 要坚决依法查处和取缔 ; 三非融资性担保公司应按其实际从事的主营业务对公司名称予以规范, 标明其行业或经营特点 ; 专门经营工程履约担保投标担保等业务的, 应在名称中标明非融资性担保工程担保或主要经营的非融资性担保业务种类 ; 四 2014 年 9 月 30 日前, 各地区要将清理规范情况报告送融资性担保业务监管部际联席会议 ( 办公室设在银监会 ), 由联席会议汇总后报国务院中国人民银行中国银行业监督管理委员会公告 [2013] 第 21 号文 2013 年 12 月 31 日, 中国人民银行中国银监会联合公告了 [2013] 第 21 号文 ( 以下简称 21 号文 ), 进一步规范信贷资产证券化发起机构风险自留行为 21 号文主要规定了如下内容 : 一规定信贷资产证券化发起机构需保留不低于 5% 的基础资产信用风险 ; 二信贷资产证券化发起机构持有其发起的每单资产证券化产品全部发行规模不低于 5%; 14

15 三信贷资产证券化发起机构持有最低档次资产支持证券比例不低于该档次资产支持证券发行规模的 5%; 四若信贷资产证券化发起机构持有除最低档次之外的资产支持证券, 各档次证券均应持有, 且应以占各档次证券发行规模的相同比例持有 ; 五信贷资产证券化发起机构对资产支持证券的持有期限不低于各档次资产支持证券存续期限 ; 六信贷资产证券化发起机构原则上应担任信贷资产证券化的贷款服务机构, 切实履行贷款服务合同各项约定深圳市关于充分发挥市场决定性作用全面深化金融改革创新的若干意见 ( 深府 [2014]1 号 ) 2014 年 1 月 6 日, 加快金融市场开放创新, 构建市场化国际化金融服务体系, 推动深圳金融业新一轮跨越式发展, 深圳市人民政府发布了关于充分发挥市场决定性作用全面深化金融改革创新的若干意见 ( 以下简称深府 [2014]1 号文 ) 深府 [2014]1 号文全面深化金融改革创新的重点领域为跨境金融民营金融创新金融产业金融和民生金融, 主要规定了如下内容 : 一完善金融资产市场化定价基础, 提高金融资源配置效率具体措施有推动建立市场化的金融机构准入制度引导更多民间资本进入金融领域率先承担汇率利率市场化改革任务全面强化多层次资本市场功能创新发展各类新型要素交易平台积极拓展创新性金融产品和加快推进资产证券化创新试点 ; 二提高金融市场开放程度, 加速构建跨境资本自由流动机制具体措施有深化深港两地金融合作推动跨境人民币业务创新加快离岸金融业务创新推进外汇管理改革创新和构建前海国家级金融开放创新平台 ; 15

16 三拓宽产融结合新路径, 实现金融与实体经济的有效对接具体措施有加快科技金融服务体系建设规范互联网金融发展推进金融支持实体经济完善社区金融服务体系打造国际财富管理中心和大力发展金融服务外包 ; 四建立健全金融监管创新和协同工作机制, 营造国际一流的金融发展环境具体措施有成立深圳市金融改革创新工作领导小组加强组织领导推动监管创新集聚金融人才优化发展环境完善社会信用体系和健全金融风险防控机制 16

