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1 南京中医药大学学报 ( 社会科学版 )2017 年 3 月第 18 卷第 1 期 JOURNALOFNANJINGUNIVERSITYOFTCM(SOCIALSCIENCE)Vol.18No.1Mar 中医药立法 中医药立法 栏目特约主持人按语 : 为继承和弘扬中医药 保障和促进中医药事业发展 保护人民健康, 中华人民 共和国中医药法 由全国人民代表大会常务委员会于 2016 年 12 月 25 日发布, 并将于 2017 年 7 月 1 日起施行 中医药法 的通过对中医药事业发展具有里程碑式的重要意义, 第一次从法律层面明确了中医药的重要地位 发展方针和扶持措施, 为中医药事业的发展提供了法律保障 本专栏的 4 篇论文由参与中医药立法工作的资深领导和专家撰写, 分别从中医医师资格考核制度 全面系统深入学习理解 中医药法 中医药法 立法亮点及配套规范 中医药法 的规制特点等方面全景式 多角度地阐述了此次中医药立法工作及其相关问题的研究, 内容丰富翔实, 富有启迪, 值得一读 南京中医药大学教授 博士生导师田侃 从 中医药法 角度看中医医师资格考核 汪建荣 摘要 : 探讨了 中医药法 中规定的中医医师资格考核的相关规定与 执业医师法 衔接并进而发挥作用的问题 着眼于 执业医师法, 比较分析中医医师资格考核所涉及的主要法律问题及其核心意义, 并在此基础上就 中医药法 的中医医师资格考核条款的执法落实与日常管理提出见解, 同时引申出医师资格考核相关立法问题的思考 关键词 : 中医药法 ; 中医医师资格考核 ; 执业医师法中图号 :D922.16;R288 文献标志码 :A 文章编号 : (2017) 包括中医医师在内的医师资格制度是一项基本的医师管理制度 1998 年 6 月, 九届全国人大常委会审议通过的 执业医师法 建立了我国医师资格考试制度 2016 年 12 月, 十二届全国人大常委会审议通过的 中华人民共和国中医药法 ( 以下简称 中医药法 ) [1] 确立了中医医师可以经实践技能和效果考核取得医师资格的制度 这意味着中医医师既可以经考试取得医师资格, 也可以经考核取得医师资格 新的规定对于师承 家传等中医教育模式的发展将会产生深刻影响 本文着眼于 执业医师法, 分析中医医师资格考核所涉及的主要法律问题 1 中医医师资格考核的立法属性我国于上世纪 90 年代末建立了包括中医医师在内的医师资格考试制度, 将考试作为取 得医师资格的唯一途径 执业医师法 [2] 第 8 条第 1 款规定 : 国家实行医师资格考试制度 医师资格考试分为执业医师资格考试和执业助理医师资格考试 第 12 条规定 : 医师资格考试成绩合格, 取得执业医师资格或者执业助理医师资格 根据规定, 取得执业医师资格或者执业助理医师资格的, 经注册后, 可以在医疗机构从事相应的医疗活动 换言之, 中医医师通过国家医师资格考试取得执业中医医师资格或者执业助理中医医师资格, 经注册后可以在医疗机构从事相应的中医医疗活动 考虑到中医医师成才的特殊性, 即既有现代的医学教育又有传统的师承教育, 执业医师法 为此作了专门的制度安排 除规定具有高等学校医学专业本科以上学历人员可以参加执业医师资格考试 具有高等学校医学专科学历 收稿日期 : ; 修稿日期 : 作者简介 : 汪建荣, 中国卫生法制 杂志特约研究员

