国枫凯文 周刊GRANDWAY WEEKLY 年第31期 总第314期

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1 国 枫 凯 文 周 刊 GRANDWAY WEEKLY 2014 年 第 37 期 总 第 320 期 2014/10/17 北 京 国 枫 凯 文 律 师 事 务 所 ( 北 京 - 上 海 - 深 圳 - 广 州 - 重 庆 - 成 都 - 西 安 ) GrandwayLaw Offices (Beijing-Shanghai-Shenzhen-Guangzhou-Chongqing-Chengdu-Xi'an) 地 址 : 北 京 市 西 城 区 金 融 大 街 1 号 写 字 楼 A 座 12 层 邮 编 : Address:Floor 12, Tower A, No.1 Financial Street Xicheng District, Beijing100033, China 电 话 : Tel: 传 真 : Fax: 网 址 : Website: ( 本 周 刊 仅 供 本 所 内 部 交 流 及 本 所 客 户 参 阅 之 用 )

2 目 录 CONTENTS 国 枫 凯 文 动 态 GRANDWAY NEWS... 2 本 所 承 办 的 辽 宁 科 隆 精 细 化 工 股 份 有 限 公 司 首 次 公 开 发 行 股 票 项 目 获 得 中 国 证 监 会 发 行 核 准 文 件... 2 With the assistance of Grandway,LiaoNing KeLong Fine Chemical Co.,Ltd.is granted an approval of issuance documents for its IPO project by the CSRC 本 所 承 办 的 收 购 办 法 实 施 后 首 例 新 三 板 企 业 并 购 案 成 功 完 成... 2 With the assistance of Grandway,the first mergers and acquisitions of the NEEQ completed successfully after implementation of the Non-listed public company purchase management method... 2 法 制 动 态 SECURITIES INDUSTRY NEWS... 4 中 国 证 券 业 协 会 发 布 关 于 进 一 步 完 善 保 荐 代 表 人 管 理 的 通 知... 4 Securities Association of China announced Inform about further perfecting sponsor representative management... 4 交 通 运 输 部 发 布 关 于 加 强 危 险 品 运 输 安 全 监 督 管 理 的 若 干 意 见... 4 Ministry of Transport of P.R.C.announced Several opinions on strengthening of dangerous goods transportation safety supervision and management... 4 专 题 研 究 RESEARCH ON CURRENT ISSUES... 6 投 资 者 保 护 视 角 下 我 国 私 募 信 息 披 露 制 度 的 完 善 -- 借 鉴 美 国 私 募 信 息 披 露 制 度 6 The Improvement of The Information Disclosure System for The Private Offering in China from The Perspective of Investor Protection ---- According to U.S.disclosure system for the private offering... 6 律 所 人 文 GRANDWAY COMMUNITY 和 自 己 赛 跑 的 人 记 第 一 次 铁 人 三 项 比 赛 The Man Who Competing With Himself The First Ironman Triathion

3 国 枫 凯 文 动 态 GRANDWAY NEWS 本 所 承 办 的 辽 宁 科 隆 精 细 化 工 股 份 有 限 公 司 首 次 公 开 发 行 股 票 项 目 获 得 中 国 证 监 会 发 行 核 准 文 件 With the assistance of Grandway,LiaoNing KeLong Fine Chemical Co.,Ltd.is granted an approval of issuance documents for its IPO project by the CSRC 2014 年 10 月 15 日, 本 所 承 办 的 辽 宁 科 隆 精 细 化 工 股 份 有 限 公 司 ( 股 票 代 码 :300405, 股 票 简 称 : 科 隆 精 化 ) 在 创 业 板 首 次 公 开 发 行 股 票 项 目 获 得 中 国 证 监 会 发 行 核 准 文 件, 并 拟 于 近 日 公 开 发 行 并 在 深 圳 证 券 交 易 所 创 业 板 挂 牌 上 市 该 项 目 签 字 律 师 为 曹 雪 峰 李 波 史 旭 本 所 承 办 的 非 上 市 公 众 公 司 收 购 管 理 办 法 实 施 后 首 例 新 三 板 企 业 并 购 案 成 功 完 成 With the assistance of Grandway,the first mergers and acquisitions of the NEEQ completed successfully after implementation of the Non-listed public company purchase management method 2014 年 9 月 30 日, 全 国 中 小 企 业 股 份 转 让 系 统 平 台 公 告, 中 国 第 一 家 将 数 字 化 技 术 成 功 应 用 于 商 品 身 份 管 理 领 域 的 数 码 防 伪 综 合 解 决 方 案 服 务 商 北 京 兆 信 信 息 技 术 股 份 有 限 公 司 ( 以 下 简 称 : 兆 信 股 份, 股 票 代 码 :430073) 被 香 港 主 板 上 市 公 司 慧 聪 网 (02280.HK) 通 过 下 属 公 司 收 购, 收 购 对 价 逾 亿 元, 于 2014 年 10 月 9 日 完 成 交 割 慧 聪 网 为 国 内 领 先 的 B2B 电 子 商 务 运 营 商, 收 购 完 成 后, 兆 信 股 份 业 务 将 会 与 慧 聪 网 的 现 有 业 务 产 生 协 同 发 展 效 应 2

4 本 次 收 购 为 非 上 市 公 众 公 司 收 购 管 理 办 法 非 上 市 公 众 公 司 信 息 披 露 内 容 与 格 式 准 则 第 5 号 - 权 益 变 动 报 告 书 收 购 报 告 书 和 要 约 收 购 报 告 书 实 施 以 来 首 例 新 三 板 挂 牌 公 司 收 购, 兆 信 股 份 也 是 目 前 唯 一 一 家 被 境 外 上 市 公 司 收 购 而 未 摘 牌 的 新 三 板 挂 牌 公 司, 无 先 例 可 循 本 所 接 受 兆 信 股 份 委 托, 担 任 慧 聪 网 收 购 兆 信 股 份 的 专 项 法 律 顾 问, 就 慧 聪 网 收 购 兆 信 股 份 出 具 法 律 意 见 书 本 所 接 受 委 托 后, 由 合 伙 人 王 勇 律 师 领 导 郇 海 亮 律 师 梁 振 东 律 师 组 成 项 目 团 队, 精 研 监 管 规 定, 积 极 与 全 国 股 转 系 统 公 司 业 务 部 沟 通, 克 服 了 非 上 市 公 众 公 司 收 购 管 理 办 法 非 上 市 公 众 公 司 信 息 披 露 内 容 与 格 式 准 则 第 5 号 - 权 益 变 动 报 告 书 收 购 报 告 书 和 要 约 收 购 报 告 书 首 次 适 用 过 程 中 的 难 点 和 盲 点, 解 决 了 境 外 上 市 公 司 并 购 境 内 新 三 板 挂 牌 公 司 所 涉 外 资 并 购 等 一 系 列 审 批 流 程 问 题, 并 就 本 次 收 购 在 香 港 联 交 所 和 全 国 中 小 企 业 股 份 转 让 系 统 公 告 的 操 作 问 题 提 供 了 专 业 法 律 意 见 和 建 议, 在 不 到 两 个 月 的 时 间 内 完 成 尽 职 调 查, 出 具 法 律 意 见 书 协 同 东 北 证 券 金 杜 律 师 事 务 所 圆 满 完 成 兆 信 股 份 的 收 购 工 作, 受 到 客 户 和 合 作 中 介 机 构 的 一 致 好 评, 丰 富 了 本 所 在 新 三 板 法 律 服 务 领 域 的 经 验 3

5 法 制 动 态 SECURITIES INDUSTRY NEWS 中 国 证 券 业 协 会 发 布 关 于 进 一 步 完 善 保 荐 代 表 人 管 理 的 通 知 Securities Association of China announced Inform about further perfecting sponsor representative management 中 国 证 券 业 协 会 15 日 发 布 通 知, 进 一 步 完 善 保 荐 代 表 人 管 理 通 知 称, 保 荐 代 表 人 原 有 的 两 个 考 试 科 目 ( 证 券 知 识 综 合 考 试 和 投 资 银 行 业 务 专 业 考 试 ) 调 整 为 一 个 考 试 科 目, 名 称 为 投 资 银 行 业 务 考 试 完 成 执 业 注 册 的 在 职 证 券 从 业 人 员 均 可 参 加 考 试 个 人 通 过 保 荐 代 表 人 胜 任 能 力 考 试 或 取 得 保 荐 代 表 人 资 格 后, 应 当 每 年 参 加 并 完 成 中 国 证 券 业 协 会 组 织 的 保 荐 代 表 人 业 务 培 训 未 按 要 求 完 成 保 荐 代 表 人 业 务 培 训 的, 其 保 荐 代 表 人 胜 任 能 力 考 试 成 绩 不 再 有 效 在 违 规 事 项 处 理 方 面, 保 荐 代 表 人 执 业 证 书 申 请 材 料 存 在 虚 假 记 载 误 导 性 陈 述 或 者 重 大 遗 漏 的, 协 会 不 予 审 核 ; 已 取 得 证 书 的, 协 会 注 销 其 保 荐 代 表 人 执 业 证 书 有 上 述 情 形 的, 协 会 自 作 出 不 予 审 核 决 定 之 日 或 注 销 证 书 之 日 起 三 年 之 内 不 再 受 理 该 申 请 人 的 执 业 注 册 申 请 保 荐 机 构 未 能 按 协 会 要 求 及 时 准 确 进 行 保 荐 信 息 维 护 的, 协 会 将 暂 停 该 机 构 的 保 荐 代 表 人 资 格 申 请 并 要 求 其 进 行 整 改 保 荐 机 构 提 供 虚 假 的 保 荐 代 表 人 注 册 登 记 材 料 的, 协 会 视 情 节 轻 重, 对 该 机 构 采 取 自 律 管 理 措 施 或 纪 律 处 分 交 通 运 输 部 发 布 关 于 加 强 危 险 品 运 输 安 全 监 督 管 理 的 若 干 意 见 Ministry of Transport of P.R.C.announced Several opinions on strengthening of dangerous goods transportation safety supervision and management 4