17 实务研究中国 ( 上海 ) 自由贸易试验区的银行业金融改革张静石志杰 2013 年 9 月 18 日, 国务院公布了中国 ( 上海 ) 自由贸易试验区总体方案 ( 以下简称总体方案 ), 为中国 ( 上海 ) 自由贸易试验区 ( 以下简称自贸区 ) 全方位的改革开发描绘了总体蓝图 2013 年 9 月 28 日, 中国银监会出台了关于中国 ( 上海 ) 自由贸易试验区银行业监管有关问题的通知 ( 以下简称银监通知 ), 为银行业金融改革指明了基本方向 2013 年 9 月 29 日, 自贸区正式挂牌成立, 在国务院国家部委上海市政府等机关的大力推动下, 自贸区的各项改革措施正在有序推进 2013 年 12 月 2 日, 中国人民银行出台了关于金融支持中国 ( 上海 ) 自由贸易试验区建设的意见 ( 以下简称人行意见 ), 就自贸区的金融开放提出 30 条建议, 勾勒出了自贸区金融改革全景图金融改革尤其是银行业金融改革是自贸区制度创新探索的重要方面, 也成为了上海自贸区建设和试验的重要突破口银行业金融改革作为自贸区建设核心之一, 为银行业的转型升级带来新的发展机遇的同时, 也将使银行业的业务发展面临巨大挑战本文围绕总体方案银监通知和人行意见等一系列文件, 结合国枫凯文多年来在银行业金融法律实务中的经验, 重点介绍并深入分析自贸区银行业金融改革的具体内容及其深远影响一自贸区总体方案 ( 一 ) 自贸区简介中国 ( 上海 ) 自由贸易试验区是在新一轮自由贸易谈判的国际背景和中 17

18 国经济转型升级的国内背景之下, 中国政府在摸着石头过河的改革开放历程走向尾声之际, 为了全面深化改革和扩大开放探索新途径积累新经验, 形成中国面向全球的竞争新优势而做出的国家战略决策最终目的是要使自贸区成为推进改革和提高开放型经济水平的试验田, 形成可复制可推广的经验, 发挥示范带动服务全国的积极作用, 促进各地区共同发展 ( 二 ) 总体改革措施总体方案中提出的自贸区总体改革措施, 几乎每一项均涉及专属于中央部委的中央核心事权, 看似简单的改革措施背后历经了无数次磋商谈判和妥协, 具体改革措施如下 : 1 深化行政管理体制改革, 探索建立与国际高标准投资和贸易规则体系相适应的行政管理体系, 由注重事先审批转为注重事中事后监管, 建立一口受理综合审批和高效运作的服务模式, 建立集中统一的市场综合执法体系, 完善投资者权益有效保障措施 2 扩大服务业开放, 选择金融服务航运服务商贸服务专业服务文化服务及社会服务等 6 大领域 18 个行业扩大开放, 暂停或取消投资者资格要求股比限制经营范围限制等准入限制措施 3 探索建立负面清单管理模式, 对外商投资试行准入前国民待遇, 制订负面清单 ; 对负面清单之外的领域, 按照内外资一致的原则, 将外资项目由核准制改为备案制将外资合同章程审批改为备案制 4 构筑对外投资服务促进体系, 对境外投资一般项目实行备案制, 对境外投资开办企业实行以备案制为主的管理方式, 加强境外投资事后管理和服务, 鼓励设立专业从事境外股权投资的项目公司和境外投资股权投资母基金 5 推动贸易转型升级, 鼓励跨国公司建立亚太地区总部, 建立整合贸易物流结算等功能的营运中心, 深化国际贸易结算中心试点, 支持自贸区企 18

19 业发展离岸业务, 探索建立国际大宗商品交易和资源配置平台, 扩大完善期货保税交割试点, 允许和支持各类融资租赁公司在自贸区设立项目子公司并开展境内外租赁服务, 加快培育跨境电子商务服务功能 6 提升国际航运服务能级, 积极发展航运金融国际船舶运输国际船舶管理国际船运经纪等产业, 加快发展航运运价指数衍生品交易业务, 推动中转集拼业务发展, 支持浦东机场增加国际中转货运航班, 利用中资方便旗船税收优惠政策促进船舶在上海落户登记, 实行天津试点的国际船舶登记政策, 简化国际船舶运输经营许可流程形成高效率的船籍登记制度 7 加快金融制度创新, 在风险可控前提下, 先行先试人民币资本项目可兑换利率市场化人民币跨境使用, 探索面向国际的外汇管理体制改革试点, 鼓励企业充分利用境内外两种资源两个市场, 实现跨境融资自由化, 深化外债管理方式改革促进跨境融资便利化, 深化跨国公司总部外汇资金集中运营试点, 促进跨国公司设立区域性或全球性资金管理中心 8 增强金融服务功能, 推动金融服务业对民营资本和外资金融机构全面开放支持在自贸区内设立外资银行和中外合资银行, 允许金融市场在自贸区建立面向国际的交易平台, 逐渐允许外资参与商品期货交易, 支持股权托管交易机构在自贸区建立综合金融服务平台, 支持开展人民币跨境再保险业务 9 完善法制保障, 暂时调整外资企业法中外合资经营企业法和中外合作经营企业法规定的有关行政审批, 实施准入前国民待遇和负面清单管理模式 10 创新海关监管模式, 推进实施一线放开, 探索简化进出境备案清单, 简化国际中转集拼和分拨等业务进出境手续, 实行进境检疫, 适当放宽进出口检验模式, 允许在特定区域设立保税展示交易平台 ; 坚决实施二线安全高效管住, 推行方便进出, 严密防范质量安全风险的检验检疫监管模式, 自贸区企业原则上不受地域限制, 可到区外再投资或开展业 19