2 2 南京中医药大学学报 ( 社会科学版 )2017 年 3 月第 18 卷第 1 期 或者中等专业学校医学专业学历人员可以参加执业助理医师资格外, 还规定 以师承方式学习传统医学满三年或者经多年实践医术确有专长的, 经县级以上人民政府卫生行政部门确定的传统医学专业组织或者医疗 保健 预防机构考核合格并推荐, 可以参加执业医师资格或者执业助理医师资格考试 这一规定遵循了中医人才成长规律, 比较好地体现了中医药经典理论和中医药临床实践 现代教育方式和传统教育方式相结合, 对多渠道发展中医医师队伍发挥了积极作用 但由于医师资格考试内容的全面性 系统性和规范性, 对不少以师承方式学习中医和经多年实践提升能力的考生而言, 因知识结构单一, 理论相比实践较为不足, 要通过综合性的资格考试确实难度很大 为了打通以师承等方式学习中医的考生取得医师资格的 最后一公里路, 中医药法 作出了重大政策调整, 在坚持已有的中医医师通过考试取得医师资格的基础上, 为以师承等方式学习中医的人员专门开辟了一条新路径, 方便他们通过实践技能和效果考核取得医师资格 根据第 15 条规定, 从事中医医疗活动的人员应当依照 执业医师法 的规定, 通过中医医师资格考试取得中医医师资格 ; 以师承方式学习中医或者经多年实践, 医术确有专长的人员, 由至少两名中医医师推荐, 经省 自治区 直辖市人民政府中医药主管部门组织实践技能和效果考核合格后, 即可取得中医医师资格 中医药法 为中医医师资格考核确立了法律地位 根据国情, 将中医医师资格考试与中医医师资格考核分置并行, 是中医医师资格制度改革的重要制度设计 改革是在坚持中医医师资格考试的基础上, 拓宽中医医师资格取得渠道, 其目的在于用中医医师资格考核这一具体实现形式, 全面激活中医服务市场 激活中医资源要素 激活中医举办主体 可以这样说, 中医医师资格考核载入 中医药法, 不仅是保障以师承等方式学习中医人员的权益, 也是推进中医改革和发展, 完善 执业医师法 的必然举 措 2 中医医师资格考核的法律效力中医医师资格考核是 中医药法 中最受瞩目 最具影响力的制度之一, 它的实施将使中医医师资格考试制度面临新的考验 因为相比中医医师资格考试, 对申请医师资格者而言, 通过中医医师资格考核这条路更为简捷 高效 所以, 在为以师承等方式学习中医的人员提供强有力的法律保护的同时, 也要兼顾以学历教育方式学习中医的人员的利益 虽然中医医师资格考核和中医医师资格考试都是取得医师资格的有效路径, 但两者无论在形式上还是在内容上都存在较大差异 前者侧重于实践, 而后者既侧重于实践也侧重于理论 总体上说, 中医医师资格考试远比中医医师资格考核严格 要使中医医师资格考核与中医医师资格考试并行不悖, 互相促进, 就必须在效力上使中医医师资格考核与中医医师资格考试形成补充关系 效力包括时间效力 空间效力和对人的效力 所谓中医医师资格考核的效力, 就是中医医师资格考核在何时 何地及对何人发生效力 这里主要讨论的是空间效力, 即通过中医医师资格考核取得的医师资格在什么范围内发生效力 根据 执业医师法 规定, 包括中医医师在内的医师资格考试是由国家组织的, 考试成绩合格取得医师资格, 可以在全国范围内申请执业注册, 从事医疗活动 而将要开始进行的中医医师资格考核, 虽然中医医师资格分类考核办法由国务院中医药主管部门根据中医药技术方法的安全风险拟订 国务院卫生行政部门审核发布, 但实际上是由省 自治区 直辖市中医药主管部门组织的 根据 中医药法 规定, 取得中医医师资格的, 按照考核内容进行执业注册后, 即可在注册的执业范围内从事中医医疗活动 不过 中医药法 并没有明文规定可以注册的执业地范围 从性质上看, 中医医师资格考核与中医医师资格考试一样, 都是取得医师资格的法定方式, 均属于法律行为 但从操作层面看, 中医医师资格考核低于中医医师资格考试 尽管中医