6 10 月 14 日, 交 通 运 输 部 发 布 交 通 运 输 部 关 于 加 强 危 险 品 运 输 安 全 监 督 管 理 的 若 干 意 见, 该 意 见 涉 及 严 格 危 险 品 运 输 市 场 准 入 强 化 危 险 品 运 输 安 全 监 督 管 理 推 进 危 险 品 运 输 安 全 生 产 风 险 管 控 加 强 从 业 人 员 培 训 和 监 管 队 伍 建 设 严 肃 危 险 品 运 输 安 全 生 产 事 故 调 查 处 理 以 及 建 立 危 险 品 运 输 安 全 生 产 长 效 机 制 六 大 方 面 近 年 来, 危 险 品 运 输 安 全 生 产 重 特 大 事 故 时 有 发 生, 特 别 是 山 西 3 1 特 别 重 大 道 路 交 通 危 化 品 燃 爆 事 故 浙 江 杭 州 桐 庐 县 境 内 化 学 品 泄 漏 事 故 以 及 湖 南 7 19 特 别 重 大 道 路 交 通 运 输 事 故, 引 起 了 党 中 央 国 务 院 高 度 重 视 和 社 会 广 泛 关 注 为 坚 决 遏 制 危 险 品 运 输 安 全 生 产 事 故 的 发 生, 现 就 加 强 危 险 品 运 输 安 全 监 督 管 理 提 出 意 见 ( 以 上 信 息 由 国 枫 凯 文 律 所 事 务 所 根 据 2014 年 10 月 12 至 2014 年 10 月 17 日 期 间 公 开 资 料 整 理 ) 5

7 专 题 研 究 RESEARCH ON CURRENT ISSUES 投 资 者 保 护 视 角 下 我 国 私 募 信 息 披 露 制 度 的 完 善 ---- 借 鉴 美 国 私 募 信 息 披 露 制 度 The Improvement of The Information Disclosure System for The Private Offering in China from The Perspective of Investor Protection ---- According to U.S.disclosure system for the private offering 文 / 梁 清 华 ( 发 表 于 中 国 法 学 2014 年 第 五 期 ) 内 容 提 要 我 国 目 前 的 私 募 信 息 披 露 制 度 存 在 诸 多 缺 陷, 最 严 重 的 问 题 是 对 投 资 者 保 护 缺 失 为 保 护 投 资 者, 立 法 上 需 要 完 善 我 国 私 募 信 息 披 露 制 度 美 国 是 世 界 上 私 募 信 息 披 露 制 度 尤 其 是 对 私 募 投 资 者 保 护 较 为 完 善 的 国 家, 其 有 益 经 验 可 以 为 我 们 借 鉴 在 我 国 私 募 的 信 息 披 露 制 度 的 建 设 上, 立 法 的 原 则 应 当 是 保 护 投 资 者 与 降 低 私 募 融 资 成 本 之 间 做 到 谨 慎 平 衡 的 同 时 ; 现 阶 段 制 度 建 设 的 目 标 更 应 偏 重 于 对 投 资 者 的 保 护 与 此 相 适 应, 在 理 念 上, 应 当 以 反 欺 诈 为 核 心, 突 出 民 事 责 任 的 承 担 ; 在 具 体 制 度 的 构 建 上, 应 当 建 立 私 募 区 分 信 息 披 露 制 度, 并 在 强 制 信 息 披 露 的 基 础 上 增 加 自 愿 信 息 披 露 内 容 关 键 词 私 募 信 息 披 露 投 资 者 保 护 信 息 披 露 反 欺 诈 区 分 信 息 披 露 自 愿 信 息 披 露 1 证 券 发 行 分 为 公 募 和 私 募 对 公 募 而 言, 由 于 投 资 者 人 数 众 多 且 身 份 多 样, 监 管 机 构 必 须 通 过 真 实 准 确 完 整 的 信 息 披 露 对 证 券 发 行 进 行 监 管, 维 护 市 场 秩 序, 因 而 信 息 披 露 是 发 行 人 的 普 遍 强 制 和 统 一 的 义 务 与 公 募 相 比, 私 募 ( 非 公 开 发 行 ) 2 的 产 生 源 于 市 场 * 对 外 经 济 贸 易 大 学 法 学 院 副 教 授, 法 学 博 士 本 文 为 2013 年 度 国 家 法 治 与 法 学 理 论 研 究 项 目 我 国 私 募 基 金 法 律 制 度 的 构 建 研 究 ( 批 准 号 13SFB2034) 阶 段 性 成 果 本 文 在 写 作 修 改 定 稿 过 程 中 得 到 对 外 经 济 贸 易 大 学 2012 研 究 生 刘 炫 的 帮 助, 在 此 深 表 感 谢 1 证 券 的 种 类 在 美 国 法 语 境 下 含 义 繁 多, 美 国 在 1933 年 证 券 法 中 对 证 券 做 了 相 当 宽 泛 的 规 定, 包 括 任 何 票 据 股 票 库 存 股 票 债 券 公 司 信 用 债 券 债 务 凭 证 盈 利 分 享 协 议 下 的 权 益 证 书 或 参 与 证 书 以 证 券 作 抵 押 的 信 用 证 书, 组 建 前 证 书 或 认 购 书 可 转 让 股 票 投 资 合 同 股 权 信 托 证, 证 券 存 款 单 石 油 煤 气 或 其 它 矿 产 小 额 利 息 滚 存 权 或 一 般 来 说, 被 普 遍 认 为 是 证 券 的 任 何 权 益 和 票 据, 或 上 述 任 一 种 证 券 的 权 益 或 参 与 证 书 暂 时 或 临 时 证 书 收 据 担 保 证 书 或 认 股 证 书 或 订 购 权 或 购 买 权 See Security Act of 1933, Section 77b(a)(1) 其 中, 尤 其 是 投 资 合 同 所 包 括 的 种 类 十 分 宽 泛, 美 国 联 邦 最 高 法 院 的 S.E.C. v. W.J. Howey Co. 案 中, 专 门 对 投 资 合 同 的 内 涵 进 行 了 界 定 参 见 S.E.C. v. W.J. Howey Co, 67 S.Ct. 27. 我 国 证 券 的 定 义 非 常 狭 窄, 仅 包 括 基 金 份 额 股 票 债 券, 参 见 中 华 人 民 共 和 国 证 券 法 第 2 条 本 文 认 为, 我 国 证 券 的 定 义 的 过 于 狭 窄 导 致 实 践 中 大 量 证 券 发 行 及 交 易 行 为 无 法 可 依 我 国 证 券 的 定 义 应 修 改 本 文 的 讨 论 是 建 立 在 广 义 证 券 的 基 础 上 2 本 文 中 公 募 与 公 开 发 行 私 募 与 非 公 开 发 行 定 向 发 行 含 义 相 同 笔 者 认 为 募 本 身 含 有 发 行 与 募 集 的 之 意, 因 此 本 文 采 6

8 对 更 加 直 接 便 捷 的 融 资 的 需 求, 若 为 了 保 护 投 资 者 而 对 私 募 课 以 过 于 苛 刻 的 信 息 披 露 义 务, 会 导 致 这 一 融 资 方 式 举 步 维 艰 ; 而 且, 私 募 中 的 投 资 者 为 具 备 一 定 条 件 的 特 定 对 象, 风 险 相 对 较 小, 因 此, 各 国 法 律 一 般 对 私 募 信 息 披 露 的 监 管 相 对 宽 松 但 是, 披 露 义 务 的 降 低 不 等 于 允 许 私 募 不 披 露 任 何 信 息, 在 国 家 对 私 募 监 管 弱 化 的 情 况 下, 通 过 建 立 完 善 适 宜 的 私 募 信 息 披 露 制 度 为 投 资 人 者 提 供 保 护, 意 义 更 加 重 大 私 募 信 息 披 露 制 度 是 目 前 我 国 证 券 立 法 的 薄 弱 环 节, 应 当 作 为 本 次 证 券 法 修 订 的 重 点 [3] 本 文 拟 以 我 国 私 募 信 息 披 露 制 度 的 完 善 为 目 的, 从 梳 理 分 析 我 国 私 募 信 息 披 露 的 立 法 为 出 发 点, 并 选 取 了 私 募 信 息 披 露 制 度 较 为 完 善 的 美 国 立 法 作 为 参 照, 指 出 我 国 私 募 信 息 披 露 制 度 的 建 设 应 在 满 足 保 护 投 资 者 与 降 低 私 募 融 资 成 本 之 间 做 到 谨 慎 平 衡 的 同 时, 更 侧 重 于 对 投 资 人 者 的 保 护, 并 提 出 相 应 的 立 法 建 议 一 我 国 私 募 信 息 披 露 立 法 投 资 者 保 护 视 角 的 缺 失 在 证 券 市 场 上, 与 公 募 相 比, 私 募 是 后 起 之 秀, 调 整 私 募 信 息 披 露 的 法 律 规 范 也 落 后 于 公 募 的 立 法 新 修 订 的 证 券 投 资 基 金 法 于 2013 年 6 月 1 日 正 式 实 施, 在 法 律 的 层 面 首 次 对 非 公 开 募 集 基 金 的 信 息 披 露 作 出 规 范, 但 这 种 规 范 也 仅 是 在 第 九 十 六 条 做 了 一 个 原 则 性 的 规 定 : 基 金 管 理 人 基 金 托 管 人 应 当 按 照 基 金 合 同 的 约 定, 向 基 金 份 额 持 有 人 提 供 基 金 信 息, 缺 乏 具 体 操 作 性 指 引 目 前 的 私 募 信 息 披 露 调 整 主 要 依 据 部 门 规 章, 包 括 证 监 会 的 证 券 公 司 集 合 管 理 资 产 业 务 实 施 细 则 证 券 公 司 客 户 资 产 管 理 业 务 试 行 办 法, 银 监 会 的 信 托 公 司 集 合 资 金 信 托 计 划 管 理 办 法, 保 监 会 的 保 险 资 产 配 置 管 理 暂 行 办 法 等 由 于 私 募 在 我 国 的 发 展 起 步 不 久, 对 其 认 识 还 处 于 初 级 阶 段, 这 些 部 门 规 章 对 我 国 私 募 信 息 披 露 的 规 范 也 处 于 初 级 阶 段, 突 出 的 表 现 是 对 投 资 者 保 护 明 显 缺 失 ( 一 ) 向 同 样 的 投 资 者 私 募 信 息 披 露 要 求 不 统 一, 投 资 者 不 能 得 到 立 法 的 平 等 保 护 我 国 私 募 按 发 行 人 的 监 管 机 关 不 同 由 不 同 部 门 的 制 定 规 章 调 整 : 证 券 公 司 等 从 事 私 募, 由 证 监 会 制 定 规 章 调 整 ; 银 行 及 信 托 机 构 等 非 银 行 金 融 机 构 从 事 私 募, 由 银 监 会 制 定 规 章 调 用 私 募 而 不 是 私 募 发 行 同 样, 在 涉 及 私 募 在 发 行 阶 段 时 的 注 册 豁 免 时, 表 述 为 私 募 注 册 豁 免, 避 免 私 募 发 行 注 册 豁 免 的 文 义 重 复 3 转 引 自 新 华 网 通 讯 稿 : 证 监 会 就 证 券 法 修 改 提 出 十 条 建 议, 最 后 访 问 时 间 2014 年 7 月 1 日 7

