目录 一 基金动态 私募注册随优惠政策迁徙西藏新疆成热门区域 基金业协会拟推公募基金 5 年期以上评价标准 李小加: 谋求与内地全面互联互通尽早推出深港通 金额最大老鼠仓案正查处涉案人境外潜逃后被劝回 国务院部署防范和处

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1 基金法律业务前沿 (2016 年第 二 期, 总第 五十 期 ) 上海市律师协会 基金业务委员会 2016 年 2 月 29 日 内部资料仅供参考 不代表正式法律意见 1

2 目录 一 基金动态 私募注册随优惠政策迁徙西藏新疆成热门区域 基金业协会拟推公募基金 5 年期以上评价标准 李小加: 谋求与内地全面互联互通尽早推出深港通 金额最大老鼠仓案正查处涉案人境外潜逃后被劝回 国务院部署防范和处置非法集资工作要求关注 P2P 基金业首次参与利率互换交易易方达固收开先河 证监会分析违规操纵市场四大新趋势 证监局将常态化抽查私募规模 100 亿以上接近三抽一 央行官员建议一行三会合并建单一管理体制 项俊波回应险资举牌: 保险资金整体风险总体可控 证监会澄清传闻注册制实施再等等 二 政策 法规 通知 关于发布 私募投资基金管理人内部控制指引 的通知 国家外汇管理局公告 2016 年第 1 号 关于进一步规范私募基金管理人登记若干事项的公告 中基协负责人就发布 关于进一步规范私募基金管理人登记若干事项的公告 答记者问 中基协负责人就落实 关于进一步规范私募基金管理人登记若干事项的公告 相关问题答记者问 三 观点和争鸣 欧美投资者适当性制度发展及借鉴

3 一 基金动态 01 私募注册随优惠政策迁徙西藏新疆成热门区域 西藏成私募避税最佳选择 无论是对企业还是个人而言我国的税率不低, 因此如何避税是一门学问 北京金诚同达一位李姓律师对 21 世纪经济报道记者表示 事实上, 记者了解到 2010 年前后, 为鼓励社会资本积极进行股权投资, 推动高新企业 创业企业及地区经济的发展, 国家及各地政府先后出台了大量促进股权投资基金企业发展的办法, 其中的税收优惠及财政返还政策对于私募股权投资机构极具吸引力, 也让很多企业找到了一条光明正大避税的渠道 实际上, 针对私募股权投资机构的税收优惠并不是某一地区的秘密武器 记者通过采访和查阅了解到, 我国有超过 30 个以上的地区在近两年推出过针对股权投资的税收优惠政策 绝大多数地区的优惠政策类似, 记者梳理各地的优惠政策之后发现, 针对私募股权投资基金税收优惠政策通常为 : 对自然人有限合伙人取得的收益 普通合伙人取得的投资收益或股权转让收益部分, 个税税率适用 20% ( 目前, 私募股权基金的组织形式有公司制和合伙制两种, 合伙制中又有普通合伙和有限合伙两种 ) 这一类政策大同小异, 对私募机构来说并没有太多差异的吸引力, 我们通常还会看其他配套政策, 如是否提供人才落户等等, 综合来决策 一位来自知名创投机构硅谷天堂的人士透露 但是目前有两个区域的税收优惠政策让企业趋之若鹜 其中之一便是新疆自治区 新疆自治区在 2010 年 10 月发布了两份文件, 即 新疆维吾尔自治区促进股权投资类企业发展暂行办法 和 关于鼓励股权投资类企业迁入我区的通知 两个文件规定, 迁入私募股权投资机构符合一定条件的, 可享受新疆困难地区 两免三减半 政策, 即指对相应企业自其获利年度起 2 年免征 3 年减半征收企业所得税 3

4 另外, 还规定符合西部大开发政策的公司制股权投资类企业, 执行 15% 的所得税率的同时, 自治区地方分享部分减半征收 ; 不享受西部大开发政策的, 减免企业所得税自治区地方分享部分的 70% 合伙制股权投资类企业的合伙人为自然人的, 合伙人的投资收益, 适用 20% 的个税政策, 自治区按其对地方财政贡献的 50% 予以奖励 股权投资类企业取得的权益性投资收益和权益转让收益, 以及合伙人转让股权的, 依法不征收营业税 无论最终实施的情况怎么样, 从文件来看, 新疆地区的政策相比其他地区更加优惠 九鼎投资一位人士认为 西藏地区与新疆地区的优惠政策比较类似, 享受西部大开发政策优惠 同时, 西藏地区在 2014 年公布了 西藏自治区人民政府关于印发西藏自治区企业所得税政策实施办法的通知 和 西藏自治区人民政府关于印发西藏自治区招商引资若干规定的通知 两项政策 优惠政策包括暂免征收自治区内企业应缴纳的企业所得税中属于地方分享的部分 对采取股权投资方式投资于旅游业 能源产业 特色农林畜产品加工业 藏医药业 民族手工业等特色优势产业的未上市企业满 2 年以上的, 可以按照其投资额的 70% 在股权持有满 2 年的当年抵扣该创业投资企业的应纳税额, 当年不足抵扣的, 可以在以后年度结转抵扣 目前来看西部地区尤其是西藏地区和新疆地区对股权投资的优惠最大, 而税收优惠最稳定的则是西藏地区 北京一家大型私募股权投资机构的人士告诉记者 记者了解到, 近两年去西藏注册的机构更多 一位在新三板挂牌投资机构的财务总监告诉记者 : 我们主要还是注册在西藏, 西藏这两年的政策落实得很彻底, 而新疆税收政策落实不好, 地方对于政策优惠的说法一直在变 享受一天是一天 总体来说, 私募股权投资的政策并不稳定, 一些地区的政策只在极短的时间内有效 另一方面, 地方在落实的时候也有一定的弹性, 有的政策落实起来兑现程度并不理想 前述硅谷天堂人士对记者表示 因此, 这样的情况也造就了过去几年中, 私募股权投资机构的注册地在全国 4

5 多个地方转来转去的局面, 一会儿西迁, 一会儿南飞, 这成为了股权投资行业里一个独特的现象 不难发现, 诸如九鼎投资 中科招商 达晨创投等很多投资机构在全国多个地方都设立了相关的子基金, 星罗棋布的子基金正是各地发展 PE 产业的一个个缩影 其中新疆, 西藏, 嘉兴等地的字眼近年来出现较为频繁, 其中, 最有代表性的案例便是九鼎旗下承担私募业务的机构 拉萨昆吾九鼎, 其出现在了九鼎系多起资本运作的案例当中 今年开始, 江西省新余市也频繁出现在私募投资机构注册名当中, 私募税收优惠地图再添一城, 众多机构迁徙新余的现象也正是这些年情况的缩影 新余目前给出的政策优惠力度非常大, 不仅仅体现在税收优惠方便, 另外新余税收政策的优惠也体现在税费征收的方式上 新余市这样的做法短时间内让很多机构慕名而去 前述九鼎投资的人士讲道 该人士还表示, 新余市对于自己的税收优惠比较低调, 因为这样的优惠力度是其他地区无法招架的 正如该位人士所说, 记者并未通过公开渠道获得新余市最新的税收优惠政策 但近两年全国范围内清理税收优惠的政策, 也使得相关区域优惠政策能够继续执行蒙上了阴影 2014 年 12 月 9 日国务院下发 关于清理规范税收等优惠政策的通知 ( 下称 62 号文 ) 称, 近年来, 为推动区域经济发展, 一些地区和部门对特定企业及其投资者等, 在税收 非税等收入和财政支出等方面实施了优惠政策 一些税收等优惠政策扰乱了市场秩序, 影响国家宏观调控政策效果 文件下发后, 各个地区都处在清理各项税收优惠的阴影之下 不过各地却迟迟无法执行 62 号文 最终在 2015 年 5 月 11 日, 国务院又发布了 国务院关于税收等优惠政策相关事项的通知 ( 国发 号 )( 下称 25 号文 )25 号文明确各地与企业已签订合同中的优惠政策继续有效, 此外,62 号文规定的专项清理将待另行部署后进行 5

6 尽管 25 号文有所妥协, 但是最终能否移开悬在税收优惠政策头上的达摩克 利斯之剑是未知数, 一些机构人士告诉记者对于税收优惠能享受一天是一天 02 基金业协会拟推公募基金 5 年期以上评价标准 记者近日从中国基金业协会获悉, 针对公募基金管理机构, 协会拟推动构建与其长期信用 长期业绩表现相适应的 5 年期以上评价标准 基金业绩评价是指对基金的绝对收益 风险调整后收益 相对收益 业绩归因等的系统评估, 以使投资者更加了解自己的投资状况 目前一般采用最近一个月 最近三个月 最近一年的评价标准 为建设行业长期业绩基准, 基金业协会还将根据股票市场指数和基金产品发展情况, 为各类基金提供行业平均业绩基准和指数业绩基准两个参照体系 ; 研究推出养老金配置指数基准 ; 推动资产管理行业实施长期业绩与信用评价等 此外, 基金业协会将在 2016 年推动打开公募基金发展制度空间 具体措施包括, 推动商业银行等理财机构通过设立子公司专营公募 FOF( 专门投资基金的基金 ); 推动公募行业形成以公募 FOF 实现大类资产配置 以公募基金实现选股和投资组合管理的完整生态链等等 在私募基金发展方面, 基金业协会将推动私募基金从事公募业务, 推动明确私募基金申请公募牌照的条件标准, 推动明确私募基金管理机构和投资顾问机构的民事责任 刑事责任和相关要求 据了解, 基金业协会还将在 2015 年 12 月压力测试的基础上, 把基金管理公司的压力测试作为常态化风险监测手段, 编制风险曲线, 揭示每类产品 每家机构风险管理水平 并把基于压力测试的风险评估报告上报监管部门, 作为监管日常管理及行使监管措施的依据 03 李小加 : 谋求与内地全面互联互通尽早推出深港通 香港交易所集团行政总裁李小加 3 日发表网志, 详解港交所未来三年战略规划 他表示, 港交所未来将致力于实现三个 通 : 股票通 商品通 与 货币通 具体而言, 就是与内地的合作伙伴共同携手, 建立中国与国际市场的互联互通机制, 连接中国与世界, 输出中国企业 商品 货币的定价权, 重塑全球市场格局 6

7 李小加认为, 通 的过程, 是满足市场需求的过程, 也是做大整个市场蛋糕的过程, 在这个过程中, 所有的参与者都会不同角度地受益 中国资本市场的对外开放是多维度的, 也是渐进式的, 在这个开放的过程中, 香港交易所也仅仅是众多的 修桥者 之一, 肯定会有无数的 大桥 落成造福两边的投资者, 但港交所愿意成为最早的探索者 ; 港交所不怕失败 寻求合作 创造共赢 尽早推出深港通李小加指出, 三通 中最基础层面的股票通, 可以分别从沪深港通 股指期货通, 以及 新股通 ( 三小通 ) 三个方面实现 : 第一, 沪港通的顺利推出, 算是迈出了股票通的第一步, 首次实现了内地和香港股票二级市场的互联互通, 为两地投资者带来了全新的投资机遇, 也引发了全球金融市场对于交易所互联互通模式的关注 接下来, 港交所将进一步优化和拓展沪港通, 尽早推出深港通 第二, 实现 股指期货通 的可能路径有三种 : 一是复制沪港通模式, 与内地期货交易所合作建立互联互通 ; 二是两地交易所产品互挂 ; 三是在香港发展以 A 股指数为标的的衍生产品, 满足境内外投资者管理 A 股波动风险的需求, 为大量外资进入 A 股现货市场提供必要的配套设施 第一种路径和第二种路径原本是 股指期货通 最简单的实现方式, 但由于目前内地市场正处于休养生息时期, 短期内这两条路径都充满挑战 关于第三种路径, 也在探讨其可行性 第三, 港交所也在研究如何将股票通模式从二级市场延伸到一级市场推出 新股通, 让两地市场投资者都可以在未来申购对方市场的新股 大家不应把 新股通 简单狭隘地看成两地交易所争夺上市资源 此消彼长的竞争问题, 更应把它看成两地市场共同为中国国民财富寻求更多元 更有效全球资产配置的机会 如果从这个出发点看问题, 尽早允许一级市场的互联互通, 为中国内地投资者提供在中国市场框架下投资海外的机会, 可以方便他们在全球市场低迷时利用沪港通安全可控的运营模式, 尽早部署海外资产配置 同时, 内地公司若有机会吸引国际投资者成为其股东, 也可大大改变内地投资者结构, 促进发行机制的改革 而两地交易所若能携手联合发行 协调监管, 新股通 将成为双方互惠共赢 共同发展的大好契机 李小加认为 搭建内地现货平台 7

8 李小加指出, 三通 中的第二通是商品通, 主要也包括 三小通 : 一是 伦港通, 把亚洲的流动性尤其是中国的流动性导向港交所旗下的伦敦金属交易所 (LME), 让 LME 更加金融化 伦港通 的核心是将在 LME 交易的合同带到亚洲时段, 通过香港交易所的平台进行交易结算, 扩大 LME 的亚洲投资者基础, 特别是在香港的中国投资者的参与 二是 现货通, 通过在内地构建大宗商品现货交易平台, 帮助内地大宗商品市场实体化 李小加指出, 尽管中国已是世界上主要大宗商品的消费国, 但第一层与第二层用户 ( 即实体经济用户和贸易 物流 金融服务提供商 / 中介机构 ) 参与的现货市场还不太发达和规范, 市场结构松散, 价格发现效率不高, 仓储认证增信环节薄弱, 流通领域融资困难, 整个现货生态系统效率低下, 成本高企, 风险丛生 与此同时, 期货市场投资群体以散户为主, 实物交割有限, 实体经济用户参与较少, 交易量远远大于持仓量 正因为此, 它与现货市场的相关度还不够高, 大宗商品市场的金融服务远远不能满足实体经济需求 相信中国内地需要一个更有效率的大宗商品市场, 来真实反映其于全球大宗商品生产及消费方面的影响力 国际市场同样也需要这样一个有效率的大宗商品市场, 来观察中国这样一个具有巨大影响力的市场的变动趋势 李小加表示, 现货通 可以将 LME 的成功模式和历史经验移植到内地市场, 在内地打造一个能够有效服务实体经济的商品现货交易平台, 帮助内地商品市场 实体化 假以时日, 希望中国内地的现货市场可以产生一系列真正具有全球影响力和代表性的 中国价格 基准, 而这些价格基准也将为向期货市场发展提供坚实的基础与持续的发展动力 三是 内外通, 在 伦港通 与 现货通 成功运作一段时期后, 可以通过产品互挂 仓单互换 价格授权 指数开放等方式有机地打通内地现货市场和期货市场, 实现内地商品市场与国际商品市场的连通, 输出中国的商品定价权 货币通分三步走李小加指出, 三通 中的最后一通是货币通, 就是大力发展定息及货币产品, 借助互联互通把香港打造成利率和汇率衍生产品中心, 具体可以分为 汇率通 债券通 和 利率通 三步走 8