20 务 11 税务政策优惠, 自贸区企业或个人非货币资产对外投资可在 5 年内分期缴纳所得税, 自贸区内以股权或出资比例等股权形式给予企业高端人才和紧缺人才的奖励, 实行在中关村试点的股权激励个人所得税分期缴纳政策 ; 自贸区内注册的融资租赁企业或金融租赁公司在自贸区设立的项目子公司纳入融资租赁出口退税试点范围, 对自贸区内注册的国内租赁公司或租赁公司设立的项目子公司, 经批准从境外购买空载重量在 25 吨以上并租赁给国内航空公司使用的飞机, 享受相关进口环节增值税优惠政策 ; 积极研究完善适应境外股权投资和离岸业务发展的税收政策除上述 11 条总体改革措施外, 各中央部委相继就自贸区建设出台了相应的实施细则, 进一步细化总体方案中的改革措施, 甚至进一步扩大了改革范围加大了改革力度相应的实施细则详见中国证监会资本市场支持促进中国 ( 上海 ) 自由贸易试验区若干政策措施中国保监会支持中国 ( 上海 ) 自由贸易试验区建设国家工商总局关于支持中国 ( 上海 ) 自由贸易试验区建设的若干意见等三自贸区的银行业金融改革措施自贸区的银行业金融改革措施具体体现在总体方案银监批复及人行意见之中, 为了明晰在准入条件业务模式监管要求等诸方面的改革措施, 特列表分析如下 : 自贸区政策总体方案 : 在条件具备时, 适时在试验区内试点设立有限牌照银行银监批复支持中资银行入区发展: (1) 允许全国性中资商业银行政策性国枫凯文解读 1 借鉴境外银行业发展经验, 在自贸区内试点有限牌照银行, 形成有别于全牌照银行的市场准入及监管要求, 将丰富现有银行种类也为银监会从机构监管向 20

21 自贸区政策银行上海本地银行在区内新设分行或专营机构 (2) 允许将区内现有银行网点升格为分行或支行 (3) 在区内增设或升格的银行分支机构不受年度新增网点计划限制国枫凯文解读业务监管转变积累有益经验 2 银监会对中资银行进自贸区发展的支持政策给予中资银行自贸区分支行专营机构的设立和升格以特别支持, 无疑将降低中资银行自贸区分支行专营机构的设立和升格的难度 3 在自贸区挂牌后, 就有工行农行中行建行交行招行浦发及上海银行 8 家中资银行率先获准设立自贸区分行 2013 年 11 月 18 日, 上海农商银行自贸试验区分行挂牌成立总体方案 :(1) 融资租赁公司在试验区内设立的单机单船子公司不设最低注册资本限制 (2) 允许融资租赁公司兼营与主营业务有关的商业保理业务 (3) 将试验区内注册的融资租赁企业或金融租赁公司在试验区内设立的项目子公司纳入融资租赁出口退税试点范围对试验区内注册的国内租赁公司或租赁公司设立的项目子公司, 经国家有关部门批准从境外购买空载重量在 25 吨以上并租赁给国内航空公司使用的飞机, 享受相关进口环节增值税优惠政策银监批复支持区内设立非银行金融公司 : 1 总体方案中人民币资本项目可兑换鼓励企业充分利用境内外两种资源两个市场, 实现跨境融资自由化将大幅降低自贸区企业的融资成本, 这对于融资缺口巨大的金融租赁公司消费金融公司等非银行金融机构来说, 具有极大的吸引力 2 在银监会对自贸区非银行金融机构的支持政策及新一轮非银行金融机构行政许可事项实施办法金融租赁公司管理办法等部门规章修订背景下, 加之上述的融资成本降低及业务范围扩大税收优惠增强行政审批减少等政策利好, 自贸区将云集大量非银行金融机构 21