9 整 ; 保 险 公 司 等 从 事 私 募, 则 由 保 监 会 制 定 规 章 调 整 不 仅 如 此, 同 一 监 管 机 关 对 监 管 范 围 之 内 的 私 募 发 行 又 分 别 制 定 规 章, 如 上 市 公 司 非 公 开 发 行 股 票 与 证 券 公 司 开 展 集 合 资 产 管 理 业 务 募 集 资 金, 分 别 适 用 上 市 公 司 信 息 披 露 管 理 办 法 上 市 公 司 非 公 开 发 行 股 票 实 施 细 则 与 证 券 公 司 集 合 资 产 管 理 业 务 实 施 细 则, 其 结 果, 发 行 人 向 同 样 投 资 者 的 私 募 信 息 披 露 要 求 不 统 一 按 照 我 国 现 行 部 门 规 章, 私 募 信 息 披 露 可 分 为 三 种 模 式 :(1) 上 市 公 司 非 公 开 发 行 股 票 的 法 定 等 同 公 开 发 行 义 务 模 式 按 照 这 种 模 式, 上 市 公 司 信 息 披 露 的 义 务, 在 证 监 会 上 市 公 司 信 息 披 露 管 理 办 法 上 市 公 司 非 公 开 发 行 股 票 实 施 细 则 中 明 文 规 定, 要 求 发 行 人 在 2 个 交 易 日 内 披 露 董 事 会 决 议 内 容 及 非 公 开 发 行 股 票 预 案, 决 议 内 容 主 要 包 括 本 次 发 行 的 定 价 基 准, 发 行 对 象 定 价 原 则 认 购 数 量 限 售 期, 发 行 数 量 区 间, 筹 集 资 金 的 上 限 及 资 金 投 入 数 量 等 与 此 同 时, 上 市 公 司 保 荐 人 对 非 公 开 发 行 股 票, 还 可 自 行 进 行 推 介 或 者 向 特 定 对 象 提 供 投 资 价 值 研 究 报 告 由 此 可 见, 上 市 公 司 非 公 开 发 行 股 票 的 信 息 披 露 义 务 是 由 规 章 明 文 规 定, 与 上 市 公 司 公 开 发 行 股 票 的 义 务 等 同 (2) 证 券 公 司 定 向 发 行 债 券 的 全 约 定 模 式 证 券 公 司 债 券 管 理 暂 行 办 法 规 定 : 定 向 发 行 债 券, 其 持 续 信 息 披 露 的 内 容 与 方 式, 应 当 在 募 集 说 明 书 中 约 定, 但 应 当 符 合 中 国 证 监 会 关 于 定 向 发 行 债 券 信 息 披 露 的 有 关 规 定 (3) 以 银 行 信 托 产 品 为 代 表 的 半 约 定 半 法 定 模 式 信 托 公 司 集 合 资 金 信 托 计 划 管 理 办 法 及 中 国 银 监 会 关 于 实 施 信 托 公 司 管 理 办 法 和 信 托 公 司 集 合 资 金 信 托 计 划 管 理 办 法 规 定, 信 托 公 司 应 当 依 照 法 律 法 规 的 规 定 和 信 托 计 划 文 件 的 约 定 按 时 披 露 信 息, 并 保 证 所 披 露 信 息 的 真 实 性 准 确 性 和 完 整 性 ; 信 托 计 划 成 立 后, 信 托 公 司 应 当 将 信 托 计 划 财 产 存 入 信 托 财 产 专 户, 并 在 5 个 工 作 日 内 向 委 托 人 披 露 信 托 计 划 的 推 介 设 立 情 况 ; 信 托 计 划 终 止, 信 托 公 司 应 当 于 终 止 后 10 个 工 作 日 内 做 出 处 理 信 托 事 务 的 清 算 报 告, 经 审 计 后 向 受 益 人 披 露 ; 信 托 计 划 发 生 下 列 情 形 之 一 的, 信 托 公 司 应 当 在 获 知 有 关 情 况 后 3 个 工 作 日 内 向 受 益 人 披 露, 并 自 披 露 之 日 起 7 个 工 作 日 内 向 受 益 人 书 面 提 出 信 托 公 司 采 取 的 应 对 措 施 :( 一 ) 信 托 财 产 可 能 遭 受 重 大 损 失 ;( 二 ) 信 托 资 金 使 用 方 的 财 务 状 况 严 重 恶 化 ;( 三 ) 信 托 计 划 的 担 保 方 不 能 继 续 提 供 有 效 的 担 保 依 据 上 述 规 定, 银 行 信 托 产 品 的 信 息 披 露, 既 有 当 事 人 约 定 的 部 分, 也 有 法 定 的 要 求 私 募 发 行 人 对 同 样 的 投 资 者 提 供 的 信 息 应 当 是 统 一 的, 不 然 的 话, 不 仅 发 行 人 的 信 息 披 露 义 务 不 均 衡 ; 更 重 要 的 是, 对 投 资 者 缺 乏 明 晰 而 统 一 的 保 护, 影 响 投 资 者 的 投 资 积 极 性, 有 违 设 立 私 募 制 度 的 初 衷, 致 使 私 募 制 度 的 效 用 难 以 充 分 发 挥 如 按 证 券 公 司 债 券 管 理 暂 8

10 行 办 法 的 规 定, 证 券 公 司 定 向 发 行 债 券 的 持 续 信 息 披 露 的 内 容 与 方 式 在 募 集 说 明 书 中 约 定, 实 际 上 是 发 行 人 说 了 算, 忽 视 了 对 投 资 者 的 保 护 ( 二 ) 缺 少 差 异 化 信 息 披 露, 不 能 针 对 不 同 投 资 者 的 特 别 需 要 提 供 恰 当 的 信 息 私 募 信 息 披 露 一 个 很 重 要 的 特 点, 就 是 依 据 发 者 人 的 性 质 发 行 额 以 及 投 资 者 对 发 行 人 了 解 的 水 平, 并 最 终 归 结 到 投 资 人 对 私 募 项 目 风 险 的 认 知 程 度, 确 定 差 异 化 的 信 息 披 露 要 求 差 异 化 信 息 披 露 的 基 础 是 合 格 投 资 者 制 度 有 些 投 资 者 对 投 资 风 险 根 本 无 认 知 能 力, 不 能 成 为 合 格 投 资 者, 不 能 成 为 私 募 的 发 行 对 象 有 的 投 资 者 对 私 募 投 资 风 险 的 认 知 能 力 差, 发 行 人 对 这 类 投 资 者 发 行 证 券, 其 信 息 披 露 义 务 就 应 当 严 格, 便 于 投 资 者 作 出 决 策 只 有 在 投 资 者 对 风 险 有 很 强 的 认 知 能 力 的 情 况 下, 为 方 便 发 行 人 募 集 资 金 起 见, 才 可 以 减 轻 甚 至 免 除 发 行 人 的 信 息 披 露 义 务 由 此 可 见, 对 投 资 者 进 行 分 类, 根 据 不 同 类 别 的 投 资 者 的 投 资 风 险 识 别 能 力, 确 定 发 行 人 的 差 异 化 信 息 披 露 义 务, 才 符 合 设 立 私 募 制 度 的 初 衷 但 我 国 立 法 并 没 有 合 格 投 资 者 制 度 ; 不 仅 如 此, 各 部 门 规 章 对 合 格 投 资 者 称 呼, 沿 用 了 其 监 管 对 象 传 统 上 对 投 资 人 称 谓, 各 不 相 同, 例 如, 上 市 公 司 非 公 开 发 行 股 票 的 投 资 者 叫 特 定 对 象, 证 券 公 司 集 合 资 产 管 理 业 务 募 集 资 金 投 资 者 叫 客 户, 保 险 公 司 设 立 独 立 账 户 募 集 资 金 的 投 资 者 叫 投 保 人 或 者 受 益 人, 等 等, 我 国 私 募 差 异 化 的 信 息 披 露 制 度 当 然 也 就 无 从 建 立 ( 三 ) 私 募 信 息 披 露 关 于 推 介 方 式 的 规 定 不 全 面, 发 行 人 可 能 劝 诱 不 合 格 的 投 资 者 进 入 私 募, 不 能 有 效 避 免 投 资 者 的 投 资 风 险 我 国 除 上 市 公 司 非 公 开 发 行 股 票 需 要 公 开 披 露 信 息 以 外, 其 他 私 募 的 信 息 披 露 要 求 必 须 采 用 非 公 开 的 方 式, 但 对 禁 止 的 方 式 究 竟 有 哪 些, 列 举 并 不 全 面 如 证 券 公 司 债 券 管 理 暂 行 办 法 第 三 十 条 规 定 : 定 向 发 行 债 券 的 募 集 说 明 书 及 相 关 资 料 不 得 在 媒 体 上 公 开 刊 登 或 变 相 公 开 刊 登 实 践 中, 刊 登 或 者 变 相 刊 登 仅 就 刊 物 一 种 媒 介 而 言, 现 在 信 息 的 传 播 方 式 还 有 电 讯 信 号 会 议 等 ; 仅 禁 止 刊 登 或 者 变 相 刊 登, 使 利 用 其 他 媒 介 发 布 私 募 信 息 都 不 在 规 章 禁 止 之 列, 其 结 果, 一 般 性 引 诱 投 资 者 的 私 募 信 息 在 大 庭 广 众 之 下, 无 拘 无 束 地 吸 引 大 众 的 眼 球, 监 管 部 门 熟 视 无 睹, 例 如, 不 少 银 行 营 业 所 就 利 用 临 街 的 电 子 屏 幕 发 布 属 于 私 募 的 信 息 不 用 讳 言, 一 些 私 募 向 非 合 格 投 资 者 打 擦 边 球, 采 用 半 公 开 方 式 发 布 信 息, 甚 至 实 施 一 般 性 引 诱 进 行 非 法 集 资, 就 是 钻 了 我 国 私 募 信 息 披 露 推 介 方 式 规 定 不 全 面 的 漏 洞 9