3 汪建荣 : 从 中医药法 角度看中医医师资格考核 第 1 期 3 医师资格考核分类办法由国务院中医药主管部门拟订 国务院卫生行政部门发布, 但这并没有改变中医医师资格考核的地方性 中医药法 作出这一规定主要是基于保障法律 行政法规和中央宏观政策的统一性, 防止地方各行其是 事实上, 确有专长的医术 往往具有地方性, 实际情况只有当地才掌握, 所以, 具体的认定依据 考核标准还需要地方制定 因此, 中医医师资格考核的效力不可能完全等同于中医医师资格考试 将中医医师资格考核的效力限于作出考核决定的省级中医药主管部门所辖范围, 除了有利于做到谁考核谁管理, 权责一致, 避免出现失控外, 还有一个重要原因是为了鼓励和支持医学学历教育, 防止发生 逆向淘汰 现象 在现行机制下, 以师承等方式学习中医的人员在取得中医医师资格方面, 比医学院校毕业的人员更具有优势 前者既可以申请参加中医医师资格考试也可以申请参加中医医师资格考核, 而后者只可以申请参加中医医师资格考试 如果考核和考试取得的医师资格效力一致, 这在实践中势必导致一个显而易见的问题 : 两类人员待遇严重失衡 这并不利于中医队伍 两条腿 走路 3 中医医师资格考核的法定对象根据 中医药法 第 15 条规定, 两部分人员可以申请参加中医医师资格考核 : 一部分是 以师承方式学习中医 的人员, 另一部分是 经多年实践 的人员, 但他们提出参加中医医师资格考核申请的前提条件是 医术确有专长 除此之外, 中医药法 对申请参加中医医师资格考核的人员没有规定其它限制性条件 所以只要符合条件的, 都可以自由申请 比如 : 已经在医疗机构执业的, 可以 经多年实践 人员的名义申请参加中医医师资格考核 ; 没有在医疗机构执业的, 可以 以师承方式学习中医 人员的名义申请参加中医医师资格考核 没有中医学历教育背景的, 可以 以师承方式学习中医 人员的名义申请参加中医医师资格考核 ; 具有中医学历教育背景的, 也可以 经多年实践 人员的名义申请参加中医医师资格考核 当然, 具有 中医学历教育背景后又以师承方式学习中医的, 也可以 以师承方式学习中医 人员的名义申请参加中医医师资格考核 中医药法 规定的可以申请参加中医医师资格考核的人员范围, 与 执业医师法 规定的可以申请参加中医医师资格考试的人员范围, 其实是一致的, 但后者的表述更为全面 执业医师法 第 11 条规定, 以师承方式学习传统医学满三年或者经多年实践医术确有专长的, 经县级以上人民政府卫生行政部门确定的传统医学专业组织或者医疗 预防 保健机构考核合格并推荐, 可以参加执业医师资格或者执业助理医师资格考试 而 中医药法 对以师承方式学习中医的没有规定年限, 且只要经两名以上中医医师推荐就可以申请参加中医医师资格考核 这一问题如何处理, 需要在制定中医医师资格考核分类管理办法时加以周全细致考虑 对于 以师承方式学习中医 的人员申请参加中医医师资格考核, 在法律上一般没有障碍 但对 经多年实践 的人员申请参加中医医师资格考核, 就某些人来说, 可能在法律上存在一定的障碍, 即 经多年实践 的合法性问题 根据 执业医师法 制定的 传统医学师承和确有专长人员医师资格考核考试办法 第 19 条规定, 申请确有专长考核的, 必须同时具备两个条件, 其中一个条件是 : 依法从事传统医学临床实践 5 年以上 之所以作出这样的要求, 是因为按照现行法律 行政法规, 在我国所有的行医人员都必须有合法的资质, 要么是执业中医医师, 要么是执业助理中医医师, 即使在村卫生室行医, 也应当具有乡村医生身份 否则, 就是非法行医 因此, 对于 经多年实践 的人员申请参加中医医师资格考核的, 应当将 经多年实践 的合法性问题纳入条件审查范围, 将不合法行医人员排除在外 4 中医医师资格考核的法的适用 中医药法 创造性地将中医医师资格考核设立为具有明确针对性的中医医师取得医师资格的渠道, 以确保 医术确有专长的人员 经 实践技能和效果考核合格 享有法律上的执业主