22 自贸区政策 (1) 支持区内符合条件的大型企业集团设立企业集团财务公司 ; (2) 支持符合条件的发起人在区内申设汽车金融公司消费金融公司 ; (3) 支持上海辖内信托公司迁址区内发展 ; 国枫凯文解读 3 在自贸区成立当日, 交银金融租赁公司就已获准筹建自贸区专业子公司据悉截至目前, 包括交银金融租赁公司子公司在内, 已经有 9 家融资租赁企业落户自贸区据悉, 太平集团和中国石化正在自贸区筹备设立金融租赁公司 (4) 支持全国性金融资产管理公司在区内设立分公司 ; (5) 支持金融租赁公司在区内设立专业子公司人行意见支持自贸区内开展境内外租赁服务 : 取消金融类租赁公司境外租赁等境外债权业务的逐笔审批, 实行登记管理经批准, 允许金融租赁公司及中资融资租赁公司境内融资租赁收取外币租金, 简化飞机船舶等大型融资租赁项目预付货款手续总体方案 : 允许符合条件的外资金融机构设立外资银行银监批复支持外资银行入区经营: (1) 允许符合条件的外资银行在区内设立子行分行专营机构和中外合资银行 (2) 允许区内外资银行支行升格为分行 (3) 研究推进适当缩短区内外资银行代表处升格为分行以及外资银行分行从事 1 在银监会的支持外资银行入区经营缩短代表处升格为分行以及分行从事人民币业务的年限要求的政策推动下, 一大批满足银监会要求的外资银行分支机构专营机构将云集一大批外资银行的自贸区, 并借助机构设立和升格进一步扩展业务范围 2 花旗星展汇丰德意志东亚恒 22

23 自贸区政策人民币业务的年限要求国枫凯文解读生大华等外资银行也已获批在自贸区内设立分支机构, 南洋商业银行 ( 中国 ) 有限公司也宣布筹建自贸区支行总体方案 : 允许符合条件的民营资本与外资金融机构共同设立中外合资银行银监批复支持民间资本进入区内银行业 : (1) 支持符合条件的民营资本在区内设立自担风险的民营银行金融租赁公司和消费金融公司等金融机构 (2) 支持符合条件的民营资本参股与中 1 由于银行业在现行中国金融系统中仍处于核心地位, 民间资本的进入必然需要存款保险制度银行业破产制度等风险隔离措施的跟进从而实现对银行间系统性风险的有效控制 2 预计民间资本的进入不仅会影响现有银行系统的准入与退出机制, 而且会深远影响现有银行系统的业务模式变革外资金融机构在区内设立中外合资银行总体方案 : 拟在完善相关管理办法, 加强有效监管的前提下, 允许试验区内符合条件的中资银行开办离岸业务银监批复鼓励开展跨境投融资服务: (1) 支持区内银行业金融机构发展跨境融资业务, 包括但不限于大宗商品贸易融资全供应链贸易融资离岸船舶融资现代服务业金融支持外保内贷商业票据等 (2) 支持区内银行业金融机构推进跨境投资金融服务, 包括但不限于跨境并购贷款和项目贷款内保外贷跨境资产管理和财富管理业务房地产信托投资基金等 1 离岸金融领域是自贸区银行业金融创新主要方向之一, 以此推动建立全球人民币的创新交易定价清算中心, 也成为众多中资银行云集自贸区的核心动力之一 2 随着自贸区对境内企业和个人境外投资 ( 包括境外直接投资和境外证券投资 ) 的进一步放开, 自贸区的境内企业和个人对于中资银行的离岸银行业务需求强烈允许更多风险控制能力比较强的自贸区中资银行开展离岸银行业务将成为未来银行业的一大趋势, 离岸银行业务也将成为自贸区中资银行业务转型的一个重要方向 23