11 二 我 国 私 募 信 息 披 露 的 立 法 应 当 更 多 的 向 投 资 者 保 护 倾 斜 保 护 投 资 者 便 利 发 行 人 融 资 是 证 券 信 息 披 露 制 度 的 永 恒 目 标 在 证 券 发 行 法 律 关 系 中, 投 资 者 发 行 人 是 两 类 最 主 要 的 主 体 任 何 证 券 法 律 制 度 的 使 命, 对 投 资 者 而 言, 无 非 是 帮 助 资 金 投 向 最 有 前 景 的 项 目 ; 对 发 行 人 而 言, 无 非 是 帮 助 有 前 景 的 项 目 很 方 便 的 募 集 到 足 够 的 资 金 证 券 法 律 制 度 要 完 成 这 一 使 命, 对 投 资 者 必 须 予 以 保 护, 方 便 投 资 者 了 解 项 目, 很 放 心 的 投 资 并 取 得 预 期 的 回 报 ; 对 发 行 人 必 须 提 供 便 利, 降 低 发 行 成 本, 取 得 最 好 的 收 益 在 证 券 法 律 制 度 中, 保 护 投 资 者 便 利 发 行 人 两 个 目 标 必 须 保 持 平 衡 : 过 于 便 利 发 行 人, 必 然 对 投 资 者 知 情 权 保 护 不 足, 最 终 损 害 投 资 者 的 投 资 利 益, 长 远 看 也 不 利 于 发 行 人 融 资 ; 而 过 于 偏 重 对 投 资 者 的 保 护, 不 必 要 的 提 高 证 券 的 发 行 成 本, 必 将 使 得 发 行 人 不 堪 重 负, 影 响 投 资 项 目 的 收 益, 投 资 者 也 达 不 到 理 想 效 果, 最 终 影 响 投 资 者 的 投 资 积 极 性 寻 求 这 两 个 目 标 之 间 的 平 衡, 是 证 券 法 律 制 度 的 永 恒 主 题 ; 私 募 法 律 制 度 属 于 证 券 法 律 制 度 的 一 部 分, 其 立 法 的 目 标 也 是 寻 求 保 护 投 资 者 便 利 发 行 人 融 资 两 个 目 标 的 平 衡 证 券 法 律 制 度 要 完 成 保 护 投 资 者 便 利 发 行 人 融 资 的 使 命, 核 心 的 制 度 安 排 是 信 息 披 露 投 资 者 只 要 掌 握 了 必 要 的 信 息, 就 能 根 据 自 己 的 判 断, 做 出 投 资 决 策 所 以, 证 券 法 律 制 度 要 保 护 投 资 者, 关 键 是 要 设 计 好 信 息 披 露 制 度, 通 过 保 护 投 资 者 的 知 情 权, 达 到 保 障 投 资 安 全 的 目 的 而 发 行 人 的 成 本 与 信 息 披 露 直 接 相 关 : 一 方 面, 信 息 披 露 要 求 过 于 严 格, 发 行 人 必 须 为 披 露 这 些 信 息 付 出 成 本 ; 另 一 方 面, 发 行 人 信 息 披 露 过 多, 使 得 发 行 人 该 保 护 的 信 息 得 不 到 保 护, 也 将 不 必 要 的 损 害 发 行 人 的 利 益 如 果 说, 保 护 投 资 者 便 利 发 行 人 融 资 的 使 命 是 包 括 私 募 法 律 制 度 在 内 的 证 券 法 律 制 度 的 永 恒 目 标, 则 这 一 使 命 的 完 成 需 要 通 过 信 息 披 露 制 度 实 现 保 持 保 护 投 资 者 便 利 发 行 人 融 资 的 平 衡, 在 不 同 的 背 景 下 呈 现 不 一 样 的 要 求 如 果 投 资 人 者 足 够 成 熟, 为 了 刺 激 经 济, 不 妨 更 多 的 考 虑 便 利 发 行 人 融 资 ; 而 如 果 投 资 者 普 遍 不 成 熟, 则 应 对 投 资 者 给 予 更 充 分 的 保 护 从 我 国 的 实 际 情 况 来 看, 毫 无 疑 问, 目 前 完 善 我 国 私 募 信 息 披 露 制 度 应 当 向 投 资 者 倾 斜 首 先, 发 行 人 天 然 占 据 优 势 地 位, 表 现 有 三 : 一 是 非 公 开 发 行 的 投 资 项 目 是 发 行 人 安 排 的, 项 目 的 信 息 掌 握 在 发 行 人 手 中, 披 露 什 么 披 露 多 少, 如 果 立 法 没 有 明 文 要 求, 都 由 发 行 人 决 定 二 是 就 投 资 项 目 的 技 术 而 言, 一 般 来 说, 发 行 人 10

12 比 投 资 者 更 专 业 三 是 从 法 理 上 来 说, 发 行 人 是 投 资 者 资 金 一 旦 投 向 特 定 项 目, 发 行 人 就 成 为 资 金 的 管 理 者 和 使 用 者, 资 金 就 脱 离 所 有 人 控 制, 存 在 发 行 人 对 投 资 者 施 行 欺 诈 或 者 违 反 合 同 义 务 的 现 实 可 能 性 4 其 次, 我 国 投 资 者 普 遍 不 成 熟 私 募 的 投 资 者 多 为 中 小 投 资 者, 在 投 资 经 验 以 及 专 业 上 很 不 成 熟 我 国 仅 有 10.1% 的 个 人 投 资 者 的 投 资 经 验 超 过 10 年 ; 77.78% 个 人 投 资 者 的 投 资 年 限 不 足 5 年, 其 中 12.12% 个 人 投 资 者 的 投 资 年 限 不 足 一 年 个 人 投 资 者 群 体 普 遍 教 育 程 度 较 低, 其 中 具 有 高 中 ( 中 专 / 职 高 ) 学 历 的 个 人 投 资 者 占 总 调 查 人 数 的 41.84%, 具 有 初 中 及 小 学 以 下 的 投 资 者 占 比 8.16% 这 也 就 意 味 着 我 国 的 个 人 投 资 者 群 体 有 50% 的 投 资 者 未 接 受 高 中 以 上 的 文 化 教 育 5 三 私 募 信 息 披 露 制 度 设 计 向 投 资 者 倾 斜 应 当 以 反 欺 诈 为 核 心 欺 诈 是 私 募 的 天 敌, 也 是 私 募 信 息 披 露 要 禁 止 的 首 要 违 法 行 为 反 欺 诈 规 则 应 当 是 我 国 私 募 信 息 披 露 不 可 触 碰 的 底 线, 也 是 美 国 对 私 募 投 资 者 一 以 贯 之 的 保 护 屏 障 我 国 非 法 集 资 之 所 以 屡 禁 不 绝, 就 在 于 反 欺 诈 的 制 度 设 计 还 不 完 善, 执 行 不 够 得 力 无 需 赘 述, 私 募 信 息 披 露 向 投 资 人 倾 斜 首 要 的 是 要 反 欺 诈 ; 在 包 括 私 募 信 息 披 露 的 立 法 中 怎 样 设 计 严 格 的 反 欺 诈 法 律 制 度, 是 证 券 法 修 订 要 讨 论 的 重 要 问 题 首 先, 要 确 定 私 募 信 息 披 露 欺 诈 行 为 的 过 错 推 定 认 定 标 准 所 谓 对 私 募 信 息 披 露 实 行 过 错 推 定 的 认 定 标 准, 就 是 在 认 定 私 信 息 披 露 是 否 存 在 欺 诈 时, 无 需 考 察 信 息 披 露 人 的 主 观 心 理 状 态, 只 看 该 行 为 是 否 存 在 重 大 误 述 或 遗 漏, 是 否 足 以 对 投 资 者 构 成 误 导 美 国 反 欺 诈 规 则 的 适 用 对 象 为 所 有 的 集 合 资 金 载 体 6, 即 包 括 公 开 发 行 也 包 括 非 公 开 发 行 的 证 券 美 国 1933 年 证 券 法 就 有 了 证 券 信 息 披 露 反 欺 诈 的 规 定 ; 7 针 对 发 行 人 在 发 行 销 售 中 信 息 披 露 的 欺 诈 行 为, 该 法 第 12 条 和 17 条 确 定 了 反 欺 诈 的 一 般 原 则, 即 证 券 的 要 约 销 售 人 和 销 售 人 在 信 息 披 露 存 在 重 大 误 述 或 遗 漏 时 对 买 方 应 当 承 担 民 事 法 律 责 任 直 至 刑 事 责 任 年 证 券 交 易 法 10(b) 条 款 或 者 其 后 制 定 的 10b-5 规 则 成 为 证 券 发 行 反 信 息 披 露 欺 诈 适 用 最 为 频 繁 的 规 则 美 国 根 据 上 述 规 律 规 定, 证 券 发 行 的 信 息 披 露 只 要 存 在 重 大 误 述 或 遗 4 参 见 Jensen & Meckling,Theory of the Firm: Managerial Behavior,Agency Costs and Ownership Structure J. 3 Journal of Financial Economics,1976: 参 见 丰 华 财 经 : 2013 年 度 个 人 投 资 者 调 查 报 告 最 后 访 问 日 期 2014 年 7 月 18 日 6 参 见 郭 雳 : 美 国 私 募 基 金 规 范 的 发 展 及 其 启 示, 载 环 球 法 律 评 论,2009 年 第 4 期 7 参 见 Securities Act of 1933, Section 17(a). 8 参 见 [ 美 ] 托 马 斯 李 哈 森 : 证 券 法, 张 学 安 等 译, 中 国 政 法 大 学 出 版 社 2003 年 版, 第 288 页 11

