第一篇 行政法基礎理論篇 第一章 行政之概念 3 第一章 行政之概念 一 行政之概念 行政法是規範行政之法 欲瞭解行政法之內容首先應對 行政 有所認 識 行政在英文 Administration 及德文 Verwaltung 其意義有經營 執行管理之意 但行政之概念要如何描述才具體 或許可以從我們日常 生活中窺知一二 如果說國家對其人民應該要負起照顧的責任 從搖籃 到墳墓 那麼 在生命的每一個階段幾乎都脫離不了行政 舉例來說 政府對我們的幼兒福利政策實施國民教育 並提供了國民住宅 全民健 保的醫療服務 開辦失業津貼及勞工職業訓練 以及退休金及敬老福利 津貼的發放等 均屬於行政的一環 此外 政府為實施福利國家政策 可能必須有稅捐的徵收 為達國家安全的目的有兵役之召集 為維持社 會治安有警察勤務的執行 等亦為行政 總之 行政 總縈繞在我們 的生活中 基此 行政的種類繁多 如何將此一概念具體化並進而體系 化 便成為研讀行政法的第一步 從學理上定義 行政 係指國家或政府的行為 然而從國家權力之角度 可能必須定義成 行政係立於法律之下 除司法及監察以外之國家作用 而考試在此定義下亦包括於行政之內 然此係從反面之定義 學者認 並不周延而從不同層面加以描述行政 翁岳生教授對行政之特徵有以下 之描述 1 行政是廣泛 多樣 複雜且不斷形成社會生活的國家作用 形成性 1 參翁岳生 行政的概念與種類 刊於氏編行政法 上 頁 10 以下 2006 年 10 月 三版一刷
4 行政法測驗之卷 與整體性 行政是追求利益的國家作用 行政是積極主動的國家作用 行政應受法的支配 合法性與合目性之兼顧 行政的運作應注重配合及溝通 行政係作成具體決定的國家作用 從上述分析中 其實尚難發現行政之全貌 故有學者謂行政只能描述 無法定義 事實上認識法律概念的最佳途徑是透過不同的面向加以介 紹 是故吾人可嘗試從行政態樣描述著手 二 行政之種類 關於行政之種類 從各種不同角度之分類可以有不同類型 茲先就大綱 圖示如次 2 運作主體 直接行政 間接行政 公權力行政 適用法規主體 行政目的分 私經濟行政 干預行政 給付行政 從行政運作主體而言 直接行政 國家之行政事務由國家所設置之機關負責執行 例如國家之稅收由 財政部所屬國稅局為之 間接行政 國家之行政事務委由地方政府的機關執行者 若國家之行政事務委 託公權力主體以外的私人團體處理者 即學說委託行使公權力 亦 屬之 例如 陸委會委託海基會辦理若干事務 國貿局委託紡拓會 2 參吳庚 行政法之理論與實用 增訂 12 版 頁 9 以下 民國 101 年 10 月 作者自 版
第一篇 行政法基礎理論篇 第一章 行政之概念 5 辦理紡織品配額等均屬之 適用法規之性質而分 公權力行政 所謂公權力行政係指國家居於統治主體地位適用公法規定所為之各 種行政行為 干涉行政為公權力行政常見之行為方式 此外給付行 政是否包括在內 依最高法院 80 年台上字第 525 號判決認為 所 謂行使公權力 係指公務員居於國家機關之地位 行使統治權作用 之行為而言 並包括運用命令及強制等手段干預人民自由及權利之 行為 以及提供給付 服務 救濟 照顧等方法 增進公共及社會 成員之利益 以達成國家任務之行為 舉例言之 行政機關核定低收戶資格並發放補助 主管機關所為指 定古蹟 拆除違建 公共設施保留地之徵收 警察所為之交通管制 以及主管機關對違法者之裁處罰鍰均屬於公權力行政 又私人或團 體受託行使公權力亦屬之 如行政機關委託民間業者辦理商品檢驗 業務 私立大學授予該校博士班畢業生博士學位之行為均屬之 一 般而言 公權力行政應受依法行政原則之支配 人民因公權力行政 造成損害欲提救濟應循行政救濟途徑 私經濟行政 私經濟行政亦可稱為國庫行政 指國家並非居於公權力主體地位 與統治之行使無關 而是處於與私人相當之法律地位 並在私法支 配下所為之各種行為 原則上不適用行政程序法及國家賠償法 舉例言之 行政機關向民間租車公司租交通車 以及辦公廳舍不敷 使用向民間租用大樓 行政機關購買土地蓋大樓 以及政府設立醫 院對大眾提供生活上之服務 國有財產局標售國有財產以及依高級 中等以上學校學生就學貸款作業要點對清寒學生 給予助學貸款 行政機關標售超過保管年限的民眾遺失物品等均屬之 國家從事私 經濟行政與私人簽訂之契約為私法契約 遇有爭執應向民事法院救 濟 私經濟行政之方式有以下幾種 行政私法