4 4 南京中医药大学学报 ( 社会科学版 )2017 年 3 月第 18 卷第 1 期 体资格, 从而建立起了双轨制的中医医师资格制度 毫无疑问, 中医医师资格考核的法律地位得到确认, 将极大地释放中医师承 家传等培养方式的活力, 极大地调动基层中医队伍钻研中医技术的积极性, 并为确有专长医术的人员提供了获得同行认可的平台 但需要指出的是, 中医医师资格考核与中医医师资格考试的适用对象的条件并不完全相同, 所以导致的权利义务关系也不完全一致 按照 中医药法 规定, 中医医师取得医师资格的方式, 直接关系到中医医师是以何种形式对外依法享有各项权利和承担相应义务 首先, 作为经考核取得医师资格的中医医师, 与经考试取得医师资格的中医医师一样, 可以自己开业, 也可以受聘在医疗机构执业 中医药法 第 15 条规定, 中医医师 按照考核内容进行执业注册后, 即可在注册的执业范围内, 以个人开业的方式或者在医疗机构内从事中医医疗活动 举办中医诊所的, 按照 中医药法 第 14 条第 2 款规定, 将诊所的名称 地址 诊疗范围 人员配备情况等报所在地县级人民政府中医药主管部门备案后即可开展执业活动 其次, 与经考试取得医师资格的中医医师不一样的是, 作为经考核取得医师资格的中医医师, 在执业活动中不可以采用现代科学技术方法 中医药法 第 16 条第 1 款规定, 经考试取得医师资格的中医医师按照国家有关规定, 经培训 考核合格后, 可以在执业活动中采用与其专业相关的现代科学技术方法 但该条款没有规定经考核取得医师资格的中医医师可以在执业活动中采用与其专业相关的现代科学技术方法 法律之所以没有规定经考核取得医师资格的中医医师在执业活动中可以采用现代科学技术方法, 完全是因为设立中医医师资格考核的初衷, 是要为传统中医保留一片土壤, 为纯粹中医保留一片净土 因此, 医师资格实行分类管理后, 对 以师承方式学习中医或者经多年实践, 医术确有专长的人员 最大的挑战就是需要在中医医师资格考试和中医医师资格考核之间作出选择 如果选择中医医师资格考核, 就无 法享受只有通过中医医师资格考试的中医医师才可以享有的 在执业活动中采用与其专业相关的现代科学技术方法 的权利 5 中医医师资格考核的依法管理 中医药法 终结了考试是中医医师取得医师资格的唯一途径, 同时也对中医医师的执业行为进行了部分规范, 但涉及领域并不多, 主要在中医医师取得医师资格 从事中医医疗活动 举办中医诊所 自种自采地产中药材等几个方面, 内容既有授权性规定, 也有义务性规定, 以及禁止性规定 这些规定虽然比较原则, 但很有针对性, 比较好地弥补了 执业医师法 在中医医师规定方面的不足 中医药法 中有关中医医师方面的规定, 从法律归属而言, 属于执业医师法范畴 因此, 可以这样说, 中医药法 关于中医医师的规定, 是对 执业医师法 的重要补充和完善 按照特别法优于一般法的原则, 凡 中医药法 有规定的, 遵从 中医药法 ; 凡 中医药法 没有规定而 执业医师法 有规定的, 遵从 执业医师法 执业医师法 中有关医师执业注册 执业规则 日常考核和培训以及法律责任, 包括医师的权利和义务, 原则上都适用于经考核取得医师资格的中医医师 所以, 在制定中医医师资格分类考核办法以及中医医师管理上, 除了要依据 中医药法 外, 执业医师法 也是主要依据之一 中医药法 对经考核取得医师资格的中医医师的执业问题只作了原则性规定, 即可在注册的执业范围内, 以个人开业的方式或者在医疗机构内从事中医医疗活动, 而没有进一步细化, 但 执业医师法 有具体规定 按照第 14 条规定, 中医医师经注册后可以在医疗机构中从事相应的中医医疗业务 按照第 17 条规定, 中医医师变更执业地点等注册事项的, 应当到准予注册的中医药主管部门办理变更注册手续 按照第 30 条规定, 执业助理中医医师应当在执业中医医师的指导下, 在医疗机构中从事相应的中医医疗活动 ; 在乡 民族乡 镇的医疗机构中工作的, 可以根据医疗诊治的情况和需要, 独立从事一定的中医医疗活动