13 漏, 不 论 其 主 观 心 理 状 态, 都 应 当 承 担 法 律 责 任 我 国 完 善 反 欺 诈 的 法 律 制 度, 也 必 须 采 用 过 错 推 定 的 私 募 信 息 披 露 欺 诈 行 为 的 认 定 标 准 其 次, 证 券 信 息 披 露 欺 诈 的 法 律 后 果 应 突 出 民 事 责 任 违 反 证 券 信 息 披 露 的 法 律 责 任 包 括 民 事 责 任 行 政 责 任 和 刑 事 责 任 9, 我 国 目 前 证 券 法 律 责 任 体 系 是 以 行 政 责 任 为 中 心 的, 10 只 有 在 监 管 部 门 认 定 私 募 信 息 披 露 违 法 并 作 出 处 理 决 定 后, 发 行 人 才 承 担 民 事 责 任 或 刑 事 责 任, 明 确 行 政 责 任 是 承 担 刑 事 责 任 的 前 提, 民 事 责 任 的 承 担 更 是 必 须 以 承 担 行 政 责 任 或 刑 事 责 任 为 前 提 11 这 种 制 度 设 计 有 其 道 理, 因 为 证 券 的 发 行 是 技 术 性 很 强 的 社 会 行 为, 监 管 机 构 对 该 行 为 的 判 断 具 有 天 然 的 优 势, 先 由 监 管 机 构 认 定 违 法 再 追 究 发 行 人 的 民 事 刑 事 责 任, 可 以 少 走 弯 路 然 而, 私 募 信 息 披 露 中 欺 诈 行 为 的 法 律 责 任 与 公 募 不 同, 在 私 募 中 投 资 者 是 特 定 对 象 而 不 是 社 会 公 众 ; 而 且 私 募 的 本 质 是 投 资 合 同 或 投 资 安 排, 发 行 人 和 投 资 者 双 方 的 权 利 义 务 主 要 由 协 议 约 定, 相 应 的, 私 募 信 息 披 露 的 本 质 是 发 行 人 要 约, 因 欺 诈 产 生 的 侵 权 责 任 本 质 上 是 违 反 合 同 要 约 义 务 产 生 的 违 约 责 任, 因 此, 私 募 信 息 披 露 的 法 律 责 任 首 先 应 当 是 民 事 责 任, 私 募 信 息 披 露 的 欺 诈 行 为 在 法 律 责 任 的 承 担 上 应 当 把 民 事 责 任 放 在 首 位 对 于 证 券 市 场 中 的 欺 诈 行 为, 应 首 先 通 过 市 场 自 身 来 予 以 校 正, 只 有 在 市 场 自 身 难 以 校 正 时, 才 可 引 入 政 府 这 一 外 部 之 手 进 行 干 预 12 再 次, 设 计 证 券 信 息 披 露 欺 诈 处 理 的 法 律 程 序 应 当 引 入 私 人 默 示 诉 权 (implied private right of action) 制 度 在 美 国, 一 般 私 募 违 法 行 为 也 要 经 过 其 证 监 会 的 前 置 程 序 但 是, 美 国 为 发 对 私 募 信 息 披 露 的 欺 诈 行 为, 在 确 定 过 错 推 定 的 认 定 标 准 的 同 时, 采 取 的 更 要 害 的 法 律 措 施 是 授 予 了 私 人 默 示 诉 权, 即 因 证 券 信 息 披 露 受 损 害 的 证 券 交 易 的 实 际 购 买 者 或 销 售 者 无 需 经 过 证 监 会 的 前 置 程 序, 可 以 直 接 向 法 院 提 起 反 欺 诈 赔 偿 之 诉 13 这 种 制 度 设 计 给 予 投 资 者 更 大 的 选 择 空 间, 使 之 既 可 以 先 经 过 监 管 机 构 的 前 置 程 序 保 护 其 合 法 利 益, 也 可 以 直 接 发 挥 司 法 程 序 的 优 势, 简 化 案 件 的 处 理 程 序 授 予 私 人 默 示 诉 权, 其 重 要 性 是 不 言 9 参 见 证 券 法 证 券 投 资 基 金 法 10 我 国 证 券 法 第 11 章 专 章 规 定 了 法 律 责 任, 对 证 券 违 法 行 为 虽 然 也 规 定 了 民 事 责 任 行 政 责 任 和 刑 事 责 任 三 大 类 责 任 形 式, 但 是, 在 该 章 的 48 个 条 文 中, 除 第 231 条 的 刑 事 责 任 的 承 担 和 第 232 条 民 事 赔 偿 优 先 的 规 定 外, 其 他 46 个 条 文 均 为 行 政 责 任 方 面 的 规 定 与 此 形 成 鲜 明 对 照 的 是, 在 整 部 证 券 法 中 有 关 民 事 责 任 的 规 定 仅 有 10 条 参 见 沈 贵 明, 证 券 诉 讼 的 证 券 法 规 范, 载 法 学 论 坛,2013 年 第 4 期 11 最 高 人 民 法 院 关 于 审 理 证 券 市 场 因 虚 假 陈 述 引 发 的 民 事 赔 偿 案 件 的 若 干 规 定 第 六 条 规 定 投 资 者 以 自 己 受 到 虚 假 陈 述 侵 害 为 由, 对 虚 假 陈 述 行 为 人 提 起 的 民 事 赔 偿 诉 讼 被 法 院 受 理 的 前 提 是 有 关 机 关 的 行 政 处 罚 决 定 或 者 人 民 法 院 的 刑 事 裁 判 文 书 12 参 见 沈 贵 明, 证 券 诉 讼 的 证 券 法 规 范, 载 法 学 论 坛,2013 年 第 4 期 13 但 是 10(b) 条 和 10b-5 规 则 都 没 有 明 确 原 告 要 提 起 私 人 赔 偿 诉 讼 时 应 满 足 的 条 件, See Alan R. Palmitter: Securities Regulation, Examples & Explanations, Second Edition, p 后 来 联 邦 最 高 法 院 通 过 一 系 列 的 案 例 确 定 了 提 起 诉 讼 的 要 件 :(1) 主 体 原 告 必 须 为 证 券 交 易 的 实 际 购 买 人 和 销 售 者, 不 包 括 代 理 人 或 中 介 机 构, 该 规 则 是 通 过 Birnbaum v. Newsport Steel Corp 案 中 确 定 的, 也 称 伯 恩 鲍 姆 规 则,see Birnbaum v. Newsport Steel Corp, 193 F.2d 461 (2d Cir,1952); (2) 主 观 要 件 被 告 需 有 主 观 恶 意, 即 被 告 明 知 或 者 因 重 大 疏 忽 不 知 而 进 行 虚 假 陈 述, 并 且 明 知 原 告 对 错 误 的 信 息 有 依 赖 原 告 必 须 证 明 被 告 的 主 观 恶 意 本 规 则 是 通 过 Ernst & Ernst v. Hochfelde 案 确 定,see Ernst & Ernst v. Hochfelder, 425 U.S. 185(1976) 12

14 而 喻 的, 简 化 程 序 意 味 着 缩 短 案 件 处 理 时 间, 在 投 资 者 急 需 资 金 或 者 有 难 得 的 投 资 机 会 的 情 况 下, 缩 短 时 间 可 能 事 关 投 资 者 的 重 大 经 济 利 益 甚 至 生 存 四 建 立 私 募 区 分 信 息 披 露 制 度 私 募 信 息 披 露 制 度 设 计 向 投 资 人 倾 斜, 除 了 需 要 统 一 立 法, 另 一 重 要 问 题 是 应 区 分 不 同 的 投 资 者 和 发 行 人, 实 行 不 同 的 信 息 披 露 制 度, 使 得 发 行 人 的 信 息 披 露 义 务 依 据 投 资 者 对 私 募 项 目 的 了 解 程 度 以 及 风 险 认 知 程 度 不 同 而 不 同 一 是 区 分 投 资 者 对 于 投 资 者 的 区 分, 可 以 参 考 美 国 D 条 例 (Regulation D) D 条 例 对 私 募 信 息 披 露 制 度 的 最 重 要 贡 献 是 对 私 募 投 资 者 进 行 分 类, 在 此 基 础 上 建 立 了 私 募 的 区 分 信 息 披 露 制 度 私 募 区 分 信 息 披 露 制 度 现 在 已 成 为 美 国 证 券 法 的 重 要 制 度 立 法 者 以 私 募 投 资 者 是 否 有 自 我 保 护 能 力 为 基 本 界 限, 把 私 募 投 资 者 分 为 获 准 投 资 者 (Accredited Investors) 和 非 获 准 投 资 者 (Non-accredited Investors) 两 类 14, 并 以 此 为 基 础 规 定 不 同 的 信 息 披 露 要 求, 如 果 投 资 者 均 为 获 准 投 资 者, 不 强 制 要 求 发 行 人 主 动 向 其 提 供 特 定 的 信 息 ; 如 投 资 者 为 获 准 投 资 者 以 外 的 其 他 成 熟 投 资 者, 则 发 行 人 必 须 在 证 券 销 售 前 以 书 面 方 式 向 其 提 供 相 应 的 信 息 15, 具 体 如 下 : 1 非 公 开 发 行 对 象 全 部 为 获 准 投 资 者 时, 发 行 人 可 以 免 除 信 息 披 露 义 务 D 条 例 第 502(b) 条 的 规 定, 如 果 非 公 开 发 行 的 对 象 全 部 为 该 条 例 第 501 条 项 下 的 获 准 投 资 者, 发 行 人 不 承 担 信 息 披 露 义 务 因 为 获 准 投 资 者 有 能 力 获 取 发 行 人 的 基 本 信 息 并 进 行 风 险 判 断 2 非 公 开 发 行 对 象 同 时 包 含 获 准 投 资 者 和 非 获 准 投 资 者 时, 私 募 发 行 人 对 非 获 准 投 资 者 承 担 信 息 披 露 义 务 D 条 例 第 506 条 要 求 非 获 准 投 资 者 人 数 不 超 过 35 人, 而 且 提 出 非 获 准 投 资 者 应 当 符 合 成 熟 的 标 准 (Sophistication Criteria), 16 发 行 人 必 须 在 销 售 前 的 合 理 时 间 内 向 非 获 准 投 资 者 披 露 信 息 14 获 准 投 资 者 (accredited Investors) 是 由 D 条 例 第 501(a) 条 规 定, 该 条 以 列 举 的 方 法 明 确 了 获 准 投 资 者 的 范 围, 主 要 包 括 有 成 熟 的 投 资 经 验 或 有 能 力 寻 求 专 业 的 投 资 顾 问 的 意 见 的 富 有 自 然 人 和 机 构 投 资 者 See Regulation D, Rule 501(a) 获 准 投 资 者 的 概 念 与 我 国 证 券 投 资 基 金 法 中 合 格 投 资 者 的 概 念 基 本 相 同 15 Rule502(b)(l),SEC,Securities Act Release 6389,24 SEC Dock1166(1982). 16 每 一 位 成 熟 的 投 资 者 (Sophisticated Investor) 或 其 购 买 者 代 表 (Purchaser Representative) 应 当 拥 有 相 应 的 金 融 和 商 务 知 识 和 经 验, 他 们 可 以 评 估 投 资 的 风 险 和 收 益 13