9 几年前, 港交所推出了管理美元兑人民币汇率风险的人民币货币期货合约, 算是迈出了 汇率通 的一小步 去年以来, 随着人民币汇率双向波动风险加大, 人民币货币期货合约的成交量稳步上升 未来, 港交所还将推出人民币兑其他货币汇率的期货产品, 满足更多市场需求 此外, 港交所还准备从 债券通 入手, 丰富香港的货币类现货产品 债券通 的初步构思为双向模式 : 境内和境外 境内方面, 内地债券交易大多集中在场外交易 ( 即银行间债券市场 ), 因此, 方便海外投资者参与国内银行间债券市场是主要着眼点 境外方面, 香港本身欠缺大型国债发行人, 恐怕吸引力不足 所以, 希望与国际平台合作, 方便内地投资者投资更多不同类型的国际债券, 而交易及结算则仍然在香港进行 李小加说, 希望借助 债券通 为香港引来足够的投资者和流动性, 为将来的 利率通 做准备 随着人民币国际化进程的深入, 香港的人民币资金池会不断扩大, 管理人民币利率风险的需求可能会逐渐增加, 港交所将适时推出相关的利率产品, 完善香港的人民币生态圈 04 金额最大老鼠仓案正查处涉案人境外潜逃后被劝回 2015 证监法网行动 的第一批交办案件中, 有一起违法交易股票累计 23 亿余元 累计获利上千万元的老鼠仓案件, 其中当事人为年仅 35 岁的某证券公司原证券投资部总经理张某 累计获利上千万元证监会调查初步认定, 张某负责某证券公司证券投资部投资管理工作, 在其任职期间, 是该部门唯一有投资决策和指令下达权限的投资经理 张某利用其职务便利, 不但完全知悉某证券公司自营账户交易的标的股票 时点和数量, 而且在投资权限内有完全的控制权, 其伙同妻子黄某控制并使用 宋某明 文某 宋某成 账户通过手机或笔记本电脑稍早于 同步或稍晚于某证券公司自营账户趋同交易相关股票, 违法交易股票累计 23 亿余元, 累计获利上千万元 证监会相关人士表示, 本案中老鼠仓行为涉及券商自营部门和资管部门, 不同与以往的基金公司老鼠仓, 具有相对隐蔽性 证监会因地制宜, 针对个案特点设计取证计划, 突破常规的 先外后内 的取证方式, 采用 由内而外 的策略, 先 9

10 对机构突击行动, 给对手一个措手不及, 进场后一个小时就锁定涉嫌人员 在获悉张某已离职的情况后, 调查组立即兵分几路, 赶赴其新任职机构与住所地址, 启动调查三小时即找到张某本人, 劝说张某配合调查 调查组经过 8 小时连续奋战, 取得了本案的关键证据 出境在逃后被劝回在实现重大突破后, 调查组同步多点, 迅速推进, 在三周时间内调取分析证券账户 11 个 银行账户 69 个, 比对分析股票 500 余只, 累计出差 40 人次, 取证 5 家次 26 人次, 向外部单位协查 11 家次 经查, 张某, 男,35 岁, 硕士学历, 历任巨田基金研究员 融通基金基金经理,2011 年 3 月 28 日至 2014 年 2 月 18 日任某证券公司证券投资部总经理,2014 年 2 月 19 日起任深圳市创海富信资产管理有限公司首席执行官,2015 年 4 月 27 日被调查期间离职 据了解, 为防止嫌疑人潜逃境外, 调查组第二日向证监会稽查局申请对本案的涉案嫌疑人张某及其配偶采取了边控措施 张某抵触情绪严重, 与调查组接触后的第二日即出逃境外 调查组在多方联系 反复劝说张某及配偶配合调查的基础上, 立即通过人民银行 房产登记部门 公安部门 商业银行等多种渠道摸排嫌疑人资产, 申请冻结涉案财产, 防止其转移资产, 为后期的侦查 处理打下基础 出境在逃的张某后与调查人员越洋通话数小时, 最终被劝说回国配合调查, 在 2015 年 9 月, 张某主动回国向公安机关投案自首, 当日取保候审 目前, 公安机关正对该案进行移送起诉 证监会对老鼠仓零容忍证监会相关人士认为, 本案的老鼠仓涉及证券公司自营部投资经理利用自营账户未公开信息违规交易股票, 相较于基金经理, 证券公司自营部门的投资经理不需要报备及公告, 社会关注度相对较低, 违法行为更加隐蔽和难以发现 同时, 相较于基金公司, 证券公司对自营和资管等投资部门工作人员的行为管控不够全面系统, 也为老鼠仓埋下了隐患 证监会表示, 上述案件的成功查处拓展了证监会打击老鼠仓的深度和广度, 体现了证监会对老鼠仓 零容忍 的坚决态度, 对敢于以身试法的违法犯罪分子给 10

11 予了深刻的警示 05 国务院部署防范和处置非法集资工作要求关注 P2P 中央经济工作会议部署开展金融风险专项整治后, 金融秩序整顿和金融风险排查被提上议事日程 昨日, 国务院关于进一步做好防范和处置非法集资工作的意见 ( 以下简称 意见 ) 对外发布 处置非法集资部际联席会议 ( 以下简称部际联席会议 ) 办公室负责人杨玉柱表示, 意见 是对新形势下防范和处置非法集资工作的全面部署, 是指导当前和今后一段时期工作的重要纲领性文件 杨玉柱表示, 非法集资是我国经济金融领域长期存在的痼疾, 特别是 2014 年以来, 受经济下行压力加大 企业生产经营困难增多 不法分子借机活动等各种因素影响, 非法集资问题日益凸显, 案件频发高发, 花样翻新, 风险蔓延 对此, 党中央 国务院高度重视, 多次召开会议研究部署, 要求依法严厉打击非法集资行为 意见 特别指出, 各地区和各部门要 密切关注投资理财 非融资性担保 P2P 网络借贷等新的高发重点领域, 以及投资公司 农民专业合作社 民办教育机构 养老机构等新的风险点, 加强风险监控 某知名互联网公司旗下的金融业务负责人对记者表示 : 一直以来, 我国的民间资本在金融领域动作不断 近年来突出表现在小贷公司 投资理财和互联网金融领域, 少量民间资本拿到了民营银行牌照 民间资本的进入有利于激发金融业的竞争 但不同于电商, 金融有强外部性和涉众性, 应该予以必要的规范和监管 此番专项整治恰逢其时 目前, 在中央层面设有部际联席会议, 由银监会牵头 各省份则对当地的非法集资的防范和处置工作有属地管理职责 意见 强调, 省级人民政府对本行政区域防范和处置非法集资工作负总责, 要切实担负起第一责任人的责任 银监会作为部际联席会议的牵头单位要进一步强化部门联动, 加强顶层推动, 加大督促指导力度, 增强工作合力 11

12 2014 年, 国务院办公厅印发了 国务院关于界定中央和地方金融监管职责和风险处置责任的意见, 其中明确地方政府要加强对民间借贷 新型农村金融合作组织的引导和规范, 防范和打击金融欺诈 非法集资等违法违规行为 对于防范非法集资, 意见 指出, 充分利用互联网 大数据等技术手段加强对非法集资的监测预警, 将非法集资主体纳入全国统一的信用信息共享交换平台 而在打击和处置方面, 要防控重点领域 重点区域风险, 并妥善处置跨省案件 央行副行长潘功胜曾指出, 民间金融的发展, 与金融抑制是有很强的关联性的, 也反映了在微型金融的供给和需求上存在不均衡 有鉴于此, 意见 特别指出, 要使得 金融服务水平进一步提高, 投融资体系进一步完善, 非法集资生存土壤逐步消除 意见 还提出, 尽快出台 P2P 网络借贷 股权众筹融资等监管规则, 促进互联网金融规范发展 06 基金业首次参与利率互换交易易方达固收开先河 2 月 3 日, 易方达基金旗下的一只固定收益产品完成中国基金行业的首笔利率互换交易, 标志着管理 20 万亿资产规模的基金行业正式进入银行间利率互换交易市场 利率互换指的是交易双方约定在未来一段时期内, 按约定的名义本金, 交换不同计息方式产生的利息的交易 随着利率市场化进程的不断深入, 资产管理行业对管理利率风险的需求日益紧迫 受限于非法人主体地位难以参与传统授信交易, 基金行业一直无法进入利率互换市场 随着基金管理公司固定收益产品管理规模迅速增长, 其在债券市场的影响力也随之增强 利率互换作为成熟市场常用的利率风险管理手段, 必将成为国内基金管理公司重要的投资工具 而基金公司加入利率互换市场后, 也会形成更多差异化投资策略, 使利率互换市场成交更加活跃 易方达基金具有国内领先的固定收益综合管理实力, 此次易方达旗下固定收益产品能够完成首单基金业利率互换交易, 更是其创新能力的体现 通过参与利 12

13 率互换交易, 将进一步完善易方达固定收益产品线建设 07 证监会分析违规操纵市场四大新趋势 中国证监会在接受 法制日报 记者采访时, 分析了 2015 年违规操纵证券市场新趋势 : 传统手法与新业务嫁接, 个人大户手法凶悍, 利用场外配资放大收益 操纵市场是 2015 年证监会主要打击的案件类型之一, 共立案查处操纵市场案 71 起, 占比 21%, 同比增长 473% 从近期查处的一系列操纵案件看, 以下特点较为突出 : 一是将一种或多种传统操纵手法与新产品 ( 股指期货 ETF 等 ) 新业务( 融券 ) 新技术 ( 程序化交易等 ) 跨市场( 股票 ETF 与期货市场等 ) 跨国界等新事物 新情况相嫁接, 导致操纵形式不断翻新, 对市场公平造成较大损害, 取证 认定难度前所未有 二是不少个人大户操纵手法凶悍, 在敏感时点进一步加剧市场波动, 引发市场关注 部分被查处的 超级散户 浮沉股市多年, 投资经验丰富, 资金实力雄厚, 如当年宁波敢死队四大操盘手之一马信琪 私募明星 叶飞等, 操纵手法异常凶悍, 操纵股票涉及 暴风科技 信威集团 全通教育 等走势诡异的 妖股, 引发市场极大关注 三是操纵行为人利用融券 场外配资等杠杆融资 放大违法收益的情形突出, 案件罚没款金额屡创新高 以伞形结构化信托产品为例, 融资杠杆效果明显, 可以形成相当突出的资金优势, 其被利用进行市场操纵的案例并不少见 如在涉嫌操纵 特力 A 等多起案件中, 当事人通过伞形结构化产品募集操纵资金, 个别案件募资达数亿元 四是违法行为人刻意规避调查, 交易行为隐蔽复杂, 查处难度大 相关案件资金流转频繁 复杂, 查办实践中甚至有违法分子故意到新疆 西藏等边远地区开立银行账户, 企图躲避调查 13

14 08 证监局将常态化抽查私募规模 100 亿以上接近三抽一 继证监会对 40 余家涉嫌非法集资的私募进行风险排查后, 近日地方证监局也将私募纳入常规抽查范围 具体抽查方式根据日常监管 风险监测 投诉举报等情况, 结合摇号方式确定 其中, 山西证监局随机抽查了山西国电创投等 7 家私募 据悉, 山西证监局对私募的抽查比例按管理规模做了分层, 管理规模越大抽查比例越高 其中, 对于管理规模在 100 亿元 ( 含 ) 以上的私募基金管理人, 抽查比例不低于 30% 首次将私募纳入抽检范围山西证监局日前公布了随机抽查事项, 其中包括对私募基金管理人的现场检查, 并且常规化为每年一次, 这也是地方证监局首次将私募纳入常规抽检范围 据悉, 地方证监局对私募的抽检主要有五方面内容 以山西证监局为例, 该局对私募的抽查内容包括 : 私募基金管理人登记备案 合格投资者 资金募集 信息披露及利益冲突防范等投资运作行为的合规情况 日前, 山西证监局公布现场检查的机构共 7 家, 分别为山西国电创业投资公司 山西 TCL 汇融创业投资公司 山西恒天成投资管理公司 长治市东辉一号投资管理中心 ( 有限合伙 ) 运城市鑫润投资咨询公司 山西澳华加德投资公司和大同市汇融资本管理公司 抽检比例与管理规模成正比值得一提的是, 此次地方证监局对私募的常规抽检比例与私募机构管理规模密切挂钩, 管理规模越大抽检比例越高, 管理规模越小抽检规模越少 以山西证监局为例, 该局披露的抽检比例标准为 : 对于管理规模在 100 亿元 ( 含 ) 以上的私募基金管理人, 抽查比例不低于 30%; 对于管理规模在 10 亿元 ( 含 ) 以上 100 亿元以下的私募基金管理人, 抽查比例不低于 10%; 对于管理规模在 10 亿元 ( 含 ) 以下的私募基金管理人, 视情况确定抽查比例 不过, 山西证监局还表示, 该抽检比例可以根据私募基金行业发展情况动态调整上述规模指标 今年初, 证监会通报了 2015 年该会对私募机构的检查情况时表示, 该会去年对 140 余家私募基金管理人和私募基金销售机构开展了现场检查, 配合地方政府对 40 余家涉嫌非法集资的私募基金管理人进行了风险排查 检查发现, 当前 14

15 私募基金领域存在违法违规问题, 甚至涉嫌非法集资等犯罪活动 为遏制违法犯罪和违规经营, 对于检查中发现的问题,2015 年, 证监会区分不同情形, 依法采取了相关措施 其中, 新三板挂牌企业中科招商等 27 家私募基金管理人被采取行政监管措施 此外, 还对 9 家私募基金管理人立案稽查 ; 对 21 家私募基金管理人涉嫌违法犯罪线索移送公安机关或地方政府 对此, 业内人士表示, 这与今年年初, 证监会与地方政府对 40 余家涉嫌非法集资的私募进行风险排查并做出相应处罚的监管思路有关, 很有可能是统一部署, 不排除其他地方证监局也会启动对私募管理人的现场检查 09 央行官员建议一行三会合并建单一管理体制 央行金融研究所副所长卜永祥在财新刊文 金融监管体制改革研究问题与方向 文中卜永祥指出, 中央银行统筹货币政策与金融监管是现阶段金融管理体制改革的唯一出路 并建议撤销银监会 证监会 保监会和外汇局, 机构 业务 人员 服务并入中央银行, 建立单一金融管理体制 卜永祥谈到, 反思我国证券业业已发生的股市风波, 债券市场的潜在风险, 银行业的坏账压力, 以及多个地方出现的交易平台和互联网金融机构跑路事件, 都表明缺乏统一信息来源所导致的金融监管 看不见 重发展轻处置所导致的准入监管 放不开 缺乏跨市场综合监管工具所导致的事中监管 管不住 发生系统性金融风险苗头后缺乏监管资源整合导致的事后监管 救不活 研究借鉴国际经验, 加快切实推进金融监管统一于中央银行, 是确保系统性金融风险防范, 高效率服务实体经济的唯一选择 为统筹协调货币政策 金融稳定 金融改革和金融监管, 卜永祥认为, 我国金融管理体制改革的基本方案应该是 : 撤销银监会 证监会 保监会和外汇局, 机构 业务 人员 服务并入中央银行, 建立单一金融管理体制 10 项俊波回应险资举牌 : 保险资金整体风险总体可控 宝万之争 将险资举牌推到舆论风口浪尖 一时间, 举牌险资成为各方关注 的对象, 加上股市下跌使得部分险资被套, 更为舆论聚焦 对此, 中国保监会主 15