24 自贸区政策支持区内开展离岸业务 : 允许符合条件的中资银行在区内开展离岸银行业务人行意见探索投融资汇兑便利: 促进企业跨境直接投资便利化便利个人跨境投资稳步开放资本市场促进对外融资便利化提供多样化风险对冲手段国枫凯文解读 3 随着自贸区上海国际能源交易中心股份有限公司波罗的海交易所等交易市场的设立, 境内外期货公司对冲基金在自贸区聚集, 根据发达国家国际金融中心的发展经验, 围绕着石油运价等大宗商品和要素定价权的各类交易市场必将为自贸区中资银行增添巨额离岸金融业务 4 随着人民银行证监会对自贸区内企业和个人境外证券期货投资的放开及商务部新公布的商品现货市场交易特别规定 ( 试行 ) 中预留的政策空间, 预计自贸区将云集更多现货连续交易市场, 进而给银行业如何服务于境内企业和个人境外证券期货投资及如何与现货连续交易市场协同健康发展带来新的挑战总体方案 : 在风险可控前提下, 可在试验区内对人民币资本项目可兑换金融市场利率市场化人民币跨境使用等方面创造条件进行先行先试人行意见稳步推进利率市场化: (1) 根据相关基础条件的成熟程度, 推进试验区利率市场化体系建设 ; (2) 完善区内居民自由贸易账户和非居民自由贸易账户本外币资金的市场化定 1 将区内符合条件的金融机构纳入优先发行大额可转让存单的机构范围, 在区内实现大额可转让存单发行的先行先试 ; 完善区内居民自由贸易账户和非居民自由贸易账户本外币资金利率的市场化定价监测机制 ; 此外, 条件成熟时, 放开区内一般账户小额外币存款利率上限, 这些均为金融改革核心领域利率市场化的攻坚之举 24

25 自贸区政策价监测机制 ; (3) 将区内符合条件的金融机构纳入优先发行大额可转让存单的机构范围, 在区内实现大额可转让存单发行的先行先试 ; (4) 条件成熟时, 放开区内一般账户小额外币存款利率上限扩大人民币跨境使用 : (1) 上海地区银行业金融机构可在了解你的客户了解你的业务尽职审查三原则基础上凭区内机构和个人提交的收付款指令, 直接办理经常项下直接投资的跨境人民币结算业务 ; (2) 上海地区银行业金融机构可与第三方支付机构合作为跨境电子商务提供人民币结算服务 ; (3) 区内金融机构和企业可从境外借用人民币资金 ; (4) 区内企业可以开展集团内双向人民币资金池业务国枫凯文解读 2 利率市场化将推进中国银行业利润构成由存贷差占主导份额到中间市场业务占主导份额转变, 自贸区银行业将获得先发优势, 为实现业务转型升级积累经验 3 目前只有外商投资企业前海企业可以分别根据外商直接投资人民币结算业务管理办法及前海跨境人民币贷款管理暂行办法前海跨境人民币贷款管理暂行办法实施细则从境外借用人民币 4 自贸区内探索人民币资金自由流动不仅有利于自贸区内企业大幅降低融资成本, 而且自贸区内银行业在人民币国际化的进程中也将获得先发优势, 能够更早地参与人民币资本项下自由流动, 短期来看自贸区内银行业可以利用境外人民币市场的成本优势更好地服务客户, 长期来看将为自贸区内银行业深入参与境外资本市场竞争积累丰富经验银监批复简化准入方式: (1) 将区内银行分行级以下 ( 不含分行 ) 的机构高管和部分业务准入事项由事前审批改为事后报告 (2) 设立区内银行业准入事项绿色快速 1 现行中华人民共和国商业银行法对所有银行存贷比流动性指标有固定的要求, 不仅阻碍风险控制较好银行的进一步发展, 而且与新巴塞尔协议脱节 2 银监会对于自贸区内银行简化准入方 25