15 美 国 的 获 准 投 资 者 在 我 国 被 称 为 合 格 投 资 者, 我 国 目 前 的 合 格 投 资 者 可 以 分 为 三 类, 第 一 类, 金 融 机 构 ; 第 二 类, 与 发 行 人 有 特 殊 关 系 的 合 格 自 然 人 投 资 者 ; 第 三 类, 其 他 合 格 自 然 人 投 资 者 及 机 构 投 资 者 第 一 类 投 资 者 是 专 门 的 投 资 机 构, 有 专 业 的 人 员 团 队 发 行 人 与 这 些 投 资 者 进 行 联 系 时 一 般 是 进 行 一 对 一 的 谈 判, 投 资 者 明 确 知 道 自 己 需 要 什 么 信 息 以 及 如 何 根 据 这 些 信 息 作 出 判 断, 会 在 谈 判 中 自 己 想 知 道 的 信 息 提 出 询 问, 因 此, 对 这 类 投 资 人 不 需 要 强 制 信 息 披 露, 但 是, 对 于 这 类 投 资 者 的 合 理 的 信 息 披 露 要 求, 发 行 人 应 如 实 提 供 ; 第 二 类 投 资 者 一 般 是 指 与 发 行 人 有 雇 佣 关 系 的 人, 如 公 司 的 董 事 监 事 经 理 等, 这 些 投 资 者 知 晓 发 行 人 的 内 部 信 息, 不 需 要 对 这 类 投 资 者 进 行 强 制 性 信 息 披 露 ; 第 三 类 投 资 者 因 财 务 状 况 良 好 因 而 被 认 定 为 合 格 投 资 者, 但 可 能 并 没 有 获 取 发 行 人 信 息 的 渠 道, 因 此 发 行 人 对 这 类 投 资 者 负 有 的 是 强 制 性 信 息 披 露 义 务 二 是 区 分 发 行 人 美 国 将 私 募 发 行 人 区 分 为 报 告 公 司 非 报 告 公 司, 信 息 披 露 的 内 容 依 据 发 行 人 是 报 告 公 司 (Reporting company) 17 还 是 非 报 告 公 司 而 各 不 相 同 : 发 行 人 为 1934 年 证 券 交 易 法 规 定 的 报 告 公 司, 需 要 按 照 1934 年 证 券 交 易 法 第 14a-3 条 或 第 14c-3 18 条 的 要 求 向 股 东 披 露 年 度 报 告 (Annual Report) 中 的 信 息 ; 发 行 人 不 属 于 1934 年 证 券 交 易 法 规 定 的 报 告 公 司, 需 要 提 供 法 定 的 财 务 信 息 (Financial statement information) 19 及 非 财 务 信 息 (Non-financial statement information) 20 另 外, 私 募 发 行 人 必 须 证 明 自 己 善 意 或 合 理 地 认 为 这 些 受 要 约 人 是 适 格 的 私 募 发 行 对 象 依 据 1933 年 证 券 法 和 1934 年 证 券 交 易 法, 报 告 公 司 是 指 在 SEC 注 册, 向 公 众 公 开 发 行 股 票, 履 行 公 开 信 息 披 露 义 务 的 公 司 :1 公 司 向 SEC 注 册, 向 公 众 公 开 发 行 股 票,2 公 司 股 东 超 过 500 人, 且 公 司 总 资 产 超 过 1000 万 美 元 3 如 公 司 股 票 在 证 券 交 易 所 或 者 纳 斯 达 克 上 市 交 易, 则 必 须 注 册 为 公 众 公 司 18 主 要 包 括 会 计 政 策 资 产 负 债 表 现 金 流 状 况 利 润 表 董 事 会 成 员 报 告 审 计 报 告 等 ; 如 果 投 资 者 提 出 要 求, 还 应 提 供 表 格 10-K 中 的 信 息 表 格 10-K 是 SEC 要 求 资 产 超 过 1000 万 美 元 且 实 际 持 有 权 益 人 (holders of record) 超 过 500 人 的 公 司 作 出 的 年 度 报 告 与 一 般 年 报 相 比,10-K 增 加 披 露 了 公 司 历 史 组 织 架 构 高 管 薪 酬 股 票 发 行 状 况 子 公 司 等 情 况 参 见 Form 10-K, Companies with more than $10 million in assets and a class of equity securities that is held by more than 500 owners must file annual and other periodic reports, regardless of whether the securities are publicly or privately traded, 最 后 访 问 时 间 : 2014 年 2 月 12 日 19 需 要 披 露 的 财 务 信 息 根 据 募 集 数 额 的 大 小 分 为 三 类 第 一 类, 募 资 总 额 不 超 过 200 万 美 元, 需 要 按 照 财 务 信 息 披 露 内 容 与 格 式 条 例 (Regulation S-X,S-X 条 例 是 SEC 针 对 公 开 发 行 证 券 财 务 信 息 披 露 的 要 求 ) 第 八 条 针 对 小 型 报 告 公 司 (Smaller reporting companies) 财 务 信 息 的 要 求 披 露 ; 第 二 类, 募 资 总 额 不 超 过 750 万 美 元, 需 要 按 照 针 对 小 型 报 告 公 司 的 S-1 表 格 (Form S-1, 该 表 格 适 用 数 额 募 集 金 额 在 1000 万 美 元 以 下 的 中 小 企 业 发 行, 也 是 中 小 企 业 鼓 励 政 策 中 的 一 部 分 ) 第 一 部 分 的 要 求 进 行 披 露 信 息 : 发 行 人 ( 有 限 合 伙 除 外 ) 若 不 能 在 合 理 的 努 力 和 花 费 之 内 取 得 经 审 计 的 财 务 信 息 则 可 以 提 交 发 行 前 120 天 内 经 审 计 的 资 产 负 债 表 ; 若 发 行 人 是 有 限 合 伙, 在 合 理 的 努 力 和 花 费 的 前 提 下 不 能 取 得 财 务 信 息, 可 以 提 交 以 纳 税 为 基 础 的 财 务 报 表 ; 第 三 类, 募 资 总 额 超 过 750 万 美 元, 则 发 行 人 需 要 按 照 1933 年 证 券 法 下 证 券 公 开 发 行 注 册 申 请 书 的 表 格 披 露 信 息 20 发 行 人 若 属 于 A 条 例 规 定 的 豁 免 证 券, 则 需 要 披 露 与 A 表 格 (Form1-A) 中 第 二 部 分 相 同 的 信 息, 包 括 公 司 概 况 风 险 因 素 业 务 及 资 产 发 行 定 价 因 素 证 券 情 况 募 集 资 金 用 途 股 息 红 利 及 赎 回 公 司 高 管 及 重 要 员 工 董 事 会 成 员 主 要 股 东 管 理 者 关 系 关 联 交 易 及 获 得 利 益 联 邦 税 收 财 务 报 告 等 信 息 ; 如 果 发 行 人 不 属 于 A 条 例 规 定 的 豁 免 情 形, 则 需 要 披 露 与 1933 年 证 券 法 规 定 的 公 开 发 行 中 要 向 SEC 提 供 的 注 册 申 请 书 (Registration statement) 的 第 一 部 分 相 同 14