16 席项俊波近日在接受媒体采访时明确表态, 保险资金整体风险总体可控 近期, 保监会主席项俊波在接受媒体采访的时候, 直面险资举牌的问题, 称 : 我们做了反复测算, 保险资金的整体风险总体可控 对于部分中小保险公司, 我们不断进行压力测试, 基本没有问题 我在审计署和商业银行都干过, 风险意识一直绷得紧紧的 彼时有 18 家符合条件的公司进行了压力测试, 大多数都已通过, 针对个别存在风险隐患公司, 将采取有针对性的监管措施 上周, 中融人寿被曝保监会暂停其股票买入 去年底, 该公司举牌了三家上市公司, 出现浮亏, 偿付能力充足率不达标 项俊波这种推心置腹的表态, 显示监管者的态度明确 : 容许不同投资风险偏好的保险公司存在, 举牌是险资长期参与和支持资本市场的一种投资方式 当然, 偿付能力充足率是监管红线, 不可逾越 去年保险行业保费收入 2.4 万亿, 假如今年延续了去年 20% 的增长态势, 近年新增的需要配置的保费收入达到近 2.88 万亿 加上每年还有一定幅度的到期资产, 存款 债券, 也需要重新配置 姑且按 15% 计算,12.4 万亿资产中到期的资产占比 15%, 大约有 1.86 万亿 两者合计约为 4.74 万亿 近年, 通过股权投资方式服务实体经济成为险资投资一大趋势 受调查的险资均表示, 将加大股权类投资特别是长期股权投资, 中国保险资产管理行业协会常务副会长曹德云告诉记者 去年末, 协会组织了 26 家公司进行一对一调研 数据显示, 截至 2015 年 12 月末, 保险总资产是 12.4 万亿, 比年初增长 21.7%, 保险资金余额是 11.2 万亿, 比年初增长 19.81% 资产配置更趋多元化 2015 年 12 月末保险资产收益总共 7803 亿, 平均收益 7.56% 11 证监会澄清传闻注册制实施再等等 3 月 1 日, 对于 A 股市场来说是一个重要的时刻, 国务院对注册制改革的授权在这一天将正式实施 不过对大家来说, 暂时不需要对注册制改革的不确定性感到忧虑, 因为上周五监管层已经让大家吃下了一颗 定心丸, 称注册制改革相关准备工作 需要有一个较长的时间过程 上周四突如其来的大跌, 再一次震惊了市场各方 虽然包括创业板停止审核 16

17 的谣言, 以及券商接触融券交易的消息, 均被视作诱发大跌的导火索, 但是在不少业内人士的眼中, 背后依旧折射出目前市场信心的极度匮乏, 特别是注册制推进的每一个细节, 都能挑动各方最敏感的神经 不过, 在未来的一段时间内, 已经暂时不需要对注册制改革的不确定性感到忧虑 就在上周五开盘之前, 证监会紧急表态, 称 全国人大作出的授权决定, 为启动注册制改革的技术准备工作提供了法律依据 证监会将按程序研究制定专门的部门规章 信息披露准则和规范性文件, 系统构建注册制的规则体系 这一工作需要有一个较长的时间过程 在此过程中, 证监会将与市场各方充分沟通, 凝聚共识, 形成改革合力 在此之前, 新股发行受理和审核工作的规则不变 程序不变 与此同时, 证监会针对 自 3 月 1 日起创业板将全面停止审核 的谣言进行了澄清, 强调从未单独研究过创业板注册制, 根本不存在 3 月 1 日创业板全面停止审核的安排, 也不存在主板 中小板择期再作安排的问题 可以说大家吃下了一颗定心丸 一位业内人士表示, 对于注册制改革, 各方最担心的莫过于快速推动过程中, 有不确定性情况发生, 进而对市场造成冲击 正如证监会新闻发言人上周五的表态, 关于注册制改革的问题, 证监会前期已作过解释和回应 每日经济新闻 记者也注意到, 仅从去年 12 月 27 日, 十二届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议审议通过 关于授权国务院在实施股票发行注册制改革中调整适用 < 中华人民共和国证券法 > 有关规定的决定 ( 草案 ) 的议案起, 证监会对于注册制改革频频发声, 而每一次表态在细节上又略有不同 比如在去年 12 月 27 日, 证监会就曾表示将依照全国人大的授权决定, 认真落实国务院关于实施股票发行注册制改革的工作要求, 抓紧做好配套规则的制定等工作, 积极稳妥 平稳有序地推进注册制改革 今年 1 月 8 日召开的新闻发布会上, 证监会进一步阐述, 称 3 月 1 日是指全国人大授权决定二年施行期限的起算点, 并不是注册制改革正式启动的起算点, 改革实施的具体时间将在完成有关制度规则后另行提前公告 1 月 13 日, 证监会新闻发言人强调, 注册制改革是一个循序渐进的过程, 不 17

18 会一步到位, 对新股发行节奏和价格不会一下子放开 而在市场上出现设计注册制的谣言后, 证监会又立刻表态, 将按程序研究制定专门的部门规章 信息披露准则和规范性文件, 系统构建注册制的规则体系 并称这一工作需要有一个较长的时间过程 也就是说, 在去年底注册制改革授权议案获得通过后, 证监会多次公开发声中, 稳妥推进注册制改革成为了一个基调, 而从 抓紧做好配套规则的制定及其他各项准备工作 到强调 3 月 1 日不是注册制改革正式启动的起算点, 监管层的态度显得越发慎重 二 政策 法规 通知 01 关于发布 私募投资基金管理人内部控制指引 的通知 发布单位 : 基金业协会 发布时间 : 私募投资基金管理人内部控制指引 第一章总则 第一条为了引导私募基金管理人加强内部控制, 促进合法合规 诚信经营, 提高风险防范能力, 推动私募基金行业规范发展, 根据 证券投资基金法 私募投资基金监督管理暂行办法 私募投资基金管理人登记和基金备案办法 ( 试行 ), 制定本指引 第二条私募基金管理人内部控制是指私募基金管理人为防范和化解风险, 保证各项业务的合法合规运作, 实现经营目标, 在充分考虑内外部环境的基础上, 对经营过程中的风险进行识别 评价和管理的制度安排 组织体系和控制措施 18

19 第三条私募基金管理人应当按照本指引的要求, 结合自身的具体情况, 建立健全内部控制机制, 明确内部控制职责, 完善内部控制措施, 强化内部控制保障, 持续开展内部控制评价和监督 私募基金管理人最高权力机构对建立内部控制制度和维持其有效性承担最终责任, 经营层对内部控制制度的有效执行承担责任 第二章目标和原则 第四条私募基金管理人内部控制总体目标是 : ( 一 ) 保证遵守私募基金相关法律法规和自律规则 ( 二 ) 防范经营风险, 确保经营业务的稳健运行 ( 三 ) 保障私募基金财产的安全 完整 ( 四 ) 确保私募基金 私募基金管理人财务和其他信息真实 准确 完整 及时 第五条私募基金管理人内部控制应当遵循以下原则 : ( 一 ) 全面性原则 内部控制应当覆盖包括各项业务 各个部门和各级人员, 并涵盖资金募集 投资研究 投资运作 运营保障和信息披露等主要环节 ( 二 ) 相互制约原则 组织结构应当权责分明 相互制约 ( 三 ) 执行有效原则 通过科学的内控手段和方法, 建立合理的内控程序, 维护内控制度的有效执行 ( 四 ) 独立性原则 各部门和岗位职责应当保持相对独立, 基金财产 管理人固有财产 其他财产的运作应当分离 ( 五 ) 成本效益原则 以合理的成本控制达到最佳的内部控制效果, 内部控制与私募基金管理人的管理规模和员工人数等方面相匹配, 契合自身实际情况 19

20 ( 六 ) 适时性原则 私募基金管理人应当定期评价内部控制的有效性, 并随 着有关法律法规的调整和经营战略 方针 理念等内外部环境的变化同步适时修 改或完善 第三章基本要求 第六条私募基金管理人建立与实施有效的内部控制, 应当包括下列要素 : ( 一 ) 内部环境 : 包括经营理念和内控文化 治理结构 组织结构 人力资源政策和员工道德素质等, 内部环境是实施内部控制的基础 ( 二 ) 风险评估 : 及时识别 系统分析经营活动中与内部控制目标相关的风险, 合理确定风险应对策略 ( 三 ) 控制活动 : 根据风险评估结果, 采用相应的控制措施, 将风险控制在可承受范围之内 ( 四 ) 信息与沟通 : 及时 准确地收集 传递与内部控制相关的信息, 确保信息在内部 企业与外部之间进行有效沟通 ( 五 ) 内部监督 : 对内部控制建设与实施情况进行周期性监督检查, 评价内部控制的有效性, 发现内部控制缺陷或因业务变化导致内控需求有变化的, 应当及时加以改进 更新 第七条私募基金管理人应当牢固树立合法合规经营的理念和风险控制优先的意识, 培养从业人员的合规与风险意识, 营造合规经营的制度文化环境, 保证管理人及其从业人员诚实信用 勤勉尽责 恪尽职守 第八条私募基金管理人应当遵循专业化运营原则, 主营业务清晰, 不得兼营与私募基金管理无关或存在利益冲突的其他业务 第九条私募基金管理人应当健全治理结构, 防范不正当关联交易 利益输送和内部人控制风险, 保护投资者利益和自身合法权益 20

21 第十条私募基金管理人组织结构应当体现职责明确 相互制约的原则, 建立必要的防火墙制度与业务隔离制度, 各部门有合理及明确的授权分工, 操作相互独立 第十一条私募基金管理人应当建立有效的人力资源管理制度, 健全激励约束机制, 确保工作人员具备与岗位要求相适应的职业操守和专业胜任能力 私募基金管理人应具备至少 2 名高级管理人员 第十二条 私募基金管理人应当设置负责合规风控的高级管理人员 负 责合规风控的高级管理人员, 应当独立地履行对内部控制监督 检查 评价 报 告和建议的职能, 对因失职渎职导致内部控制失效造成重大损失的, 应承担相关 责任 第十三条 私募基金管理人应当建立科学的风险评估体系, 对内外部风 险进行识别 评估和分析, 及时防范和化解风险 第十四条 私募基金管理人应当建立科学严谨的业务操作流程, 利用部 门分设 岗位分设 外包 托管等方式实现业务流程的控制 第十五条 授权控制应当贯穿于私募基金管理人资金募集 投资研究 投资运作 运营保障和信息披露等主要环节的始终 私募基金管理人应当建立健 全授权标准和程序, 确保授权制度的贯彻执行 第十六条 私募基金管理人自行募集私募基金的, 应设置有效机制, 切 实保障募集结算资金安全 ; 私募基金管理人应当建立合格投资者适当性制度 第十七条 私募基金管理人委托募集的, 应当委托获得中国证监会基金 销售业务资格且成为中国证券投资基金业协会 ( 以下简称 中国基金业协会 ) 会员的机构募集私募基金, 并制定募集机构遴选制度, 切实保障募集结算资金安 全 ; 确保私募基金向合格投资者募集以及不变相进行公募 21

22 第十八条 私募基金管理人应当建立完善的财产分离制度, 私募基金财 产与私募基金管理人固有财产之间 不同私募基金财产之间 私募基金财产和其 他财产之间要实行独立运作, 分别核算 第十九条 私募基金管理人应建立健全相关机制, 防范管理的各私募基 金之间的利益输送和利益冲突, 公平对待管理的各私募基金, 保护投资者利益 第二十条 私募基金管理人应当建立健全投资业务控制, 保证投资决策 严格按照法律法规规定, 符合基金合同所规定的投资目标 投资范围 投资策略 投资组合和投资限制等要求 第二十一条除基金合同另有约定外, 私募基金应当由基金托管人托管, 私募基金管理人应建立健全私募基金托管人遴选制度, 切实保障资金安全 基金合同约定私募基金不进行托管的, 私募基金管理人应建立保障私募基金财产安全的制度措施和纠纷解决机制 第二十二条 私募基金管理人开展业务外包应制定相应的风险管理框架及 制度 私募基金管理人根据审慎经营原则制定其业务外包实施规划, 确定与其经 营水平相适宜的外包活动范围 第二十三条 私募基金管理人应建立健全外包业务控制, 并至少每年开展 一次全面的外包业务风险评估 在开展业务外包的各个阶段, 关注外包机构是否 存在与外包服务相冲突的业务, 以及外包机构是否采取有效的隔离措施 第二十四条 私募基金管理人自行承担信息技术和会计核算等职能的, 应 建立相应的信息系统和会计系统, 保证信息技术和会计核算等的顺利运行 第二十五条 私募基金管理人应当建立健全信息披露控制, 维护信息沟通 渠道的畅通, 保证向投资者 监管机构及中国基金业协会所披露信息的真实性 准确性 完整性和及时性, 不存在虚假记载 误导性陈述或重大遗漏 第二十六条 私募基金管理人应当保存私募基金内部控制活动等方面的信 息及相关资料, 确保信息的完整 连续 准确和可追溯, 保存期限自私募基金清 22

23 算终止之日起不得少于 10 年 第二十七条 私募基金管理人应对内部控制制度的执行情况进行定期和不 定期的检查 监督及评价, 排查内部控制制度是否存在缺陷及实施中是否存在问 题, 并及时予以改进, 确保内部控制制度的有效执行 第四章检查和监督 第二十八条 中国基金业协会对私募基金管理人内部控制的建立及执行情 况进行监督 第二十九条 私募基金管理人应当按照本指引要求制定相关内部控制 制度, 并在中国基金业协会私募基金登记备案系统填报及上传相关内部控制制 度 第三十条 中国基金业协会按照相关自律规则, 对私募基金管理人的 人员 内部控制 业务活动及信息披露等合规情况进行业务检查, 业务检查可通 过现场或非现场方式进行, 私募基金管理人及相关人员应予以配合 第三十一条 私募基金管理人未按本指引建立健全内部控制, 或内部控 制存在重大缺陷, 导致违反相关法律法规及自律规则的, 中国基金业协会可以视 情节轻重对私募基金管理人及主要负责人采取书面警示 行业内通报批评 公开 谴责等措施 第五章附则 第三十二条 第三十三条 本指引由中国基金业协会负责解释 本指引自 2016 年 2 月 1 日起施行 23

24 02 国家外汇管理局公告 2016 年第 1 号 发布单位 : 国家外汇管理局 发布时间 : 国家外汇管理局公告 2016 年第 1 号 根据 中华人民共和国外汇管理条例 及相关规定, 国家外汇管理局制定了 合 格境外机构投资者境内证券投资外汇管理规定 ( 见附件 ) 现予公布, 自公布 之日起施行 附件 : 合格境外机构投资者境内证券投资外汇管理规定 国家外汇管理局 2016 年 2 月 3 日 合格境外机构投资者境内证券投资外汇管理规定 合格境外机构投资者境内证券投资外汇管理规定 第一章总则第一条为规范合格境外机构投资者 ( 以下简称合格投资者 ) 境内证券投资外汇管理, 根据 中华人民共和国外汇管理条例 ( 国务院令第 532 号, 以下简称 外汇管理条例 ) 合格境外机构投资者境内证券投资管理办法 ( 中国证券监督管理委员会 中国人民银行 国家外汇管理局第 36 号令 ) 及相关规定, 制定本规定 第二条本规定所称的合格投资者是指取得中国证券监督管理委员会 ( 以下简称证监会 ) 许可, 投资境内证券市场的境外机构投资人 24