6 行政法測驗之卷 國家以私法之方式達成公行政之目的 例如某縣政府提供縣內清 寒學生助學貸款 提供融資 政府興建國宅出售給市民等行為 行政營利 國家以私法型態之組織 依市場法則並以營利為目的 例如中華 電信公司 行政輔助 機關為推行勞務所需之支持或物資 例如縣政府向民間客運公司 租用遊覽車載送員工上下班 純粹參與交易 機關參與市場交易 例如中央銀行維持匯率而參與外匯買賣 農 委會平抑物價之行為 區分實益 分權力行政與私經濟行政之區分有以下實益 公權力行政應適用行政程序法 私經濟行政不適用行政程序法 公權力行政之事項發生爭執 應循行政爭訴程序解決 私經濟行 政發生的事項應循民事訴訟解決 依法行政原則以公權力行政為適用對象 私經濟行政則受民法上 私法自治原則之支配 從行政目的區分 干涉行政 所謂干涉行政者 又稱干預行政或侵害行政 秩序行政或規制行政 係指干預人民權利 限制其自由或財產或課與人民義務或負擔的行 政作用 此種行政通常以下命的方式表現於外 必要時並得採取強 制措施 最典型者莫過於維持公共秩序作用之警察行政 此外禁止 通行 勒令歇業 徵收土地及課徵租稅等均屬之 干涉行政為公權 力行政的一種 通常係以負擔行政處分的方式為之 由於此種行政 作用直接干預人民權利與給予人民福利之給付行政不同 故受法律
第一篇 行政法基礎理論篇 第一章 行政之概念 7 保留要求的程度較高 3 給付行政 關於給付行政在現代福利國家扮演極關鍵之角色 政府有提供社會 保險 社會救助 生活必需品之供給舉辦職業訓練 給予經濟文化 補助措施等生存照顧之義務都屬於授益處分 茲就其意涵 內容說 明如後 意義 所謂給付行政 又可稱為服務或福利行政 係指提供人民給付 服務或給與其他利益的行政作用 就現代社會國家擔負照顧人民 生活的職責而言 此種行政作用甚具意義 例如集水區遷村計畫 發放安遷救濟金之行為 參釋字 542 號 政府提供六十五歲以上 老人 敬老津貼 以及內政部按月由國庫提供低收戶 生活扶 助 以維持其經濟生活均屬之 近年來因國家職能之擴張 給付行政漸受重視 以法律賦予人民 一定利益或賦予人民向國家請求給付之權利等情形亦日益增多 人民據此所取之權利與信賴利益 應受保障 而給付行政因涉及 國家財政資源分配 於不違背憲法之原理原則下 立法者得作合 理調整 4 內容 關於給付行政之內容則以提供金錢 服務等非權力之授益性行為 為主 內容細析如下 5 供給行政 係指提供國民日常生活所不可或缺之工業技術性服務之行政 諸如興辦公用事業 如水電 交通事業 捷運系統 興建公共 設施 道路 公園 普及文化建設 美術館 文化中心 3 4 5 參翁岳生 前揭書 頁 24 參翁岳生大法官釋字第 455 號協同意見書 給付行政種類甚多 此處分類以城仲模教授為主 有關例子詳參翁岳生 前揭書 頁 25
8 行政法測驗之卷 社會行政 係指提供國民社會生活最低限度之直接保障行政 諸如實施各 種社會保險 如全民健保 勞保 公保 學生保險 失業保險 等 助長行政 係指經由特殊目的所制定之社會 經濟或文化政策 而予個人 生計改善措施之行政 諸如提供經濟輔助 如中小企業貸款 實施行政指導 如對進出口 大陸投資 南向政策等所為之指 導均屬之