16 我 国 非 公 开 发 行 证 券 的 发 行 人 同 样 有 公 众 公 司 非 公 众 公 司 的 区 分, 公 众 公 司 又 可 分 为 上 市 的 公 众 公 司 非 上 市 的 公 众 公 司 22 非 上 市 公 众 公 司 性 质 上 类 似 于 美 国 的 报 告 公 司, 非 公 众 公 司 类 似 于 美 国 的 非 报 告 公 司 虽 然 证 券 法 第 10 条 第 2 款 第 2 项 将 股 东 人 数 众 多 但 未 上 市 的 股 份 公 司 纳 入 公 众 公 司 监 管 范 畴, 但 我 国 的 证 券 法 和 公 司 法 中 仅 存 在 对 上 市 公 司 非 公 开 发 行 的 强 制 性 的 持 续 信 息 披 露 要 求, 而 没 有 针 对 包 括 非 上 市 的 公 众 公 司 和 非 公 众 公 司 发 行 证 券 的 完 整 的 信 息 披 露 监 管 体 系, 无 法 对 非 上 市 的 公 众 公 司 和 非 公 众 公 司 的 私 募 投 资 者 予 以 保 护 因 此, 本 文 建 议, 我 国 可 以 借 鉴 美 国 监 管 私 募 信 息 披 露 的 方 法, 在 证 券 法 公 司 法 修 订 时 完 善 对 上 市 公 司 非 上 市 公 众 公 司 非 公 众 公 司 的 细 分, 将 发 行 人 的 性 质 作 为 非 公 开 发 行 区 分 信 息 披 露 制 度 的 标 准 之 一, 不 同 的 发 行 人 私 募 时 承 担 不 同 的 信 息 披 露 义 务, 实 现 阶 梯 式 的 义 务 差 异 : 如 发 行 人 属 于 上 市 公 司, 由 于 其 牵 涉 社 会 公 众 的 利 益, 私 募 发 行 的 信 息 披 露 义 务 应 坚 持 证 监 会 部 门 规 章 的 规 定, 等 同 于 向 社 会 公 众 公 开 发 行 的 标 准 ; 如 果 发 行 人 属 于 在 证 监 会 注 册 的 非 上 市 公 众 公 司, 他 们 发 行 的 对 象 超 出 了 200 人, 虽 不 属 于 面 向 社 会 公 众 发 行, 但 属 于 面 向 公 众 发 行, 所 以 他 们 需 要 履 行 较 高 的 信 息 披 露 义 务, 但 应 低 于 上 市 公 司 私 募 发 行 的 信 息 披 露 要 求 ; 若 发 行 人 是 非 公 众 公 司, 则 其 信 息 披 露 要 求 最 好 设 计 为 一 种 表 格, 发 行 人 私 募 时 披 露 信 息, 只 需 要 结 合 自 身 募 资 要 求 和 状 况, 选 择 表 格 中 相 对 应 的 内 容 填 写 五 强 制 信 息 披 露 与 自 愿 信 息 披 露 并 举 除 了 要 求 发 行 人 以 法 定 方 式 为 投 资 者 披 露 法 定 信 息 的 义 务 之 外, 从 保 护 投 资 者 的 角 度 出 发, 我 国 立 法 应 当 鼓 励 发 行 人 自 愿 为 投 资 者 披 露 法 定 披 露 内 容 之 外 的 主 要 为 预 测 性 的 信 息, 并 为 其 提 供 安 全 港 建 立 以 预 测 性 信 息 为 主 的 自 愿 信 息 披 露 制 度 反 映 了 投 资 者 的 需 求 任 何 投 资 都 需 要 对 前 景 进 行 预 测, 投 资 者 的 任 何 预 测 都 需 要 相 应 的 信 息 ; 这 种 信 息 除 了 发 行 人 关 于 私 募 项 目 的 介 绍, 如 果 有 对 私 募 项 目 的 预 测, 以 提 供 给 投 资 者 参 考, 对 投 资 者 无 疑 是 很 大 的 帮 助 预 测 是 对 未 来 的 描 述, 不 能 直 接 对 照 现 实 判 断 真 实 还 是 虚 假 ; 要 防 止 发 行 人 欺 诈 行 为 的 发 生, 对 私 的 信 息 ; 主 要 包 括 资 金 用 途 发 行 定 价 股 份 稀 释 证 券 持 有 人 出 售 股 票 分 红 政 策 利 润 其 他 注 册 等 相 关 信 息 相 关 信 息 参 见 Form1-A, Part II, 最 后 访 问 时 间 :2014 年 2 月 23 日 21 一 般 在 实 践 中 由 于 禁 止 公 开 发 布 广 告, 为 了 寻 找 潜 在 的 客 户 群, 发 行 人 往 往 求 助 于 投 资 银 行 以 及 其 他 推 销 人, 这 些 从 事 私 募 中 介 活 动 的 经 纪 公 司 往 往 持 有 符 合 条 件 的 客 户 名 单 22 我 国 非 上 市 的 公 众 公 司 可 以 进 一 步 划 分 出 新 三 板 交 易 的 非 上 市 公 众 公 司 和 一 般 的 非 上 市 公 众 公 司 15

17 募 项 目 的 预 测 性 信 息 的 自 愿 披 露, 必 须 提 出 一 定 的 要 求, 即 发 行 人 提 供 的 预 测 应 当 是 善 意 的, 并 具 有 合 理 的 基 础 美 国 国 会 1995 年 12 月 通 过 私 人 证 券 诉 讼 改 革 法 和 SEC 1979 年 制 定 的 175 号 规 则, 就 确 认 发 行 人 可 以 自 愿 披 露 信 息, 其 条 件 是 预 测 性 信 息 披 露 应 该 是 基 于 善 意 (good faith) 并 有 合 理 基 础 (reasonable basis) 为 了 保 护 投 资 者, 美 国 法 律 为 证 券 发 行 人 提 供 预 测 性 信 息 披 露 还 规 定 了 两 条 义 务 : 一 是 预 测 性 信 息 伴 有 具 体 的 警 示 性 语 言, 充 分 披 露 可 能 遇 到 的 风 险 23 ; 二 是 披 露 必 须 基 于 善 意, 如 果 陈 述 时 明 知 该 陈 述 是 虚 假 或 有 误 导, 不 能 免 去 责 任 与 此 同 时, 私 人 证 券 诉 讼 改 革 法 案 基 于 现 实 考 量, 还 明 文 排 除 了 不 适 用 该 规 则 的 五 类 信 息 披 露 义 务 人, 包 括 : 在 做 出 陈 述 之 日 起 前 三 年 期 间 有 违 法 犯 罪 记 录 的 发 行 人 发 行 空 白 支 票 的 发 行 人 发 行 垃 圾 股 的 发 行 人 与 私 有 化 交 易 有 关 的 发 行 人 与 滚 动 交 易 有 关 的 发 行 人 24 借 鉴 美 国 立 法 的 成 功 经 验, 在 我 国 相 关 立 法 中 鼓 励 私 募 发 行 人 依 法 进 行 自 愿 的 信 息 披 露, 不 仅 是 必 要 的, 也 是 可 行 的 美 国 建 立 以 预 测 性 信 息 为 主 的 私 募 自 愿 信 息 披 露 制 度, 是 与 私 募 的 自 愿 信 息 披 露 安 全 港 制 度 相 伴 而 行 的 既 然 是 预 测, 谁 也 不 能 保 证 预 测 的 内 容 完 全 兑 现 ; 如 果 没 有 特 定 条 件 下 的 安 全 港, 发 行 人 就 不 敢 自 愿 披 露 这 样 的 信 息, 美 国 立 法 对 此 也 提 供 了 有 益 的 参 考, 其 私 人 证 券 诉 讼 改 革 法 和 SEC175 规 则 就 为 这 种 自 愿 信 息 披 露 提 供 安 全 港, 规 定 发 行 人 只 要 满 足 善 意 和 合 理 基 础 的 条 件, 即 使 其 披 露 的 预 测 与 最 终 事 实 不 符, 发 行 人 也 不 承 担 证 券 欺 诈 的 责 任 实 际 上, 我 国 已 经 进 行 了 建 立 以 预 测 性 信 息 为 主 的 私 募 自 愿 信 息 披 露 制 度 的 尝 试, 证 监 会 制 定 的 上 市 公 司 非 公 开 发 行 股 票 实 施 细 则 第 二 十 一 条 第 三 款 规 定 : 上 市 公 司 保 荐 人 对 非 公 开 发 行 股 票 进 行 推 介 或 者 向 特 定 对 象 提 供 投 资 价 值 研 究 报 告 的, 性 质 上 是 自 愿 的 并 且 规 定, 自 愿 信 息 披 露 不 得 采 用 任 何 公 开 方 式, 且 不 得 早 于 上 市 公 司 董 事 会 关 于 非 公 开 发 行 股 票 的 决 议 公 告 之 日 但 这 个 规 定 只 适 用 于 上 市 公 司 的 非 公 开 发 行 从 保 护 投 资 者 的 需 要 来 看, 我 国 应 该 在 整 个 私 募 甚 至 整 个 证 券 发 行 领 域 都 实 行 自 愿 性 信 息 披 露 与 强 制 性 信 息 披 露 并 举 的 制 度, 并 为 发 行 人 进 行 自 愿 性 信 息 披 露 提 供 安 全 港 因 为 私 募 发 行 人 的 自 愿 性 信 息 披 露 会 对 投 资 者 形 成 引 导, 如 果 法 律 上 对 自 愿 性 信 息 披 露 没 有 任 何 约 束, 势 必 会 给 投 资 者 带 来 风 险 因 此, 对 于 自 愿 信 息 披 露 的 监 管 应 当 在 鼓 励 披 露 降 低 成 本 的 同 时, 立 法 的 内 容 必 须 有 对 发 行 人 非 基 于 善 意 合 理 基 础 而 进 行 的 自 愿 信 息 披 露 予 以 惩 处 的 规 定 23 参 见 : Private Securities Litigation Reform Act of Section 102(a)(c)(1)(A). 24 参 见 : Section 27A(b)(1) in Securities Act of 1933 and Section 21E(b)(1) in Securities Exchange Act of

18 律 所 人 文 GRANDWAY COMMUNITY 和 自 己 赛 跑 的 人 记 第 一 次 铁 人 三 项 比 赛 The Man Who Competing With Himself The First Ironman Triathion 文 / 张 明 律 师 赛 前 我 从 来 没 想 过 要 参 加 铁 人 三 项 比 赛, 我 觉 得 这 项 运 动 离 我 很 远 今 年 7 月 初 我 的 朋 友 张 泽 浩 说 想 报 北 京 国 际 铁 人 三 项 赛, 怂 恿 我 也 报 名, 说 这 样 训 练 可 以 搭 个 伴, 互 相 激 励 一 下, 我 想 了 一 下 就 同 意 了, 然 后 把 我 们 律 所 的 帅 小 伙 夏 吉 海 律 师 也 拉 了 进 来 标 准 奥 运 距 离 的 铁 人 三 项 比 赛, 是 1500 米 游 泳 +40km 自 行 车 +10km 跑 步, 依 次 的 关 门 时 间 是 最 后 一 名 运 动 员 下 水 后 的 1 小 时 3 小 时 5 小 时 对 此 可 以 简 单 的 理 解 为 游 泳 最 多 游 1 小 时, 骑 车 和 跑 步 则 各 最 多 2 小 时, 否 则 就 被 淘 汰, 或 者 没 有 成 绩 对 于 像 我 这 样 的 菜 鸟 选 手 来 说, 一 切 的 努 力 都 仅 仅 是 为 了 : 不 被 关 门 在 接 下 来 的 两 个 多 月 里, 在 出 差 时 段 和 北 京 空 气 较 差 时 段 的 夹 缝 中, 我 断 断 续 续 进 行 着 训 练, 游 泳 逐 渐 从 58 分 钟 游 1500 米, 提 高 到 60 分 钟 游 2000 米, 这 让 我 对 最 担 心 的 游 泳 项 目 心 里 有 了 点 底, 自 行 车 和 跑 步 也 时 断 时 续 的 进 行 着 17