25 第三条合格投资者应当委托境内托管人 ( 以下简称托管人 ) 代为办理本规定所要求的相关手续 第四条国家外汇管理局及其分局 外汇管理部依法对合格投资者境内证券投资的投资额度 ( 以下简称投资额度 ) 外汇账户 资金收付及汇兑等实施监督 管理和检查 第二章投资额度管理第五条国家对合格投资者的境内证券投资实行额度管理 国家外汇管理局对单家合格投资者投资额度实行备案和审批管理 合格投资者在取得证监会资格许可后, 可通过备案的形式, 获取不超过其资产规模或管理的证券资产规模 ( 以下简称资产规模 ) 一定比例 ( 以下简称基础额度 ) 的投资额度 ; 超过基础额度的投资额度申请, 须经国家外汇管理局批准 境外主权基金 央行及货币当局等机构的投资额度不受资产规模比例限制, 可根据其投资境内证券市场的需要获取相应的投资额度 第六条合格投资者基础额度标准如下 : ( 一 ) 合格投资者或其所属集团的资产 ( 或管理的资产 ) 主要在中国境外的, 计算公式为 :1 亿美元 + 近三年平均资产规模 *0.2%- 已获取的人民币合格境外机构投资者额度 ( 折合美元计算, 以下简称 RQFII 额度 ); ( 二 ) 合格投资者或其所属集团的资产 ( 或管理的资产 ) 主要在中国境内的, 计算公式为 : 等值 50 亿元人民币 + 上年度资产规模 *80%- 已获取的 RQFII 额度 ( 折合美元计算 ); ( 三 ) 不超过 50 亿美元 ( 含境外主权基金 央行及货币当局等机构 ); 25

26 ( 四 ) 不低于 2000 万美元 以上汇率折算参照申请之日上月国家外汇管理局公布的各种货币对美元折算率表计算 国家外汇管理局可综合考虑国际收支 资本市场发展及开放等因素, 对上述标准进行调整 第七条合格投资者申请基础额度内的投资额度备案, 应向托管人提交以下材料 : ( 一 ) 申请投资额度备案的情况说明, 并填写 合格境外机构投资者登记表 ( 见附 1); ( 二 ) 经审计的合格投资者近三年 / 上年度资产负债表 ( 或管理的证券资产规模的审计报告等 ); ( 三 ) 证监会资格许可证明文件复印件 托管人应认真履行职责, 严格审核合格投资者资产规模 已获取的 RQFII 额度等证明性材料, 并根据合格投资者或其所属集团资产境内外分布情况, 按标准准确核实其基础额度及拟备案的投资额度后, 于每月 10 日内, 将合格投资者投资额度备案申请集中报国家外汇管理局备案 ( 备案表见附 2) 国家外汇管理局确认后将备案信息反馈给托管人 第八条合格投资者超过基础额度的投资额度申请, 应通过托管人向国家外汇管理局提交以下材料 : ( 一 ) 托管人及合格投资者书面申请, 详细说明增加额度的理由以及现有投资额度使用情况 ; ( 二 ) 经审计的合格投资者近三年 / 上年度资产负债表 ( 或管理的证券资产 26

27 规模的审计报告等 ); ( 三 ) 国家外汇管理局要求的其他材料 国家外汇管理局将定期在政府网站 ( 公告合格投资者投资额度情况 第九条本规定发布前已取得投资额度的合格投资者, 若申请增加投资额度, 按以下程序办理 : ( 一 ) 已取得的投资额度未超过基础额度的 : 若已取得的投资额度加上申请增加的投资额度之和仍未超过基础额度, 按本规定第七条要求办理备案手续 ; 若已取得的投资额度加上申请增加的投资额度超过基础额度, 按本规定第八条要求报国家外汇管理局批准 ; ( 二 ) 已取得的投资额度超过基础额度的, 按本规定第八条要求报国家外汇管理局批准 第十条国家外汇管理局对合格投资者投资额度实行余额管理, 即 : 合格投资者累计净汇入资金不得超过经备案及批准的投资额度 合格投资者汇入资金为非美元货币时, 应参照汇入资金当月国家外汇管理局公布的各种货币对美元折算率表, 计算合格投资者汇入资金的等值美元投资额度 第十一条合格投资者的投资本金锁定期为 3 个月 本金锁定期自合格投资者累计汇入投资本金达到等值 2000 万美元之日起计算 上述所称本金锁定期是指禁止合格投资者将投资本金汇出境外的期限 第十二条合格投资者不得以任何形式转卖 转让投资额度给其他机构和个 27

28 人使用 合格投资者投资额度自备案或批准之日起 1 年未能有效使用的, 国家外汇管 理局有权收回全部或部分未使用的投资额度 第三章账户管理第十三条合格投资者应凭国家外汇管理局投资额度备案信息或批准文件, 并查询资本项目信息系统相关控制信息表的内容, 在托管人处为其自有资金 客户资金或开放式基金开立相应的外汇账户 已开立外汇账户的合格投资者, 应按照中国人民银行关于境外机构境内人民币结算账户管理的有关规定, 在托管人或其他商业银行开立与外汇账户相对应的人民币专用存款账户 ( 以下简称人民币账户, 有关人民币账户开立和使用详见附 3 合格境外机构投资者境内账户管理操作指引 ) 第十四条合格投资者外汇账户的收入范围是 : 合格投资者从境外汇入的本金及支付有关税费 ( 税款 托管费 审计费 管理费等 ) 所需资金, 利息收入, 从人民币账户购汇划入的资金, 以及经国家外汇管理局核准的其他收入 支出范围是 : 结汇划入合格投资者人民币账户的资金, 出售境内证券所得 现金股利 利息等资金, 以及经国家外汇管理局核准的其他支出 未经批准, 合格投资者账户内的资金不得用于境内证券投资以外的其他目的 第十五条合格投资者有下列情形之一的, 应在 1 个月内变现资产并关闭其外汇账户, 其相应的投资额度同时作废 : ( 一 ) 证监会已撤销其资格许可 ; 28

29 ( 二 ) 国家外汇管理局依法取消合格投资者投资额度 ; ( 三 ) 国家外汇管理局规定的其他情形 第四章汇兑管理第十六条合格投资者可根据投资计划等, 在实际投资前 30 个工作日内通知托管人直接将投资所需外汇资金结汇并划入其人民币账户 第十七条合格投资者可在投资本金锁定期满后, 分期 分批汇出相关投资本金和收益 合格投资者每月累计净汇出资金 ( 本金及收益 ) 不得超过其上年底境内总资产的 20% 开放式基金可根据申购或赎回的轧差净额, 由托管人为其按日办理相关资金的汇入或汇出, 每月累计净汇出资金不得超过上年底基金境内总资产的 20% 合格投资者如需汇出非开放式基金已实现的收益, 托管人可凭合格投资者书面申请或指令 中国注册会计师出具的投资收益专项审计报告 完税或税务备案证明 ( 若有 ) 等, 为合格投资者办理相关资金汇出手续 第十八条国家外汇管理局可以根据我国经济金融形势 外汇市场供求关系和国际收支状况, 对合格投资者资金汇出时间 金额及汇出资金的期限予以调整 第五章统计与监督管理第十九条合格投资者应在首次获得投资额度后 10 个工作日内, 通过托管人, 向托管人所在地外汇局申请特殊机构赋码并办理主体信息登记 因办理其他跨境或外汇收支业务已经获得特殊机构赋码的, 无需重复申请 托管人应及时向国家外汇管理局备案合格投资者有关产品信息 ( 备案表见附 29

30 4) 国家外汇管理局将通过资本项目信息系统为合格投资者办理产品信息登记 第二十条合格投资者有下列情形之一的, 托管人应在 5 个工作日内向国家外汇管理局申请办理变更登记 : ( 一 ) 合格投资者名称 托管人等重要信息发生变更的 ; ( 二 ) 产品信息发生变更的 ; ( 三 ) 国家外汇管理局规定的其他情形 合格投资者变更托管人的, 由新托管人负责为其办理变更登记手续 合格投资者或其主要股东 实际控制人受到其他监管部门 ( 含境外 ) 重大处罚, 会对合格投资者投资运作造成重大影响或相关业务资格被暂停或取消的, 托管人应及时向国家外汇管理局报告 第二十一条托管人应按照 国家外汇管理局关于调整合格机构投资者数据报送方式的通知 ( 汇发 号 ) 的要求, 报送合格投资者相关的监管和统计数据 第二十二条合格投资者有下列行为之一的, 国家外汇管理局依据 外汇管理条例 等相关规定予以处罚, 并可调减其投资额度直至取消 : ( 一 ) 转让或转卖投资额度的 ; ( 二 ) 未按规定向国家外汇管理局或托管人提供境内证券投资相关信息和材料, 或提供虚假信息和材料的 ; ( 三 ) 超出国家外汇管理局备案及批准的投资额度 或未按规定办理资金汇出入 结汇或购付汇的 ; ( 四 ) 有其他违反外汇管理规定的行为 第二十三条托管人有下列行为之一的, 国家外汇管理局依据 外汇管理条 30

31 例 等相关规定予以处罚 情节严重的, 可停止其受理相关业务 : ( 一 ) 未按规定标准审核合格投资者资产及分布情况 基础额度, 或虚报备案额度, 或提供虚假申请材料的 ; ( 二 ) 超过国家外汇管理局备案及批准的投资额度为合格投资者办理本金汇入的 ; ( 三 ) 未按规定为合格投资者办理本金和收益汇出手续的 ; ( 四 ) 未按规定为合格投资者开立或关闭相关账户, 或未按规定的账户收支范围为合格投资者办理资金划转和汇兑手续的 ; ( 五 ) 未按规定向国家外汇管理局报送有关信息 材料或情况报告的 ; ( 六 ) 未按规定进行国际收支统计申报的 ; ( 七 ) 有其他违反外汇管理规定的行为 第六章附则第二十四条根据本规定向国家外汇管理局报送的材料应为中文文本 同时具有外文和中文译文的, 以中文文本为准 第二十五条本规定由国家外汇管理局负责解释 第二十六条本规定自发布之日起实施 合格境外机构投资者境内证券投资外汇管理规定 ( 国家外汇管理局公告 2009 第 1 号, 根据国家外汇管理局公告 2012 第 2 号修订 ) 和 国家外汇管理局综合司关于发布 < 合格境外机构投资者额度管理操作指引 > 的通知 ( 汇综发 号 ) 同时废止 其它相关外汇管理规定与本规定不一致的, 以本规定为准 ( 附件略 ) 31

32 03 关于进一步规范私募基金管理人登记若干事项的公告 发布单位 : 基金业协会 发布时间 : 根据 证券投资基金法 私募投资基金监督管理暂行办法 和中央编办相关通知要求, 中国证券投资基金业协会 ( 以下简称中国基金业协会 ) 自 2014 年 2 月 7 日起正式开展私募基金管理人登记 私募基金备案和自律管理工作 两年来, 私募基金登记备案制度得到行业和社会的广泛认同, 私募基金行业发展迅速, 初步形成了以信息披露为核心, 诚实信用为基础的自律监管体制 一段时间以来, 私募基金行业存在的问题倍受社会各界和监管机构关注 私募基金管理人数量众多 鱼龙混杂 良莠不齐, 一些机构滥用登记备案信息非法自我增信, 一些机构合规运作和信息报告意识淡薄, 一些机构甚至从事公开募集 内幕交易 以私募基金为名的非法集资等违法违规活动 从上述问题和两年来私募基金管理人登记的工作实践出发, 为切实保护投资者合法权益, 督促私募基金管理人履行诚实信用 谨慎勤勉的受托人义务, 促进私募基金行业规范健康发展, 现就进一步规范私募基金管理人登记相关事项公告如下 : 一 关于取消私募基金管理人登记证明鉴于私募基金登记备案信息共享机制已基本建成, 为加强对私募基金行业的社会监督, 实现对私募基金管理人登记的有效 动态管理, 自本公告发布之日起, 中国基金业协会不再出具私募基金管理人登记电子证明 中国基金业协会此前发放的纸质私募基金管理人登记证书 私募基金管理人登记电子证明不再作为办理相关业务的证明文件 根据 私募投资基金监督管理暂行办法 和 私募投资基金管理人登记和基金备案办法 ( 试行 ) 的规定, 中国基金业协会以通过协会官方网站公示私募基金管理人基本情况的方式, 为私募基金管理人办结登记手续 私募基金管理人登记备案最新情况, 以中国基金业协会网站 私募基金管理人公示平台 ( 和 私募汇 手机 APP 客户端公示的私募基金管理人登记的实时基本情况为准 社会公众和投资者可通过上述两个官方 32

33 渠道查询相关信息 二 关于加强信息报送的相关要求 ( 一 ) 私募基金管理人应当依法及时备案私募基金为实现对私募基金管理人的有效监管, 督促已登记的私募基金管理人依法展业, 及时备案私募基金产品, 中国基金业协会对私募基金管理人依法及时备案私募基金提出以下要求 : 1 自本公告发布之日起, 新登记的私募基金管理人在办结登记手续之日起 6 个月内仍未备案首只私募基金产品的, 中国基金业协会将注销该私募基金管理人登记 2 自本公告发布之日起, 已登记满 12 个月且尚未备案首只私募基金产品的私募基金管理人, 在 2016 年 5 月 1 日前仍未备案私募基金产品的, 中国基金业协会将注销该私募基金管理人登记 3 自本公告发布之日起, 已登记不满 12 个月且尚未备案首只私募基金产品的私募基金管理人, 在 2016 年 8 月 1 日前仍未备案私募基金产品的, 中国基金业协会将注销该私募基金管理人登记 被注销登记的私募基金管理人若因真实业务需要, 可按要求重新申请私募基金管理人登记 对符合要求的申请机构, 中国基金业协会将以在官方网站公示私募基金管理人基本情况的方式, 为该申请机构再次办结登记手续 ( 二 ) 私募基金管理人应当及时履行信息报送义务按照 私募投资基金监督管理暂行办法 和 私募投资基金管理人登记和基金备案办法 ( 试行 ) 的规定, 私募基金管理人应当通过私募基金登记备案系统及时履行私募基金管理人及其管理的私募基金的季度 年度和重大事项信息报送更新等信息报送义务 1 自本公告发布之日起, 按照 私募投资基金管理人登记和基金备案办法 ( 试行 ) 和中国基金业协会的相关规定, 已登记的私募基金管理人未按时履行季度 年度和重大事项信息报送更新义务的, 在私募基金管理人完成相应整改要求之前, 中国基金业协会将暂停受理该机构的私募基金产品备案申请 2 私募基金管理人未按时履行季度 年度和重大事项信息报送更新义务累计达 2 次的, 中国基金业协会将其列入异常机构名单, 并通过私募基金管理人公 33

34 示平台 ( 对外公示 一旦私募基金管理人作为异常机构公示, 即使整改完毕, 至少 6 个月后才能恢复正常机构公示状态 3 自本公告发布之日起, 已登记的私募基金管理人因违反 企业信息公示暂行条例 相关规定, 被列入企业信用信息公示系统严重违法企业公示名单的, 在私募基金管理人完成相应整改要求之前, 中国基金业协会将暂停受理该机构的私募基金产品备案申请 同时, 中国基金业协会将其列入异常机构名单, 并通过私募基金管理人公示平台 ( 对外公示 一旦私募基金管理人作为异常机构公示, 即使整改完毕, 至少 6 个月后才能恢复正常机构公示状态 新申请私募基金管理人登记的机构被列入企业信用信息公示系统严重违法企业公示名单的, 中国基金业协会将不予登记 ( 三 ) 私募基金管理人应当按时提交经审计的年度财务报告根据 私募投资基金管理人登记和基金备案办法 ( 试行 ) 第 21 条规定, 私募基金管理人应当于每年度四月底之前, 通过私募基金登记备案系统填报经会计师事务所审计的年度财务报告 1 自本公告发布之日起, 已登记的私募基金管理人未按要求提交经审计的年度财务报告的, 在私募基金管理人完成相应整改要求之前, 中国基金业协会将暂停受理该机构的私募基金产品备案申请 同时, 中国基金业协会将其列入异常机构名单, 并通过私募基金管理人公示平台 ( 对外公示 一旦私募基金管理人作为异常机构公示, 即使整改完毕, 至少 6 个月后才能恢复正常机构公示状态 2 新申请私募基金管理人登记的机构成立满一年但未提交经审计的年度财务报告的, 中国基金业协会将不予登记 三 关于提交法律意见书的相关要求自本公告发布之日起, 新申请私募基金管理人登记 已登记的私募基金管理人发生部分重大事项变更, 需通过私募基金登记备案系统提交中国律师事务所出具的法律意见书 法律意见书对申请机构的登记申请材料 工商登记情况 专业化经营情况 股权结构 实际控制人 关联方及分支机构情况 运营基本设施和条件 风险管理制度和内部控制制度 外包情况 合法合规情况 高管人员资质情况等逐项发表结论性意见 34