第一篇 行政法基礎理論篇 第一章 行政之概念 9 經典試題賞析 有關公權力行政與私經濟行政 下列敘述何者錯誤 公權力行政應適用行政程序法 私經濟行政不適用行政程序法 公權力行政之事項發生爭執 應循行政爭訟程序解決 私經濟行政之 事項發生爭執應循民事訴訟途徑解決 依法行政原則以公權力行政為適用對象 私經濟行政則受民法上私法 自治原則之支配 私經濟行政如屬以私法行為之形態作為達成行政任務之手段者 不必 受基本權利之羈束 與公權力行政不同 103 高考法制 國庫行政係指 行政機關編列預算之行政行為 行政機關盤點公有財產之行政行為 行政機關立於私人之地位 從事私法行為 行政機關出資設立私法人 並授予其行使公權力 103 普考 有關公權力行政與私經濟行政之敘述 下列何者錯誤 公權力行政得委託私人辦理 行政機關採購公務用品 屬私經濟行政之性質 私經濟行政涉訟 應依國家賠償法提起損害賠償之訴 公營事業機構販售民生物資 屬私經濟行政 104 一般警察三等 立法機關主持會議之主席 對於不遵守旁聽規則之民眾行使警察權時 其地位相當於下列何者 監察機關 司法機關 行政機關 準司法機關 104 移民三等 警察以人民集會違法為由將其強制驅離 請問驅離行為屬於何種行政類 型 給付行政 計畫行政 干預行政 私經濟行政
10 行政法測驗之卷 104 高考一般行政 有關國家從事私法行為 下列敘述何者錯誤 國家從事給付行政 可以選擇採取公法行為或私法行為作為手段 國家從事給付行政 如以私法組織為之 原則上僅能配合採取私法行為 國家從事給付行政 如以公法組織為之 原則上僅能配合採取公法行為 國家從事干涉行政 原則上不得以私法形式為之 104 退除役四等 行政機關之下列行為 何者為私經濟行政 行政機關透過義交協助指揮交通 監理站委託民間汽車保養廠辦理汽車定期安全檢查業務 行政機關與民間藥廠締結流感疫苗之採購契約 行政機關徵收人民土地 104 退除役四等 國軍退除役官兵輔導委員會 退輔會 將國有農場土地配耕給榮民或其 遺眷 不收租金 供其耕種維生 以照顧其生活 下列敘述何者正確 退輔會配耕國有農場之行為屬於公法行為 須受法治國原則之拘束 退輔會與受配耕榮民之間成立私法無償借貸契約 與公行政任務無關 退輔會配耕國有農場之行為屬於私法行為 惟其締約自由應受平等原 則之拘束 退輔會之配耕行為 係為履行照顧榮民之公行政任務 不得以私法契 約為之 104 普考 下列事件 何者不屬於公權力行政 行政機關核准某人承購國民住宅 交通部補貼偏遠地區客運業者 中央健康保險機關與某醫院締結全民健康保險特約醫事服務機構之 契約 財政部國有財產署標租國有土地 下列何者並非行政的特徵 104 司法官 律師第一試
第一篇 行政法基礎理論篇 第一章 行政之概念 11 公共利益取向 受法律拘束 不告不理 組織上具有上下階層結構 104 原民四等 下列何者不屬於公權力行政 縣市政府命感染傳染病之民眾至指定醫院隔離治療 行政機關與人民簽訂行政契約 行政機關給付採購文具之價金 考試院核發國家考試及格證書 104 身障四等 政行政機關承租私人房屋作為公務辦公室使用 此為何種性質之行為 公權力行政行為 單純高權行為 行政營利行為 行政輔助行為 104 升官等薦任 府主管機關興建住宅 並以家庭為對象 而辦理出售 出租 貸款自建 或獎勵民間投資興建等方式為之 其中除民間投資興建者外 如凡經主 管機關核准出售 出租或貸款自建 並已由該機關代表國家或地方自治 團體與承購人 承租人或貸款人分別訂立買賣 租賃或借貸契約者 此 等契約為何種契約 規範公法關係的行政契約 規範公法關係的民事契約 規範私法關係的行政契約 規範私法關係的民事契約 104 升官等薦任 下列何者非屬公權力行為 行政機關與人民訂定行政契約 交通部中央氣象局發布豪大雨特報 行政機關核發低收入戶之生活津貼 縣 市 政府標售國民住宅 下列關於公權力行政之敘述 何者正確 104 升官等佐級晉員級
12 行政法測驗之卷 所謂單純高權行政行為 係指行政機關之單方強制措施 公權力行政行為並不包括給付行政行為 行政契約之性質係屬公權力行政 公務員所為之事實行為 一律皆為公權力行政 104 地特四等 下列行政機關所為之通知 約定 認定與公告等行為 何者屬於私經濟 行政行為 行政機關發函通知某甲符合育兒補助領取資格 請其於期限前領取 行政機關與民間業者簽約 請其代為印製罰單 行政機關認定甲違規停車 指揮民間業者將甲之車輛拖至保管場 行政機關於颱風來臨前公告 請停車在堤防外之車主迅速移車 104 地特三等