26 自贸区政策通道, 建立准入事项限时办理制度, 提高准入效率完善监管服务体系 : 国枫凯文解读式完善监管体系的举措将有利于自贸区银行更好地进行金融创新实现业务转型 (1) 支持探索建立符合区内银行业实际的相对独立的银行业监管体制, 贴近市场提供监管服务, 有效防控风险 (2) 建立健全区内银行业特色监测报表体系, 探索完善符合区内银行业风险特征的监控指标 (3) 优化调整存贷比流动性等指标的计算口径和监管要求截至 2013 年 11 月底, 已有 48 家金融机构持牌入驻, 包括 9 家中资银行在此开设分行 12 家外资银行开设支行 ; 另有 243 家无需金融牌照的金融信息服务资产管理机构已经确认入驻 2013 年 12 月底, 上海自贸区金融工作协调推进小组成立, 并召开了第一次工作会议上海市委常委常务副市长屠光绍作为牵头人, 担任推进小组组长 2014 年上海自贸区金融事务将包括 5 项制度创新和 5 项功能推进 : 5 项制度创新包括建立自由贸易账户的分账核算管理制度, 这是整个金融创新的基础 ; 建立汇兑便利化的双向投融资制度, 打通境内外市场 ; 扩大人民币跨境使用领域 ; 建设利率市场化改革体系 ; 建立便利化的外汇管理制度 5 项功能推进包括在区内建设设计国计民生的能源农产品等的大宗商品现货市场 ; 建设面向国际的金融交易市场 ; 搭建双向跨境投资平台 ; 拓展融资租赁的服务功能 ; 引进各类境内外机构 26

27 服务范围服务对象一受中国银行业监督管理委员会及其派出机构监管或指导的机构 ( 一 ) 银行金融机构 ( 包括大型商业银行股份制商业银行国家开发银行邮政储蓄银行政策性银行外资银行城市商业银行城市信用社农村商业 ( 合作 ) 银行农村信用合作联社村镇银行等 ); ( 二 ) 非银行金融机构 ( 包括信托公司金融租赁公司企业集团财务公司金融资产管理公司货币经纪公司消费金融公司汽车金融公司融资性担保机构等 ); 二境外金融机构 ; 三受中国人民银行及其派出机构监管或指导的货币支付机构征信机构货币交易平台 ( 银行间同业拆借中心银行间债券市场 ) 银行间市场交易商协会等 ; 四中央及地方各级政府设立的金融投资控股平台公司 ; 五各种准金融机构类金融机构, 包括受商务部地方政府金融办等监督指导的担保机构典当机构租赁机构保理机构信用增级机构银行业金融产品中间服务商等 ; 六上述机构的行业协会服务内容一涉及银行业金融机构的设立变更升 ( 降 ) 格资质许可终止股权转让增减资上市对外投资内部组织架构的规范整合等 ; 二涉及银行业金融机构的业务产品服务等 ; 三涉及银行业金融机构的诉讼仲裁行政复议等 ; 四涉及银行业金融机构的其他相关法律事务本期编辑 : 张静石志杰北京国枫凯文律师事务所

东亚银行 ( 中国 ) 有限公司关于结构性存款产品销售清单的公告尊敬的客户 : 兹通知阁下, 东亚银行 ( 中国 ) 有限公司 ( 以下简称我行 ) 当前正在全国范围内发售的结构性存款产品系列清单如下, 产品均为我行发行 : 产品类别产品名称发售方式风险等级收费标准投资者范围境内挂钩投资产品系

东亚银行 ( 中国 ) 有限公司关于结构性存款产品销售清单的公告尊敬的客户 : 兹通知阁下, 东亚银行 ( 中国 ) 有限公司 ( 以下简称我行 ) 当前正在全国范围内发售的结构性存款产品系列清单如下, 产品均为我行发行 : 产品类别产品名称发售方式风险等级收费标准投资者范围境内挂钩投资产品系列东亚汇添盈结构性存款产品 TM1099( 人民币 ) 公募 1 级境内挂钩投资产品系列东亚