35 私募基金管理人登记法律意见书具体适用情形如下 : ( 一 ) 自本公告发布之日起, 新申请私募基金管理人登记机构, 需通过私募基金登记备案系统提交 私募基金管理人登记法律意见书 作为必备申请材料 对于本公告发布之日前已提交申请但尚未办结登记的私募基金管理人申请机构, 应按照上述要求提交 私募基金管理人登记法律意见书 ( 二 ) 已登记且尚未备案私募基金产品的私募基金管理人, 应当在首次申请备案私募基金产品之前按照上述要求补提 私募基金管理人登记法律意见书 ( 三 ) 已登记且备案私募基金产品的私募基金管理人, 中国基金业协会将视具体情形要求其补提 私募基金管理人登记法律意见书 ( 四 ) 已登记的私募基金管理人申请变更控股股东 变更实际控制人 变更法定代表人 \ 执行事务合伙人等重大事项或中国基金业协会审慎认定的其他重大事项的, 应提交 私募基金管理人重大事项变更专项法律意见书 私募基金管理人登记法律意见书指引, 详见附件 四 关于私募基金管理人高管人员基金从业资格相关要求从事私募证券投资基金业务的各类私募基金管理人, 其高管人员 ( 包括法定代表人 \ 执行事务合伙人 ( 委派代表 ) 总经理 副总经理 合规\ 风控负责人等 ) 均应当取得基金从业资格 从事非私募证券投资基金业务的各类私募基金管理人, 至少 2 名高管人员应当取得基金从业资格, 其法定代表人 \ 执行事务合伙人 ( 委派代表 ) 合规\ 风控负责人应当取得基金从业资格 各类私募基金管理人的合规 \ 风控负责人不得从事投资业务 私募基金管理人的高管人员符合以下条件之一的, 可取得基金从业资格 : ( 一 ) 通过基金从业资格考试 基金从业资格考试的考试科目含科目一 基金法律法规 职业道德与业务规范 及科目二 证券投资基金基础知识 根据中国基金业协会 关于基金从业资格考试有关事项的通知 ( 中基协字 [2015]112 号 ), 符合相关考试成绩认可规定情形的, 可视为通过基金从业资格考试 ( 二 ) 最近三年从事投资管理相关业务并符合相关资格认定条件 此类情形主要指最近三年从事资产管理相关业务, 且管理资产年均规模 1000 万元以上 ( 三 ) 已通过证券从业资格考试 期货从业资格考试 银行从业资格考试并符合相关资格认定条件 ; 或者通过注册会计师资格考试 法律职业资格考试 资 35

36 产评估师职业资格考试等金融相关资格考试并符合相关资格认定条件 ( 四 ) 中国基金业协会资格认定委员会认定的其他情形 拟通过上述第 ( 二 ) ( 三 ) 情形的认定方式取得基金从业资格的私募基金管理人的高管人员, 还应通过基金从业资格考试科目一 基金法律法规 职业道德与业务规范 考试, 方可认定取得基金从业资格 已取得基金从业资格的私募基金管理人的高管人员, 应当按照 私募投资基金管理人登记和基金备案办法 ( 试行 ) 及 关于基金从业资格考试有关事项的通知 的要求, 每年度完成 15 学时的后续培训方可维持其基金从业资格 已登记的私募基金管理人应当按照上述规定, 自查相关高管人员取得基金从业资格情况, 并于 2016 年 12 月 31 日前通过私募基金登记备案系统提交高管人员资格重大事项变更申请, 以完成整改 逾期仍未整改的, 中国基金业协会将暂停受理该机构的私募基金产品备案申请及其他重大事项变更申请 中国基金业协会将持续在私募基金管理人公示平台 ( 对外公示该机构相关高管人员的基金从业资格相关情况 中国基金业协会已发布的有关规定和解释与本公告不一致的, 以本公告为准 特此公告 附件 : 私募基金管理人登记法律意见书 04 中基协负责人就发布 关于进一步规范私募基金管理人登记若干事项的公告 答记者问 发布单位 : 基金业协会 发布时间 : 中国基金业协会负责人就发布 关于进一步规范私募基金管理人登记若干事项的公告 答记者问 36

37 问 : 今年 2 月 7 日是中国证券投资基金业协会 ( 以下简称中国基金业协会 ) 正式开展私募基金登记备案工作两周年, 两年来我国私募基金行业的整体情况如何? 答 : 根据 证券投资基金法 私募基金监督管理暂行办法 和中央编办相关通知要求, 中国基金业协会按照 受托登记 自律管理 职责, 自 2014 年 2 月 7 日起正式开展私募基金管理人登记 私募基金备案和自律管理工作 两年来, 私募基金登记备案和自律管理制度得到行业和社会各界的广泛认同, 私募基金行业发展迅速 截至 2016 年 1 月底, 已登记私募基金管理人 家, 已备案私募基金 只, 认缴规模 5.34 万亿元, 实缴规模 4.29 万亿元, 私募基金行业的从业人员 万人 私募基金行业是我国财富管理行业的新生力量, 满足居民多元化投融资需要, 管理着大量社会财富, 投资未来 投资创新, 为资本市场健康发展 长期资本形成 服务实体经济和国家创新创业战略提供了重要支持 私募基金是面向特定对象提供资产管理服务的行业 信托关系是私募基金赖以存在发展的基础法律关系, 私募基金管理人须履行诚实信用 专业勤勉的受托人义务, 即所谓 受人之托, 代人理财 与此互为表里, 合格投资者制度和非公开募集要求是私募基金行业的另一重要基石 私募基金应当采取非公开方式向特定的合格投资者募集资金 ; 合格投资者应当具备相应风险识别能力和风险承担能力, 且其投资于单只私募基金的金额不低于 100 万元, 单只私募基金投资者不得超过法定人数 ; 私募基金募集机构和投资者应当严格履行合格投资者确认程序, 私募基金管理人不得向投资者承诺投资本金不受损失或者承诺最低收益 投资者则按其出资份额及合同约定分享投资收益 承担投资风险, 即所谓 买者自负, 卖者有责 在依法开展私募基金登记备案工作的基础上, 中国基金业协会秉承 自律 服务 创新 宗旨, 奉行积极主义, 致力于推动行业规范健康发展, 优化私募行业发展环境, 提升行业形象和公众影响力 一是建立健全私募行业自律管理规则和标准, 通过登记备案 分类公示 自律检查 纪律处分 黑名单 信息共享等制度措施, 不断完善事中事后自律监管机制, 强化行业信息收集 统计分析和风险监测 ; 二是提升针对私募基金行业的服务水平, 营造行业可持续发展的生态环境 主动与相关部委和地方政府沟通, 推动私募基金监管 税收 工商 市场参 37

38 与和退出等重点环节的顶层制度设计, 支持行业托管和外包服务机构发展, 组织形式多样的业务培训, 借助现代媒体和行业力量扎实开展形式丰富的投资者教育 三是充分发挥行业自律的基础性作用, 面对行业法律法规缺位的现实, 把自律自治挺在法律和监管前面, 树立高于法律和监管要求的行业信用体系 风险约束体系和从业道德规范, 积极配合相关部门依法严厉打击以私募基金为名的各类非法集资活动和违法违规行为 问 : 一段时间以来, 涉及私募基金的各种问题和风险事件时有发生, 中国基金业协会如何看待这种情况? 答 : 两年以来, 在私募基金行业快速发展的过程中, 私募基金行业的各种问题和风险也不断凸显, 不容忽视 这些问题对私募基金行业形象和声誉造成了恶劣的社会影响, 危及私募行业的长远发展和全局利益 一是滥用中国基金业协会的登记备案信息, 非法自我增信, 甚至从事违法违规行为 中国基金业协会在官方网站及公开场合多次强调, 私募基金登记备案不是行政许可, 协会对私募基金登记备案信息不做实质性事前审查 但有些机构利用私募基金管理人登记身份 纸质证书或电子证明, 故意夸大歪曲宣传, 误导投资者以达到非法自我增信目的 有的 挂羊头卖狗肉, 借此从事 P2P 民间借贷 担保等非私募基金管理业务 有的借私募基金之名从事非法集资等违法犯罪活动 还有的倒卖私募基金管理人登记身份, 非法代办私募基金管理人登记 这些行为严重损害投资者利益和行业整体利益, 严重悖离了私募基金登记备案统计监测 行业自律管理的制度设计初衷 二是私募基金行业鱼龙混杂 良莠不齐 目前, 已登记但尚未备案基金的机构数量占已登记私募基金管理人的 69%, 其中部分机构长期未实质性开展私募基金管理业务, 甚至根本没有展业意愿 ; 有些机构不具备从业人员 营业场所 资本金等企业运营的基本设施和条件 ; 有些机构内部管理混乱, 缺乏有效健全的内控制度 ; 有些从业人员自律意识不强, 不具备从事资产管理业务的基本素质和能力 三是有些机构法律意识淡薄 合规意识缺乏, 没有按规定持续履行私募基金信息报告义务 尽管机构在申请时已书面承诺其登记备案信息真实 准确 完整, 38

39 并将按要求持续向中国基金业协会报送季度 年度和重大事项信息, 但为数不少的机构存在不如实填报信息, 不如实登记多地注册的多个关联机构或分支机构, 未按要求更新报送信息的情况, 甚至长期 失联 四是违法违规经营运作 有些机构公开推介私募基金, 承诺保本保收益, 向非合格投资者募集资金 ; 有些机构不能勤勉尽责, 因投资失败而 跑路 ; 更有甚者, 借私募基金名义搞非法集资, 从事利益输送 内幕交易 操纵市场等违法犯罪行为 问 : 中国基金业协会出台 关于进一步规范私募基金管理人登记若干事项的公告, 有哪些主要考虑? 答 : 为保护投资者合法权益, 促进私募基金行业规范健康发展, 发挥行业自律的基础性作用, 中国基金业协会于 2 月 5 日对外发布 关于进一步规范私募基金管理人登记若干事项的公告, 从取消私募基金管理人登记证明 加强信息报送 法律意见书 高管人员资质要求等四个方面加强规范私募基金管理人登记相关事项, 督促私募基金管理人恪尽职守, 切实履行诚实信用 专业勤勉的受托人义务, 促进私募基金行业规范健康发展 下一步, 中国基金业协会将秉承 自律 服务 创新 的宗旨, 凝聚行业力量, 抓紧修订 私募投资基金管理人登记和基金备案办法 ( 试行 ), 尽快颁布私募基金募集 基金合同内容与必备条款 私募基金管理人从事投资顾问服务 托管 外包等系列行业行为管理办法和指引, 不断完善私募基金行业自律管理的规则体制, 营造规范 诚信 创新的私募行业发展环境, 推动我国各类私募基金持续健康发展, 为国民经济发展做出积极贡献 问 : 公告 取消了私募基金管理人登记证明, 是否会影响私募基金管理人依法开展业务? 答 : 中国基金业协会取消私募基金管理人登记相关证明文件不会对私募基金管理人依法开展业务造成不利影响 首先, 中国基金业协会网站公示是法定的私募基金管理人登记信息载体 根据 私募投资基金监督管理暂行办法 和 私募投资基金管理人登记和基金备案 39

40 办法 ( 试行 ), 中国基金业协会以通过协会官方网站公示私募基金管理人基本情况的方式, 为私募基金管理人办结登记手续 取消线下的私募基金管理人登记证明, 有利于引导私募基金行业 广大投资者 私募基金服务机构和社会各界更充分 有效地利用协会官方网站私募基金管理人公示平台 ( ) 和 私募汇 手机 APP 终端进行相关实时信息查询, 缩短私募基金管理人的信息传播路径, 减少私募基金管理人与投资者之间的合规信息不对称, 进一步增强信息公示效应 第二, 中国基金业协会持续动态更新私募基金管理人登记基本公示信息, 并就私募基金管理人相关诚信合规信息进行特别提示和分类公示 协会此前发放的私募基金管理人纸质登记证书和电子证明无法实现私募基金管理人登记信息的动态管理和更新 第三, 协会此前发放的私募基金管理人纸质登记证书和电子证明是主要用于私募基金管理人开立相关证券 期货交易帐户及开展相关业务的证明材料, 并无法律效力 日前, 中国基金业协会已与中国证监会相关部门 中国证券登记结算有限公司 中国期货市场监控中心 全国中小企业股份转让系统 中证机构间报价系统股份有限公司等机构建立直接的私募基金登记备案信息共享机制, 更加便利了私募基金管理人相关业务申请 下一步, 中国基金业协会将根据相关主管部门业务需要, 在全国范围内逐步完善私募基金登记备案基础数据联网查询体系 第四, 取消私募基金管理人电子证明和纸质证书有利于正本清源, 打击部分机构非法自我增信的做法 一段时间以来, 一些利用私募基金管理人登记身份 纸质证书或电子证明, 故意夸大歪曲宣传, 严重误导投资者, 造成了恶劣的社会影响 取消私募基金管理人登记证明有利于私募基金登记备案回归行业统计监测 自律管理的制度设计初衷 中国基金业协会重申 : 此前已出具的私募基金登记备案电子证明 纸质证书和相关公示信息仅表明, 根据 证券投资基金法 和 私募投资基金监督管理暂行办法, 该私募基金管理人已履行相关私募基金登记备案手续, 不构成对私募基金管理人投资能力 持续合规情况的认可, 不作为基金财产安全的保证 私募基金管理人对其提交的登记备案信息的真实性 准确性 完整性承担全部的法律责任 40

41 问 : 公告 提出加强私募基金管理人依法及时备案私募基金要求, 有哪些主要考虑? 答 : 近年来私募基金发展迅速, 出现了一些鱼龙混杂 良莠不齐的突出问题 一是大量机构盲目登记为私募基金管理人 截至目前, 已登记但未展业私募基金管理人数量超过 1.7 万家, 占已登记私募基金管理人总量的 69% 这些未展业的私募机构中, 部分在准备业务中, 但另外一些机构实际并无开展私募基金业务意愿 二是一些机构缺乏从事私募基金管理的专业能力, 许多机构正在开展非私募基金管理业务, 甚至从事投行 P2P 众筹等与私募基金业务存在利益冲突的业务, 允许这些机构长期登记为管理人, 既有悖于私募基金登记备案统计监测的制度设计初衷, 也占用了有限的自律监管资源 三是大量未展业机构的存在严重影响了私募行业统计监测工作的真实性和有效性 未展业机构大多数不能严格遵守持续报告义务, 占用了协会大量的统计 监测资源, 造成了行业统计数据的严重失真 公告 提出的相关展业宽限期方案合法 合情 合理 根据 公司登记管理条例 第 68 条, 公司成立后无正当理由超过 6 个月未开业的, 或者开业后自行停业连续 6 个月以上的, 可以由公司登记机关吊销营业执照 参照上述法规要求, 中国基金业协会从实际角度出发, 务实地对 公告 后新登记 已登记满 12 个月且尚未备案首只私募基金产品 已登记不满 12 个月且尚未备案首只私募基金产品的私募基金管理人等三类情况, 差异化地设置了展业宽限期 针对宽限期之后仍未展业的私募基金管理人, 中国基金业协会将注销其管理人登记 中国基金业协会特别提醒 : 申请机构应当在确有私募投资基金管理业务发展需要时, 按规定履行私募基金管理人登记申请, 切勿盲目跟风 问 : 公告 重申私募基金管理人应当及时履行信息报送义务, 有哪些主要考虑? 答 : 私募基金管理人通过私募基金登记备案系统持续报送信息是实现行业自律监管的重要基础性措施之一 私募基金登记备案制度实施两年来, 私募基金管理人对信息持续报告制度存在不适应, 履行信息报告义务自觉性和合规意识普遍 41