第一篇 行政法基礎理論篇 第一章 行政之概念 13 迴旋練習曲 行政院農業委員會對於颱風受災農民提供農作物損失補助 其性質上屬 於下列何種行政 干預行政 計畫行政 給付行政 私經濟行政 針對私經濟行政行為若有涉訟時 應向何種法院請求救濟 行政法院 民事法院 軍事法院 司法院大法官 有關行政機關作成核定申請人符合低收入戶資格之決定 下列敘述何者 錯誤 該決定之性質屬給付行政 該決定之性質屬行政處分 申請人於提出申請後撤回 但行政機關仍作成符合低收入戶之決定 時 該決定仍然具有效力 只要申請人再次提出申請補正 該決定即 可合法存續 申請人之申請若被行政機關否准 因未涉及權利之侵害或剝奪 因此 申請人不得透過行政救濟表示不服 但仍可再次提出申請 下列行政行為 何者非屬公權力行政 行政機關與人民訂定行政契約 行政機關對於違反廢棄物清理法之行為裁處罰鍰 行政機關核定低收入戶資格並發放生活補助 政府經營自來水廠 提供人民用水 教育部考選公費生出國留學 並提供出國留學相關費用 屬於下列何項 行政 私經濟行政 國庫行政 公權力行政 社會行政 中央銀行為維持新臺幣匯率穩定 於外匯市場上 買入大量新臺幣 此 項買匯行為屬下列何項行政 公權力行政 給付行政 助長行政 私經濟行政 內政部依國民住宅條例規定 興建合宜住宅後 出租予有租屋需求之民 眾 此項出租行為屬下列何項行政
14 行政法測驗之卷 公權力行政 私經濟行政 單純高權行政 建設行政 下列何者並非私經濟行政之事例 採購武器 進口大宗物資出售以穩定價格 林務局否准人民訂立租地契約之申請 出售政府持股以將公營事業轉為民營 農業行政機關每年固定發給符合資格者之老農生活津貼 該項行政屬於 何類型之行政 干預行政 內部行政 給付行政 私經濟行政 新北市政府以其預算發包委託廠商興建國宅 優先提供所得在一定金額 以下之民眾申購 下列敘述何者正確 新北市政府與承包廠商間所締結之契約 屬於行政私法行為 民眾提出申購 新北市政府認定其不符申購資格 民眾應循行政救濟 管道救濟 如就房屋發生物之瑕疵爭議 承購國宅民眾應向行政法院提起訴訟 新北市政府以承購民眾未繳納定額貸款而欲收回住宅 得移送行政法 院強制執行 給付行政之重大事項 應受下列何者限制 憲法保留 法官保留 法律保留 行政保留 以下有關公權力行政與私經濟行政之區別實益 何者敘述錯誤 私經濟行政係由國家立於私人地位 以私法型態所從事之行政活動 如發生爭議 應循民事訴訟救濟 人民因公權力行政受有損害 可根據國家賠償法之相關規定 請求國 家賠償 人民因私經濟行政受有損害 應依民法相關規定請求賠償 私經濟行政和公權力行政 均須同樣適用行政程序法 有關法律案與預算案區別之敘述 以下何者錯誤 預算案有其特殊性與法律案不同 法律案無論關係院或立法委員皆有
第一篇 行政法基礎理論篇 第一章 行政之概念 15 提案權 預算案須在一定期間內完成立法程序 故提案及審議皆有其時限 法律案與預算案之內容 拘束之對象及持續性均不相同 故預算案實 質上非行政行為 預算案須由立法機關審議通過而具有法律之形式 故有稱之為措施性 法律者 行政本質具多樣性 多義性與複雜性 故有學說指出 行政只能加以描 述 而無法加以定義 在我國現行法之制度下 下列有關我國行政概 念之描述 何者錯誤 立法院內部公務人員之任免 以及立法院旁聽證之核發 均屬實質意 義之行政的範疇 法院處理公證及非訟事件 非屬實質意義之行政的範疇 監察院行使彈劾 糾舉及審計權 非屬實質意義之行政的範疇 考試院考選部舉辦國家考試之行為 非屬實質意義之行政的範疇 依據道路交通管理處罰條例第 42 條之規定 汽車駕駛人 不依規定使 用燈光者 處新臺幣 1,200 元以上 3,600 元以下罰鍰 請問此規定係屬 於何種行政 國庫行政 計畫行政 私經濟行政 公權力行政 下列何者為行政機關的行政行為 行政機關與廠商簽訂政府採購契約 行政機關與人民簽訂國宅租賃契約 行政機關與人民簽訂土地買賣契約 行政機關與廠商簽訂委託汽機車代檢代驗契約 有關行政機關的公權力行為與私經濟行為 下列敘述何者錯誤 公權力行為侵害人民權利 人民得依國家賠償法求償 私經濟行為侵害人民權利 人民得依民法請求損害賠償 公權力行為得依法委託私人行使 私經濟行為得以簽訂行政契約之方式為之