5 汪建荣 : 从 中医药法 角度看中医医师资格考核 第 1 期 5 执业医师法 允许执业医师个体行医 第 19 条第 1 款规定, 申请个体行医的执业医师, 须经注册后在医疗 预防 保健机构中执业满五年, 并按照国家有关规定办理审批手续 ; 未经批准, 不得行医 显然, 按照规定, 执业助理中医医师并不具备个体开业的法定条件 但 中医药法 对上述审批规定进行了重要调整, 明确规定举办中医诊所不再需要审批 第 14 条第 2 款规定, 举办中医诊所的, 将诊所的名称 地址 诊疗范围 人员配备情况等报所在地县级人民政府中医药主管部门备案后即可开展执业活 动 也就是说, 举办中医诊所的执业中医医师提交备案的内容只要符合法定的形式要件, 当地的中医药主管部门就应当允许开业 参考文献 : [1] 全国人民代表大会常务委员会. 中华人民共和国中医药法 [EB/OL].( ).htp://politics.rmlt. com.cn/2016/1227/ [2] 全国人民代表大会常务委员会. 中华人民共和国执业医师法 [EB/OL].( ).htp:// com/law/law_view.asp? id=447. ExaminationofTCM Doctors'QualificationsfromLawofTraditionalChineseMedicine WANGJianrong ABSTRACT ThispaperexploredtherelevantregulationofexaminationofTCM doctors'qualificationsinlawof TraditionalChineseMedicine togetherwithitsroleinfunctionofpracticingphysicianslaw Thecorelegalissues aswelastheircoremeaningconcerningtheexaminationoftcmdoctors'qualificationswerecomparedandanalyzed onthebasisofpracticingphysicianslaw Thenpersonalopinionsonthelawenforcementandimplementationofthe correspondingclausesinlawoftraditionalchinesemedicinetogetherwithitsdailymanagementwereputforward andrelatedlegislativeissuesregardingtheexaminationoftcm doctors'qualificationwereexpounded KEY WORDS LawofTraditionalChineseMedicine examinationoftcmdoctors'qualifications practicingphȳ sicianslaw 征订 南京中医药大学学报 ( 社会科学版 ) 1999 年创刊 ( 季刊 ), 由江苏省教育厅主管 南京中医药大学主办, 国内外公开发行 设有中医文化 法律 心理 护理 教育等专栏, 刊登与中医药学相关的哲学 法学 社会学 文化学 心理学 伦理学 文献学 护理学 管理学 教育学 语言学 经济学 民俗学等方面的学术论文 读者对象为高等中医药院校 科研单位的教学 科研人员, 以及广大传统文化 中医药学的爱好者 每期 62 页, 定价 元, 全年定价 元 逢 月 18 日出版 国际标准刊号 ISSN , 国内统一刊号 CN321561/C 可向编辑部直接购买 地址 : 南京仙林大学城仙林大道 138 号南京中医药大学 42 号信箱 ; 邮编 :210023; 电话 : ;E mail:xbnjutcm@126.com

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