42 不强, 导致私募行业整体统计数据不完整 不持续 甚至失真 公司法 第 165 条明确规定, 公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告, 并依法经会计师事务所审计 根据 企业信息公示暂行条例 的相关规定, 企业应该按照工商行政管理部门的要求按时通过企业信用信息公示系统报送企业信息 企业公示信息隐瞒真实情况 弄虚作假 未公示年度报告或相关责令信息的, 列入经营异常名录 ; 满三年未依照条例规定履行公示义务的, 列入严重违法企业名单, 并通过企业信用信息公示系统向社会公示 被列入严重违法企业名单的企业的法定代表人 负责人, 三年内不得担任其他企业的法定代表人 负责人 为贯彻落实 公司法 及相关法律法规, 为加强私募基金管理人严格履行信息报告义务, 在私募基金管理人完成季度 年度及财务报告 重大事项报告等相应信息报送整改要求之前, 中国基金业协会将暂停受理该机构的私募基金产品备案申请 对于累计两次未更新履行信息报送义务者, 将其列入异常机构名单 为响应近期国家各部委建立的联合惩戒机制, 对违法失信当事人实施联动约束和惩戒, 运用信息公示 信息共享 联合约束等手段, 实现让失信者 一处失信, 处处受限 的诚信约束, 针对被列入企业信用信息公示系统严重违法企业公示名单的机构, 中国基金业协会采取了不予登记 暂停受理该机构的私募基金产品备案申请 列入异常机构名单等配套措施, 以儆效尤 问 : 公告 要求私募基金管理人提交法律意见书, 有哪些主要考虑? 答 : 中国基金业协会要求私募基金管理人提交法律意见书, 引入法律中介机构的尽职调查, 是对私募基金登记备案制度的进一步完善和发展, 有利于保护投资者利益, 规范私募基金行业守法合规经营, 防止登记申请机构的道德风险外溢 一方面, 目前大量申请私募基金管理人登记的机构欠缺诚信约束, 提交申请材料不真实 不准确 不完整, 中国基金业协会办理登记面临较高道德风险 前期, 协会的私募基金登记备案不做事前的实质性审查, 对申请材料的真实性 准确性 完整性高度依赖于申请机构的自身承诺 实际中, 私募申请机构材料中大量存在瞒报 漏报甚至虚假陈述的情况 在我国全社会诚信体系尚未健全的现状下, 这种做法很难真正实现对申请机构的诚信约束, 甚至滋长了一些不法机构铤 42

43 而走险, 不断测试协会登记工作的底线, 造成后续自律管理 行政监管和司法办案上的被动和无奈 另一方面, 引入法律中介机构的监督和约束, 本身就是私募基金行业自律和社会监督的重要力量 律师事务所是持牌的专业法律服务提供者, 独立性高, 法律合规意识强 请专业律师事务所对私募基金管理人登记申请进行第三方尽职调查, 提供法律意见书, 可提高申请机构的违规登记成本和社会诚信约束, 有助提升申请材料信息质量和合规性, 提高协会登记办理工作效能 问 : 公告 对私募基金管理人高管人员基金从业资格做出了要求, 有哪些主要考虑? 答 : 私募基金行业的高管人员是私募基金行业的精英, 也是主要的自律监管对象和服务对象 私募基金行业高管人员的专业能力 职业操守和诚信记录决定了私募行业是否可以健康规范发展 完善私募基金管理人高管人员基金从业资格要求和持续诚信记录, 加强高管人员的自我利益约束 诚信约束和自律约束, 有利于制衡私募基金管理人的利益输送和道德风险 实践中, 私募证券投资基金管理人高管人员已纳入从业人员资格管理体系, 而私募股权 创业投资和其他私募基金管理机构的高管人员长期未能纳入有效资质管理 在欠缺法律规制的现状下, 一些机构的高管人员缺乏必要的职业道德 合规意识和专业能力, 私募股权 创业投资和其他私募基金成为被从事非法集资的犯罪分子利用的高发领域 在目前形势下, 针对私募基金管理人高管人员作出适度的 符合监管实际的基金从业资格安排, 具有现实的紧迫性和必要性 公告 对私募基金管理人高管人员基金从业资格的要求有以下特点: 一是 公告 针对从事非私募证券投资基金业务的私募基金管理人的高管人员资质要求作出了差异化安排 二是各类私募基金管理人的合规 \ 风控负责人不得从事投资业务 三是修改完善了以认定方式取得基金从业资格的方式, 扩大了受认可的其他专业资格考试范围, 但增列了通过基金从业资格考试科目一 基金法律法规 职业道德与业务规范 考试的附加要求 四是要求私募基金管理人的高管人员每年度完成 15 学时的后续执业培训 下一步, 中国基金业协会将抓紧建立和完善私募基金行业从业人员诚信管理 43

44 体系, 优化基金从业资格考试安排, 增加适应私募股权投资基金 创业投资基金 的考试科目, 提供形式多样的从业人员持续培训和服务, 加强和完善我国资产管 理行业的人才储备 05 中基协负责人就落实 关于进一步规范私募基金管理人登记若干事项的公告 相关问题答记者问 发布单位 : 基金业协会 发布时间 :

45 中国基金业协会负责人就落实 关于进一步规范私募基金管理人登记若干事 项的公告 相关问题答记者问 自 2016 年 2 月 5 日中国基金业协会发布 关于进一步规范私募基金管理人登记若干事项的公告 ( 以下简称 公告 ) 以来, 私募基金行业高度关注, 反响热烈, 普遍支持和认同协会进一步规范私募基金管理人登记的相关措施 与此同时, 各财经媒体和微信 微博等自媒体纷纷对 公告 相关内容进行了各类分析与解读, 证券公司 律师事务所也推出了配套的中介服务 我协会注意到, 有些观点和中介机构的做法与 公告 的内容和精神存在偏差, 协会热线咨询电话 ( ) 官方微信咨询平台和电邮咨询系统里也收集到一些确需向行业机构进一步解释说明的问题 为此, 我协会负责人就落实 公告 相关问题回答了记者的提问 问 : 公告 发布后, 中国基金业协会是否暂停了私募基金登记备案工作? 答 : 公告 发布后, 中国基金业协会仍继续依法对符合要求的申请机构正常办理私募基金管理人登记和私募基金备案手续, 登记流程 登记时限均保持不变 公告 的出台旨在督促私募基金管理人恪尽职守, 切实履行诚实信用 专业勤勉的受托人义务, 促进私募基金行业规范健康发展 私募基金管理人登记和私募基金备案是私募基金自律管理的第一步, 但绝不是 一备了之 完成登记手续的私募基金管理人应持续履行基金产品备案 按要求向投资者进行信息披露以及向中国基金业协会报告更新季度 年度和重大事项信息等义务, 主动接受中国基金业协会对私募基金管理人 私募基金产品和从业人员的自律管理 针对未按要求及时申请产品备案 报送更新季度 年度和重大事项信息的私募基金管理人, 中国基金业协会将暂停受理该机构的私募基金产品备案申请, 或者视具体情形将其列入异常机构名单并在协会网站进行公示 私募基金管理人和申请机构应当按照相关法律法规的要求, 理性 全面 持续地理解和落实 公告 中关于进一步加强私募基金管理人登记的系列配套措施, 切实履行诚实信用 谨慎勤勉的受托人义务, 避免断章取义 草率行事 希望私募基金管理人和申请机构珍惜自身商誉和行业诚信记录, 正确认识和理解 公告 45

46 的系列配套措施和我国私募基金自律管理体系, 避免因 临时抱佛脚 似的草率 登记备案, 不顾及登记备案的程序性和实体性要求, 给自身经营带来后续不利影 响, 甚至引发与基金服务机构 投资者的争拗和纠纷 问 : 公告 发布后, 一些券商 律师事务所等中介服务机构纷纷推出所谓 保壳 卖壳 等一条龙服务, 中国基金业协会如何评价? 答 : 基金管理人 基金托管人和基金服务机构是私募基金行业生态系统和产业链的重要组成部分 私募基金服务机构为私募基金管理人提供法律 会计 行政服务和外包业务等专业化服务有利于提升私募基金行业的专业服务能力和合规运作水平, 各方相互依存 互为制衡 协同发展, 形成市场化的道德约束和优胜劣汰机制 基金业协会重视基金行业各类服务主体的发展, 支持私募基金管理人特色化 差异化发展, 形成良好的行业生态 但是, 相关中介机构在开展私募基金服务业务时, 应当对私募行业法律法规和 公告 的内涵有充分理解和正确认识 首先, 私募基金中介服务机构应当遵守相关业务的法律法规和自律规则, 秉承职业操守和专业行为规范, 恪尽勤勉尽责的社会责任, 为私募基金管理人提供合规 独立 客观 专业 公正的私募基金中介服务 第二, 私募基金服务机构与私募基金管理人之间的业务合作, 应注意各类主体的法律关系 职责范围和法律风险 根据 证券投资基金法, 基金管理人和基金托管人履行共同受托职责, 基金服务机构可受基金管理人或托管人委托, 代为办理基金的份额登记 核算 估值等事项, 基金管理人 基金托管人依法应当承担的责任不因委托而免除 律师事务所 会计师事务所接受基金管理人 基金托管人的委托, 为有关基金业务活动出具法律意见书 审计报告 内部控制评价报告等文件, 有虚假记载 误导性陈述或者重大遗漏, 给他人财产造成损失的, 还应当与委托人承担连带赔偿责任 无论是私募基金管理人还是证券公司 律师事务所和会计师事务所, 各方都应当高度珍视自身商誉和信用记录, 审慎选择业务合作对象, 审慎评估合作对象的资质以及业务开展中的合规风险 法律风险 代理人道德风险以及其他可能给投资者带来的潜在风险, 做好后续风险处置预案和责任安排, 避免相关风险外溢或损害自身机构 对方机构 或者投资者的合法 46

47 权益 私募基金管理人 基金托管人和各类私募基金服务机构应避免一哄而上, 盲目发展业务, 切不可对面临的法律风险 道德风险 合规风险视而不见 基金业协会将持续关注私募基金相关参与主体业务发展情况, 并适时开展自律检查和核查工作 第三, 私募基金行业是我国财富管理行业的新生力量, 健康发展离不开专业服务机构的支持 中国基金业协会呼吁律师事务所 会计师事务所 证券公司等中介机构, 秉承公平竞争 合理收费原则, 制定各自合理公允的服务收费标准, 统筹规划本机构私募服务业务发展模式, 按照法律法规和中国基金业协会关于私募基金登记备案的各项要求, 审慎专业 勤勉尽责地提供各项私募基金中介服务 问 : 可否对私募基金管理人提交 法律意见书 事宜提供进一步说明? 答 :( 一 ) 关于 私募基金管理人登记法律意见书 ( 简称 法律意见书 ) 模板问题 目前中国基金业协会无统一官方 法律意见书 模板, 请私募基金管理人聘请的执业律师和律师事务所按照 私募基金管理人登记法律意见书指引 以及私募基金登记备案系统的填报要求, 结合私募基金管理人的实际情况, 出具相关 法律意见书 ( 二 ) 关于对 法律意见书 的核查问题 中国基金业协会要求私募基金管理人提交 法律意见书, 引入专业法律中介机构开展尽职调查, 是对私募基金登记备案制度的进一步完善和发展, 同时也是中国基金业协会开展私募基金行业事中自律检查 事后自律处分的重要基础和依据 对于 公告 发布前已登记且有私募基金产品备案的私募基金管理人, 中国基金业协会将视具体情形个案要求其补提 法律意见书 除此种情形以外, 法律意见书 将是私募基金管理人申请登记 部分重大事项变更以及 公告 发布前已登记但无管理规模的机构首次申请私募基金备案的必备重要内容 包括 法律意见书 在内的申请材料经核查通过后, 申请机构才可完成私募基金管理人登记或重大事项变更, 或申请私募基金产品备案等相关业务 中国基金业协会将核查私募基金管理人提供的 法律意见书, 并视情况在私募基金管理人登记或重大事项变更的反馈意见中提出进一步的询问, 要求提供进一步的信息或出具相关法律意见 根据 私募投资基金管理人登记和基金备案 47

48 办法 ( 试行 ) 的相关规定, 在核查包括 法律意见书 所列事项在内的私募基金管理人登记及重大事项变更等内容的过程中, 中国基金业协会可以采取约谈高管人员 现场检查 向中国证监会及其派出机构 相关专业协会征询意见等方式对私募基金管理人提供的登记申请材料进行核查 ( 三 ) 关于可出具 法律意见书 的律师及律师事务所资质问题 按照 中华人民共和国律师法 相关规定, 在中国境内依法设立 可就中国法律事项发表专业意见的律师事务所及中国执业律师, 均可受聘按照 私募基金管理人登记法律意见书指引 的要求出具 法律意见书 各私募基金管理人可自愿选择符合上述条件的律师事务所出具 法律意见书 根据中国证监会 司法部联合发布的 律师事务所从事证券法律业务管理办法 ( 中国证券监督管理委员会令第 41 号 ) 第八条的规定, 中国基金业协会鼓励私募基金管理人选择具备下列条件的中国律师事务所出具法律意见书 : 1 内部管理规范, 风险控制制度健全, 执业水准高, 社会信誉良好 ; 2 有二十名以上执业律师, 其中五名以上曾从事过证券法律业务 ; 3 已经办理有效的执业责任保险 ; 4 最近两年未因违法执业行为受到行政处罚 根据中国证监会 司法部联合发布的 律师事务所从事证券法律业务管理办法 ( 中国证券监督管理委员会令第 41 号 ) 第九条的规定, 中国基金业协会鼓励具备下列条件之一, 并且最近两年未因违法执业行为受到行政处罚的律师参与出具法律意见书 : 1 最近三年从事过证券法律业务 ; 2 最近三年连续执业, 且拟与其共同承办业务的律师最近 3 年从事过证券法律业务 ; 3 最近三年连续从事证券法律领域的教学 研究工作, 或者接受过证券法律业务的行业培训 问 : 公告 发布后, 较多私募机构咨询顾问产品备案事项, 中国基金业协会对此有何回应? 答 : 私募基金管理人以产品投资顾问方式开展业务的 阳光私募 模式, 是 48

49 私募基金行业发展初期出现的一种做法 目前, 中国基金业协会正在抓紧研究制定私募基金管理人从事投资顾问服务的相关业务管理办法 考虑到在法律和实际运作中, 在相关管理机构已完成资管产品备案或审批程序后, 各类形式的顾问管理型的私募基金产品是否在私募基金登记备案系统备案, 不会影响该产品的正常投资运作, 为保证 公告 相关要求的有效实施, 自 公告 发布之日( 即 2016 年 2 月 5 日 ) 起, 中国基金业协会暂不办理新登记的私募基金管理人将顾问管理型基金作为其管理的首只私募基金产品的备案申请, 以及已登记且尚未备案私募基金管理人将顾问管理型基金作为其管理的首只私募基金产品的备案申请 待中国基金业协会正式发布私募基金管理人从事投资顾问服务的相关业务管理办法后, 私募基金管理人可将其管理的相关顾问管理型私募基金产品, 再按相关规定进行补充备案 在 公告 发布之前已登记并已备案私募基金产品的私募基金管理人, 可继续申请备案其管理的顾问管理型私募基金产品 问 : 如何报考基金从业资格考试? 答 :( 一 ) 关于基金从业资格考试安排 基金从业资格考试包含全国统一考试和预约式考试,2016 年度基金从业资格考试计划安排见下表 项目考试名称考试时间报名时间考试地点 预约式考 2016 年 3 月 年 2 月 1 日 北京 上海 广州 深 试第 1 次 日 至 2016 年 3 月 8 日 圳 预约式考基金从业试第 2 次日人员资格考试 2016 年 4 月 年 5 月 21 日至 2016 年 5 月 10 圳日 北京 上海 广州 深 预约式考 预约式考 2016 年 7 月 年 6 月 13 北京 上海 广州 深 试 试第 3 次 日 日至 2016 年 7 月 5 日圳 预约式考试第 4 次日 2016 年 11 月 年 12 月 17 日至 2016 年 12 月 6 圳日 北京 上海 广州 深 基金从业 全国统一 2016 年 4 月 年 2 月 1 日 北京 天津 石家庄 人员资格考试 考试第 1 次 日 至 2016 年 4 月 1 日 太原 呼和浩特 沈阳 长 49

50 考试 全国统一 全国统一 考试第 2 次日 2016 年 7 月 25 春 哈尔滨 上海 南京 2016 年 9 月 24 日至 2016 年 8 月 30 杭州 合肥 蚌埠 福州 日南昌 济南 郑州 武汉 长沙 广州 南宁 海口 重庆 成都 贵阳 昆明 全国统一 考试第 3 次 日 西安 兰州 西宁 银川 2016 年 9 月 年 11 月 26 乌鲁木齐 大连 青岛 宁日至 2016 年 11 月 4 波 厦门 深圳 佛山 苏日州 汕头 宜昌 衡阳 徐 州 淮安 赣州 金华 温 州 泉州 拉萨等 48 个城市 上述基金从业资格考试计划可能根据实际情况进行调整, 具体报名时间 考试时间和考试地点以当期考试公告为准, 考生可通过中国基金业协会网站从业人员管理栏目考试平台查阅考试信息 ( 二 ) 基金从业资格考试报名方式 采取网上报名方式, 考生可通过中国基金业协会官网提供的报名链接进行报名, 也可直接登录报名网站 ( 按照要求报名 我会从未委托其他机构代为办理基金从业人员资格考试, 为防止假冒网站截留和窃取考生个人信息, 请务必不要通过其他网站的链接进入报名网页的方式进行报名 ( 三 ) 基金从业资格考试大纲及教材 中国基金业协会已于 2015 年 7 月对外发布了 基金从业资格考试大纲, 详情请参阅协会官网 ( 的 从业人员管理 栏目 基金从业资格考试唯一指定教材为中国证券投资基金业协会组编 2015 年 6 月出版的 证券投资基金 ( 上下册 ), 由高等教育出版社出版 教材购买网址链接 中国基金业协会从未委托其他机构或个人编写出版考试辅导教材, 也不举办考前培训 中国基金业协会网站列举了考试常见问题及解答, 请考生登录中国基金业协会网站查询 ; 考生也可通过考试报名在线客服咨询相关问题 ; 或者拨打人工服务电话 咨询 50

51 中国基金业协会特别提示 : 中国基金业协会从不发布基金从业资格考试的考 题和答案 基金从业资格考试为国家法律规定的资格考试, 泄露考题和答案涉嫌 违法犯罪 问 : 公告 发布之前已登记私募基金管理人的高管人员若已取得基金从业资格的, 是否还需要参加基金从业资格考试科目一 基金法律法规 职业道德与业务规范 考试? 答 : 公告 发布之前已登记私募基金管理人的高管人员若已取得基金从业资格的, 应当按照 私募投资基金管理人登记和基金备案办法 ( 试行 ) 及 关于基金从业资格考试有关事项的通知 ( 中基协字 [2015]112 号 ) 的要求, 每年度完成 15 学时的面授或者远程学习形式的后续培训, 并按要求接受中国基金业协会的从业资格管理 请相关高管人员持续关注中国基金业协会网站发布的基金从业人员培训的计划和相关安排 三 观点和争鸣 01 欧美投资者适当性制度发展及借鉴 来源 : 中国证券投资基金业协会 综述 投资者适当性制度起源于美国, 有 80 多年的发展历程, 经历了一个由最初的自律规范, 发展到纳入监管体系并由司法加以确认, 最终形成自律 监管 仲裁和司法多层级联动的专业监管体系的过程 在美国, 投资者适当性原则体现在各类法规和自律规则中, 与 事前 保护的信息披露制度 事后 救济的反欺诈条款并列, 成为 事中 保护环节的核心措施 在欧洲, 投资者适当性已作为欧盟主要监管措施, 要求在欧盟层面共同 一致适用 目前, 我国已经在多个金融产品市场初步建立了投资者适当性规则体系, 但相关规定层级偏低且较为分散, 没有形成统一的 具有普遍约束力的制度体系 对欧美投资者适当性制度的研究对我们发展有关制度具有重要的借鉴意义 51

52 本文的最后, 作者结合我国当前基金行业现状, 从投资者适当性的法律地位 适用边界 主体范围以及救济方式等方面提出了自己的思考 欧美投资者适当性制度发展及借鉴一 投资者适当性的内涵及发展历程 ( 一 ) 投资者适当性的定义投资者适当性是指 : 金融机构所提供的产品和服务与投资者的财务状况 投资目标 风险承受能力 投资需求及知识和经验等的匹配程度 [1] 投资者适当性的目标, 简而言之, 就是让金融机构了解你的客户, 以便将适当的产品卖给适当的投资者 另外, 国际证监会组织 (IOSCO) 对于复杂金融产品的投资者适当性还有更为详细的定义 根据其于 2013 年 1 月发布的 复杂金融产品分销的适当性要求( 最终报告 ), 适当性 指中介机构在销售金融产品的过程中应当遵守的标准和规定, 并据此评估所出售的产品是否符合客户的财务状况和需求 销售行为包括向客户提供投资建议 管理个人投资组合和推荐公开发行的证券, 评估项目既包括客户的投资知识 投资经验 投资目标 风险承受力 ( 包括资本损失的风险 ) 投资期限等, 也包括客户定期追加投资 提供额外抵押, 以及理解复杂金融产品的能力 ( 二 ) 投资者适当性的发展历程投资者适当性规则在美国经历了从最初的 仅仅作为道德性约束的自律规范发展到行政规章, 最终形成自律 监管机构协作, 司法 仲裁双重救济模式的发展过程 第一, 自律组织以公平交易条款为基础确立了最初的适当性原则 美国的投资者适当性规则最早以自律监管组织道德指引的形式存在 [2] 1938 年, 美国国会通过了迈罗尼法案 (the Maloney Act), 要求成立一个场外交易的证券交易商协会以弥补交易商自我管理的缺失 基于该法案, 美国证券基金商成立了美国证券交易商协会 (NASD),NASD 以公平交易条款 (therules of Fair Practice ) 为基础确立了最初的适当性规则 适当性准则 (SuitabilityDoctrine)[3] 根据该规则要求, 经纪商只能向投资者推荐或者销售适合后者需求的金融产品, 为此, 经纪商应当搜集和掌握目标客户的信 52

53 息以了解客户 这一规则创立的初衷在于保护经纪商免受恶意投资者的纠缠, 从道德层面对恶意投资者进行劝诫 但从客观效果来看, 其对投资者也起到了保护作用 [4] 第二, 美国证监会将投资者适当性制度纳入监管框架 虽然投资者适当性制度在美国被早早地确立起来, 但是一开始因未受到重视而被监管部门束之高阁 1963 年 SEC 在回顾联邦证券市场监管经验与教训的研究中重提投资者适当性规则, 认为该规则有助于实现证券市场高标准的道德行为, 因此建议将 NASD 的适当性制度条款扩展适用于所有的证券经纪商 [5] 1964 年美国 证券法 修改之后,SEC 取得了对所有经纪商的监管权, 由其颁布实施的 15 b10 系列规则确立了适用于经纪商的 SECO (SEC-registered Only) 监管框架 在随后的发展过程中, 美国的证券监管实践和司法判例都确认了券商应当对投资者负有适当性的义务 第三, 投资者适当性救济方式从诉讼发展到仲裁和诉讼的双结构模式 美国司法部门对违反投资者适当性规则的救济方式的认定, 经历了一个由单纯的诉讼方式发展到仲裁 + 诉讼的双结构模式的过程 在 1978 年的 Clarkv. John Lamina Investors 案中, 美国第二巡回法庭认定证券经纪商向特定投资者的不适当推介行为违反了美国 1934 年证券交易法 中反欺诈条款 Rule 10b-5 的规定 [6] 但是到了 1987 年, 美国最高法院审理的 Shearson/American Express, Inc.v.McMahon 案中, 认为 所有的证券经营机构 ( 包含其员工 ) 与其客户之间就投资者适当性问题的争议, 都应当通过 NASD 的专业委员会以仲裁的方式解决 [7] 仲裁方式具有方便 快速以及灵活的优势, 但是并不意味着投资者不能向法院提起诉讼, 自此, 对投资者适当性的救助由单一的诉讼模式发展到诉讼和仲裁的双结构模式 二 投资者适当性的理论基础和适用范围证券立法和证券监管机构要求证券经营机构对投者承担适当性义务, 是因为这些机构在业务实践中通过各种途径和方式使公众相信其具备处理复杂证券交易的专业技能, 投资公众依赖了证券公司的 超人 技能来从事证券交易 [8], 从而产生了金融机构对投资者的信义义务 (fiduciary duty) 对信义义务的履行不仅适用于普通的代理关系, 也适用于非直接代理关系, 特别 53

54 是对于那些向公众宣称具有专业性的金融机构 为了说明这种规则的适用性, 美国 SEC 通过三种理论来解释投资者适当性的法理基础和适用范围 : 第一, 代理理论 (agency theory) 代理理论认为, 股票经纪人在执行投资者的股票买卖指令时, 股票经纪人是投资者的代理人, 对投资者负有注意和忠实义务 代理人对于委托人委托的事务, 有义务及时向委托人报告相关重大情况 适当性义务完美地契合了代理人向委托人报告相关信息的义务 当证券公司作为经纪人从事业务时, 经纪人基于投资者的指令在市场上卖出或者购买证券, 在这种情况下, 证券公司是投资者的代理人, 对投资人就代理事宜负有注意义务和忠实义务, 当然也包括为投资者提供适当证券交易的建议 第二, 特殊情节 理论 ( special circumstances theory) 特殊情节 理论来源于英美信托法 英美信托法对于信托义务的界定往往基于某种特殊的关系, 法官基于具体案情可以确认信托义务的存在 美国 SEC 认为基于投资者与证券公司相比处于弱势地位的情况, 即便不是投资者的代理人, 证券公司依然要承担信托义务 其原因就在于证券公司在处理与投资者之间的关系时处于可以相信和信赖的地位, 以便于为投资者提供证券投资推荐 [9] 第三, 招牌 理论 ( shingle theory) 招牌 理论由美国的证券法权威罗思教授提出 [10] 该理论认为只要证券公司在证券交易中 挂出招牌 以示其为证券经纪商或者交易商 具备与证券相关的专业性, 就应与公众进行公平公正的交易 如经纪人在执行业务的过程中, 没有遵守 NASD 或者 NYSE 的适当性义务,SEC 就认为其违反与投资者公平 公正交易的法定义务 三 投资者适当性与其他投资者保护措施的关系伴随着美国法律界对于投资者适当性的认识逐渐加深, 其已经与信息披露制度 反欺诈性法律条款并称为美国联邦证券法的 重要哲学问题 自 1933 年证券法 颁布以来, 美国逐渐确立了以法定信息披露制度为证券市场基本的监管手段和方式, 以反欺诈条款为救济措施的监管模式 法定信息披露制度作为证券市场投资者利益保护的基础, 为投资者进行证券投资提供了较为充分的条件, 保证了投资者的知情权, 减少了证券投资的盲目性, 提升了证券市场投资者的投资理性 但实质上, 法定信息披露制度仅是 54

55 对投资者进行事前保护的有力武器, 确保投资者在知情的基础上做出符合其自身条件的投资决定, 同时还取决于投资者的认知能力和认知水平, 也即投资者须在充分了解其投资内容后 ( 收益 风险 救济等 ), 方可自己做出判断是否进行投资 如何进行投资以及如何对自己进行保护等 因此, 信息披露制度并不是防止证券欺诈和其他证券市场违规行为的最为直接的手段 [11] 1963 年 SEC 的专项研究中已经认识到监管机构的信息披露要求和实践在保护投资者利益方面已经不再全面有效 [12] 同样的, 反欺诈条款与法定信息披露制度的目的相同, 都是为了保护投资者利益, 但不同的是, 反欺诈条款是通过事后救济的方式来实现投资者权益保护的, 往往成本巨大而收效较小 投资者适当性加强了对投资者的 事中 保护 事实上, 基于证券市场产品结构的日益复杂和风险的日益加大, 投资者以其有限的认知能力和认知水平以及有限的精力, 将很难再基于法定信息披露文件而做出自主的投资决定, 在现实中投资者要么盲目地投资, 要么基于其对券商专业性的推崇和信赖, 接受为其提供服务的券商的建议, 将投资决定的做出建立在券商的投资推荐之上 盲目投资有可能产生巨大的投资风险, 依据券商的建议进行投资也可能会受到券商的欺诈 综上, 投资者适当性通过要求券商在尽职尽责地调查投资者情况的基础上为投资者提供其认为风险适当的产品 : 这样一方面借助券商的专业性解决了投资者认知能力和水平有限的困境, 另一方面也缓解了投资者通过寻求事后救济的方式进行权利保护的难度, 为投资者做出知情的投资决定提供了制度保障, 弥补了法定信息披露制度和反欺诈条款在监管上的漏洞 四 美国投资者适当性实施的现状 ( 一 ) 适当性规则审查以及生效过程 2007 年 7 月美国金融业监管局 (FinancialIndustry Regulatory Authority, FINRA) 成立, 并成为美国最大的非政府证券业投资自律监管机构 2010 年 11 月,SEC 审查通过了 FINRA 的投资者适当性规则的两个规则 : 了解你的客户规则 (Rule 2090) 和适当性义务规则 (Rule 2111), 将其编入 FINRA 的规则手册 (FINRArulebook), 于 2011 年 10 月 7 日生效 55

56 2011 年 1 月,FINRA 曾发布监管通知 (Regulatory Notice 11-02) 对新的规则进行了解释 随后, 大量的金融机构向 FINRA 反馈意见, 希望 FINRA 能够出台相关配套指引 (Guidance), 帮助金融结构尽快适应新的规则 考虑到市场的实际情况,2011 年 5 月,FINRA 发布第 25 号监管通知 (Regulatory Notice 11-25), 将新规则的生效期推迟至 2012 年 7 月 9 日, 同时出台了相应的投资者适当性规则指引 2012 年 5 月,FINRA 再次出发布了关于新条款适用的监管通知 (Regulatory Notice 12-25), 出台了新的附加性指引着重对 Rule2111 条以及新增反馈意见进行了说明 ( 二 ) 了解你的客户规则 (Know Your Customer) FINRA 的了解客户规则 (FINRA Rule 2090) 的前身是 NYSE 的 Rule 405(1), 该规则要求投资公司在了解客户 必要信息 (Essential Facts) 的基础上 合理勤勉 (Reasonable Diligence) 地管理投资者的账户 必要信息包含以下四方面要求 : 第一, 能有效地服务于投资者账户管理 ; 第二, 符合账户特定的要求 ; 第三, 精准的把握和行使服务职权 ; 第四, 符合法律 法规要求 [13] 投资机构了解客户的义务在投资者与投资机构建立服务关系伊始便生效, 并不以投资机构是否有具体的推介行为为生效要件 了解客户规则并不是构成投资者适当性规则, 而是作为适当性义务规则的基础性 (Foundational) 规则存在, 是适当性义务规则中, 将 适合的产品出售给合适的投资者 的第一步 [14] ( 三 ) 适当性义务规则 (Suitability Obligations) 适当性义务规则源于 NASD 的 Rule 2310 条款, 投资公司或者相关利益人应当通过合理的方式可以确信证券交易活动中的推介行为或者投资策略是适合投资者的, 这要求投资公司或者相关利益人尽到 合理的勤勉 职责, 通过获取特定客户的 必要信息 来确定特定投资者的投资类型 [15] 对于类型的确定, 主要包括 ( 但不限于 ) 以下几个方面内容 : 顾客年龄, 已投资产品, 财务状况和需求, 缴税情况, 投资标的, 投资经验, 投资期间, 流动性需求, 风险承受能力以及其它涉及推介行为的信息 [16] 适当性义务规则将推介行为作为触发条件, 强调根据客户的具体情况灵活掌握推介行为的适当性, 主要分为以下三种义务 :⑴ 合理基础的适当性规则 (Reasonable-basis 56

57 Suitability), 即证券公司必须勤勉尽职以合理确信所做的推荐至少适合部分投资者 ⑵ 特定客户的适当性规则 (Customer-specific Suitability), 即证券公司基于对投资者个别投资组合的了解, 应当能够合理地确信其所做的推荐适合某特定投资者 ⑶ 交易频率方面的适当性规则 (Quantitative Suitability), 即投资者账户未因投资推荐而进行不必要的频繁交易 (Churned) 此外, 新规则中规定经纪商可在满足下述条件的情况下豁免对机构投资者的适当性义务, 即经纪商有合理的理由确信机构投资者有能力独立分析全局性或特定投资策略的投资风险, 机构投资者事实上正在对经纪商提供的投资推荐进行独立评估 判断, 以及机构投资者明确表示其正在对投资建议进行独立判断 目前, 美国的金融市场已经形成了比较完善的投资者适当性体系 : 通过 行业自律协会制订适当性规则 SEC 审查 通过 再由自律协会负责具体实施 的模式, 既能有效的体现行业协会的专业性, 又能充分发挥行政部门的监管职能, 同时以联邦法律作为保障, 体现出了美国的投资者适当性制度专业 完善 多层级保护的特点 五 欧盟的投资者适当性制度实施现状 ( 一 ) 欧盟适当性架构和主要内容欧盟的投资者适当性主要体现在欧盟 金融工具市场指令 (MiFID) 及其它相关实施指令当中 [17] 2012 年欧洲证券市场管理局规定了关于适当性要求指导方针的最终报告 [18], 以确保该指令以及其它指令中的相关条款在欧盟层面能够共同 统一 协调地适用 欧盟推行投资者适当性的一个非常重要的内容是对投资者进行了分类, 分为零售客户 (Retail Client) 和专业客户 (Professional Client), 其中专业客户中还包含合格对手方 (Eligible Counterparties) 在上述类别中, 最重要的是对专业客户的定义, 因为零售客户的范畴使用了 排除法, 即专业客户之外的均为零售客户 基于分类, 指引提出了不同类别的投资者适当性制度实施要求, 不同类别的投资者在一定条件下还可以互相转化 总体上, 从零售客户到专业客户, 投资公司履行的义务有所区别且依次减弱, 客户受到的保护程度也依次减弱 另外, 在对客户进行分类之外,MiFID 还规定了两类投资者评估制度 : 57

58 适当性评估 (Assessment ofsuitability) 和适合性评估 (Assessment of appropriateness) 其中, 适当性评估指投资公司依据从客户信息, 就投资意见和推荐产品是否适合客户做出判断, 适用于接受投资建议 进行证券投资组合管理等情形 ; 适合性评估则是根据客户信息就某类交易行为和投资服务是否适合做出判断, 适用于投资者要求投资公司执行其投资指令的情况 ( 二 ) 专业客户的定义及特点专业客户是指符合一定的标准, 被认为拥有相关经验 知识 专长, 能以此进行自主投资决策, 并能恰当评估所涉风险的客户 专业客户分为 被视为专业客户的类型 和 根据请求可被视为专业客户的类型 被视为专业客户的类型被称为 真正的专业客户 包括四类: 一是经核准或受监管才能在金融市场上运营的实体 包括信用机构 投资公司 保险公司 集合投资计划及其管理公司 养老金及其管理公司 商品及其衍生品交易商 或其他类似的机构投资者 ; 二是满足资产负债总额达 2000 万欧元 净营业额额达 4000 万欧元或自有资金达 200 万欧元三个条件中任意两个条件的组织 ; 三是国家和地方政府, 管理政府债务的公共部门, 中央银行, 国际或跨国性组织及其他类似国际组织 ; 四是以投资金融工具为主要活动的其他机构投资者, 包括专门从事资产证券化或其他融资交易的实体 投资公司在认定此类客户时须在提供服务之前向其履行说明义务, 告知客户被视为专业客户及相关信息 但是, 双方可以签署协议就相关说明义务的内容进行约定, 客户也有权请求修改协议条款, 寻求较高水平的保护 最为重要的是, 当该类专业客户认为自己不能自行正确适当地评估或管理相关风险时, 可以请求获得非专业客户即零售客户的待遇, 并要求投资公司为其提供更高水平的保护 根据请求可被视为专业客户的类型又被称为 可选择的专业客户 是指除真正的专业客户类型之外 符合一定标准并履行一定程序从而放弃业务行为规则提供的某些保护的客户 成为此类客户必须满足一定的评估标准, 履行必要的程序 首先, 投资公司必须结合拟开展的交易或服务, 对该类客户的技能 经验和知识进行充分评估 在评估过程中, 至少要满足以下标准中的任意两项 : 客户已在相关市场上开展过较大数量的交易, 四个季度内平均 58

59 交易频率为每季度 10 次 ; 客户包括现金存款和金融工具在内的金融投资资产超过 5O 万欧元 ; 客户在金融领域专业岗位工作满 1 年或以上 其次, 客户的认定必须依照一定程序 : 一是客户必须向投资公司书面声明, 表明希望被视为专业客户 ; 二是投资公司必须向客户提供清楚的书面警示, 提请客户注意其可能失去的各种保护和投资者补偿 ; 三是在接受客户申请成为 可选择专业客户 时, 公司必须采取合理措施确保申请客户符合可选择专业客户认定标准 当然, 成为可选择的专业客户不当然地被认为其具有与真正专业客户相当的市场知识和经验 投资公司必须制定适当的制度规范和程序来对客户进行分类 专业客户自行负责向投资公司通知可能影响其现行所处分类的任何变动 如果投资公司知道该客户不再满足可选择专业客户的标准和要求, 也必须采取合适行动 ( 三 ) 专业客户和零售客户的相互转化专业客户在认为自身不能够依靠自身的力量有效地评估或者管理风险的时候, 有权利也有责任申请取得零售客户资格, 获得较高水平的保护 而专业客户中 可选择的专业客户 也意味着只要满足一定条件, 零售客户就可以被归类为专业客户 如果零售客户主张作为专业客户的身份参与到投资活动中, 即可以在投资公司开立账户并在指令规定的范围内不借助投资公司专业顾问而管理自己的证券投资组合, 放弃了 MiFID 所提供的法律保护 值得注意的是, 这些放弃 零售客户 地位的投资者并未被看作拥有与真正专业客户相当的市场知识和投资经验 只不过投资公司对此类投资者的投资知识 投资经验进行了充分评估, 并根据其推荐的投资交易或提供的服务性质能够确认该投资者有能力作出投资判断, 理解投资风险 零售客户之所以实施放弃行为, 主要在于其变更身份后交易成本将有所降低 此外, 提供服务的投资公司也因投资者的 放弃行为 而免除了诸如 适当性评估 等义务 六 我国适用投资者适当性制度的思考当前我国的投资者适当性制度分散于不同的金融业务规范, 立法层级不高 内容存在差异 执行力度较差是当前我国投资者适当性制度存在的普遍问题 如 : 在创业板 融资融券 股指期货 基金销售等领域存在着大量涉 59

60 及投资者适当性原则的部门规章 交易所业务规则和行业自律规则, 有的规则将投资者适当性作为金融机构为满足监管要求而开展的投资者管理制度, 市场机构的执行力度和投资者认可度不高 借鉴欧美投资者适当性管理经验, 我们对投资者适当性制度的发展进行了初步研究, 建议我国对于投资者适当性制度的战略安排参考美国投资者适当性的发展历程, 确立其投资者保护的重要法律地位, 尽快建立更高层级的统一的适当性规则, 明确划分投资者适当性履责范围和主体, 逐步形成司法 仲裁 监管和自律联动的保护体系 ; 投资者适当性的战术安排建议主要参考欧盟的标准, 对投资者进行更为合理的分类, 给予投资者在不同分类的转换权利, 并按照简单和复杂金融产品实施不同的投资者适当性要求 ( 一 ) 明确投资者适当性的法律地位以及与合格投资者的关系美国投资者适当性要求与信息披露 反欺诈条款并列作为重要的投资者保护措施值得借鉴 对于投资者来说, 信息披露 是事前保护, 反欺诈条款 是事后保障, 投资者适当性是事中监管和投资者保护的关键 厘清这一点还要区分投资者适当性与合格投资者之间的关系 有学者指出, 我国资本市场 应采用合约设计和市场准入贯彻适当性规则的要求, 全面构建投资者适当性制度框架 [19], 还有学者认为, 投资者适当性就是合格投资者制度 [20] 而现行的有关投资者适当性的诸多规则也确实大都以规定合格投资者制度为主, 或围绕合格投资者制度展开 [21] 也就是说, 在我国的理论与实践中都将投资者适当性制度与合格投资者制度相混同, 将投资者适当性制度认定为是类似于 市场准入 的制度 事实上, 二者监管目的和逻辑完全不同, 前者重在对不同的投资者提供不同的法律保护, 如欧盟 金融工具市场指令 中的投资者保护条款规定 后者则是从市场风险 投资者本身的角度, 设定其需要满足的条件和门槛 ( 二 ) 尽快建立更高层级的统一的适当性制度, 明确投资者适当性适用边界对单一类别的金融产品规范投资者适当性是没有意义的 只有将更多类别的金融产品纳入匹配范围, 才可能实现根据不同的风险等级匹配产品的目的, 也就能更好的避免某一类复杂的金融产品销售给低风险等级投资者的情 60

61 况 因此, 建立更高层级的统一的适当性管理规范和要求势在必行 在统一投资者适当性规范的过程中, 适用范围是核心要素 美国相关法规要求只要履行 信义义务 的机构就应当适用, 这不仅包括普通的代理买卖关系, 也包括信托关系和账户管理 资产配置等 ; 欧盟还将适当性制度分为适当性评估 ( 针对投资建议 ) 和适合性评估 ( 针对代理交易 ) 我国关于投资者适当性规则的适用范围目前尚界定不清 如 证券公司监督管理条例 中规定的我国投资者适当性制度适用的范围是资产管理业务 融资融券业务 销售证券类金融产品, 未包括经纪业务和投资咨询业务, 亦未区分复杂金融产品和普通金融产品, 有必要借鉴相关经验进行更为明确的界定 ( 三 ) 建议明确适当性义务的履责主体和范围, 完善投资者 事中 保护机制我国投资者适当性义务的规则是以机构监管模式为基础建立的, 因此投资者适当性履责主体基本分散在各类金融机构的准入和日常规范中 事实上, 投资者适当性履责主体应以功能监管为主线, 从履责行为规范履责主体 如, 美国投资者适当性业务包括了解客户和产品推介两个行为 第一步是了解客户, 无法获取客户 必要信息 的机构是无法履行投资者适当性义务的 如基金管理人委托代销机构销售产品过程中, 如无法获得客户信息, 其适当性义务也就无法施行 此外, 推介行为是适当性义务的触发条件, 以投资者风险承受能力匹配不同风险等级的产品仅为投资者适当性的一个方面, 也可以参考 FINRA 的规则将推荐数量是否过度, 新产品是否增加投资者原有组合风险等作为可以灵活掌握的因素 需要说明的是, 我国金融产品的推介行为集中在产品销售机构, 此类机构的盈利模式以产品代理或销售的佣金为主, 推荐产品的数量和频率必然较高 ; 只有建立和加快发展以投资者账户管理为基础, 收取管理费用的投资顾问体系, 才能使投资者适当性落实到位 ( 四 ) 建立多维度 灵活安排的投资者分类体系, 明确区别复杂金融产品的适当性义务投资者分类即投资者保护水平的分类, 专业的投资者将受到更少的保护, 这是投资者适当性和投资者保护的逻辑 建议监管层面明确适当性义务 61

62 的履责要求和不同类别投资者的保护要求, 出台多维度的灵活的投资者认定标准和程序, 如不同类别的投资者认定标准 转换程序 各类产品的适当性义务等 通过不同的监管和自律要求, 不断完善机构投资者适当性的履责能力 ( 五 ) 明确投资者适当性规则的救济模式美国法院对投资者适当性制度的态度有一个变化的过程, 由此将投资者基于适当性规则的救济从诉讼发展为 诉讼 + 仲裁 双结构模式 欧盟在涉及投资者适当性纠纷解决机制的问题上也有其自己的做法 金融工具市场指令 规定欧盟应鼓励其成员国建立 执行并维持有效且透明的投资者投诉解决机制, 以期快速合理地解决纠纷 同时, 投资公司应将每一项投资者的投诉及采取的解决措施予以纪录 [22] 此外, 市场改革创新导致新的利益冲突, 也需要通过法律制度的构建 权利义务的设置以及积极的纠纷解决机制, 实现利益的再平衡 建议尽快建立基于投资者适当性的 方便投资者的 成本较低的 公平而快速的纠纷解决机制 ( 如仲裁机制 ) 当投资者利益受到损害时, 可以合同违约提起诉讼, 亦可请求自律监管机构专门建立的纠纷解决机制予以快速解决, 还可请求证券监管机构应加强监管和查处 ( 中国基金业协会理财服务部李楠 赵冰撰稿 ) 注释 :[1] 主要见于国际清算银行 (BIS) 金融产品和服务零售领域的客户适当性 报告 (BIS,Customer Suitability in the RetailSale of Financial Products and Services,April,2008) [2] Lewis D. Lowentels and Alan R. Bromberg. Suitability in SecuritiesTransactions, 54 Bus. Law [3] NASD ride2310:in recommending to a customer the purchase,sale or exchange of any security,a member shall have reasonablegrounds for believing that the recommendation is suitable for such customerupon the basis of the facts if any disclesed bysuch customer a8 to his other security holdings and as to his financialsituation and needs. [4] Louis Loss & Joel Seligman, Securities Regulation (3ded. 1993). 62