19 报 名 的 时 候 总 觉 得 离 比 赛 还 有 两 个 多 月, 有 的 是 时 间 训 练, 但 转 眼 间 就 到 了 9 月, 运 动 员 名 单 发 布 了, 张 泽 浩 68 号, 我 100 号, 夏 海 子 律 师 210 号 夏 律 师 问 我 : 这 号 码 是 按 实 力 排 序 的 吗?, 我 说 不 是, 是 按 年 龄 排 序 的, 夏 律 师 说 我 靠 那 特 么 比 按 实 力 排 序 还 伤 心 不 过 参 加 奥 运 距 离 的 男 子 总 人 数 是 887 号, 女 子 还 有 几 百 号, 我 们 应 该 还 算 是 参 赛 选 手 中 比 较 年 轻 的 赛 前 两 周 我 都 在 断 续 出 差, 没 办 法 按 计 划 训 练, 而 且 北 京 早 晚 的 气 温 已 经 只 有 十 七 八 度 了, 对 在 自 然 水 域 里 进 行 的 游 泳 比 赛 影 响 较 大, 这 些 都 让 我 对 即 将 开 始 的 比 赛 忧 心 忡 忡 9 月 13 日 周 六 周 六 是 铁 三 半 程 比 赛 日, 也 是 我 们 奥 运 距 离 运 动 员 入 场 开 会 和 放 车 的 日 子, 我 从 朝 阳 区 骑 行 40 公 里 来 到 丰 台 区 园 博 园, 在 丽 维 赛 德 酒 店 开 运 动 员 会 议 酒 店 允 许 自 行 车 随 便 推 入, 并 且 有 专 门 挂 车 的 架 子, 豪 华 酒 店 的 大 堂 里 来 来 去 去 都 是 推 着 自 行 车 的 人, 这 种 场 景 也 是 挺 奇 异 的 组 委 会 的 组 织 工 作 做 得 井 然 有 序, 每 一 个 细 节 都 告 诉 我 这 是 一 场 被 认 真 对 待 的 比 赛, 有 专 门 贴 在 自 行 车 上 的 号 码, 贴 在 头 盔 上 的 号 码, 跑 步 用 的 号 码, 游 泳 还 得 在 手 臂 上 用 贴 纸 贴 上 自 己 的 号 码, 如 果 不 小 心 洗 掉 了 第 二 天 下 水 前 要 拿 记 号 笔 补 上 给 我 上 臂 贴 贴 纸 的 小 姑 娘 说 : 哇!100 号,100 号 是 我 贴 的 耶! 值 得 纪 念!, 我 一 边 微 笑 着 说 谢 谢 一 边 心 里 想 : 到 时 候 100 号 不 能 完 赛 才 丢 人 呢 运 动 员 会 议 主 要 讲 了 赛 道 信 息 和 注 意 事 项, 游 泳 赛 道 就 在 园 博 园 的 园 博 湖 里, 从 浮 桥 下 水, 用 浮 标 标 出 了 1500 米 的 泳 道 ; 出 水 后 光 脚 跑 680 米 的 热 身 跑 到 换 项 区 取 车, 这 个 热 身 跑 是 根 据 美 国 逃 离 恶 魔 岛 铁 人 三 项 赛 的 要 求 设 置 的, 因 为 本 次 比 赛 也 是 逃 离 恶 魔 岛 比 赛 的 选 拔 赛 光 脚 跑 进 换 项 区 完 成 换 项 就 可 以 开 始 骑 行, 骑 行 的 要 求 是 必 须 带 头 盔, 头 盔 上 和 车 上 都 必 须 有 裁 判 可 以 明 确 观 察 到 的 号 码, 在 换 项 区 内 不 得 骑 行, 必 须 推 车 跑 到 上 车 线 以 外 才 能 上 车, 否 则 都 罚 时 自 行 车 赛 道 从 园 内 出 发, 一 直 到 千 灵 山 景 区 门 口, 据 说 17-21KM 赛 段 较 陡 主 办 方 说 : 赛 道 已 经 进 行 了 良 好 的 封 闭, 我 们 保 证 不 会 有 成 群 的 动 物 出 现 在 赛 道 上, 但 偶 尔 出 现 的 狗 猫 和 家 禽 仍 难 以 避 免, 大 家 要 精 神 高 度 集 中, 注 意 安 全 完 成 自 行 车 比 赛 后 进 行 第 二 次 换 项, 开 始 跑 步, 跑 步 赛 道 全 程 在 园 博 园 里, 这 个 相 对 简 单 一 些, 把 自 己 的 跑 步 号 码 正 面 向 前 带 上 即 可 开 运 动 员 会 议 的 时 候 我 们 遇 到 了 猫 同 学, 猫 同 学 是 个 姑 娘, 之 前 已 经 参 加 过 铁 三 的 比 赛, 她 之 前 在 微 信 上 给 我 们 提 供 了 很 多 很 好 的 细 节 建 议, 让 我 们 三 个 菜 鸟 男 从 对 比 赛 完 全 没 谱 变 18

20 得 略 有 了 一 点 谱 组 委 会 要 求 准 备 的 东 西 中 有 一 样 是 : 冠 军 获 奖 感 言, 但 我 没 准 备, 我 宣 称 的 理 由 是 我 口 才 好, 得 了 冠 军 直 接 上 去 说 也 没 问 题, 而 实 际 上 的 理 由, 你 们 都 懂 的 开 完 会 就 去 换 项 区 放 车, 换 项 区 在 一 座 大 桥 的 下 面, 用 围 栏 围 了 起 来, 里 面 的 车 还 稀 稀 拉 拉, 我 们 都 有 点 担 心 车 子 在 这 里 放 一 晚 上 会 不 会 丢, 但 看 了 一 圈 就 放 心 了, 这 么 多 好 车 呢, 闪 电 sw 都 是 一 堆, 这 些 自 行 车 每 辆 单 价 都 能 过 十 万, 如 果 我 的 两 千 五 的 车 被 偷 就 说 明 小 偷 太 没 眼 光 了 踩 场 完 事 就 各 回 各 家, 坐 等 第 二 天 的 比 赛 我 另 一 个 参 加 半 程 比 赛 的 朋 友 告 诉 我 水 温 不 太 冷, 还 可 以 接 受, 让 我 心 里 稍 微 踏 实 了 一 些, 最 后 这 个 朋 友 获 得 了 半 程 女 子 组 第 5 名, 中 国 人 里 的 第 2 名, 简 直 酷 炫 9 月 14 日 星 期 天 由 于 比 赛 将 在 七 点 半 正 式 开 始, 所 以 我 三 点 半 就 起 床 了, 心 里 想, 这 跟 登 雪 山 冲 顶 一 样 苦 啊, 凌 晨 就 要 起 床, 还 得 分 配 好 体 力, 看 来 运 动 总 是 相 通 的 我 的 小 狗 看 我 起 来 也 跟 着 起 来 了, 然 后 睡 眼 惺 忪 的 跟 着 我 转 了 几 圈 也 不 明 白 我 要 干 啥, 他 就 又 钻 回 窝 里 去 睡 了 我 在 家 煮 了 一 碗 泡 面 一 个 鸡 蛋, 吃 了 两 块 蛋 糕, 又 吃 了 两 管 能 量 胶, 我 平 时 吃 早 饭 总 不 认 真, 但 今 天 认 真, 是 因 为 我 不 在 乎 输 赢, 我 只 担 心 水 温 四 点 半 出 门, 打 车 去 接 张 泽 浩 和 王 璐, 王 璐 是 我 们 今 天 的 后 援, 大 清 早 的 跟 我 们 去 现 场, 帮 我 们 前 后 打 点, 不 叫 苦 不 叫 累, 真 是 好 姑 娘 夏 律 师 和 他 媳 妇 也 打 车 过 去, 我 们 在 三 号 门 碰 头 到 了 门 口 快 六 点, 我 们 还 要 再 去 换 项 区 最 后 一 次 检 查 和 整 理 装 备, 比 如 把 鞋 和 头 盔 都 按 顺 手 的 方 向 放 在 地 上 以 便 能 更 快 的 拿 取 然 后 脱 下 外 套, 只 穿 铁 三 服 开 始 沿 湖 边 去 游 泳 出 发 点 这 时 候 的 气 温 只 有 15 度, 我 不 得 不 尽 快 热 身 来 抵 抗 寒 冷 在 游 泳 出 发 点, 每 个 人 都 19

21 领 到 了 自 己 的 腕 带, 腕 带 上 有 计 时 芯 片, 过 每 一 个 节 点 时 都 会 被 扫 描, 把 腕 带 挂 在 脚 踝 就 可 以 了 七 点 半, 专 业 组 的 男 女 世 界 冠 军 们 下 水 了, 他 们 的 下 水 引 来 一 阵 惊 叹, 他 们 用 优 美 的 姿 势 甩 开 臂 膀 在 水 里 劈 波 斩 浪, 分 分 钟 就 从 我 们 的 眼 前 消 失 了 接 下 来 是 按 年 龄 排 序 的 第 一 组, 因 为 岁 和 岁 组 人 都 较 少, 因 此 组 委 会 把 他 们 和 我 们 岁 组 合 并 作 为 第 一 组, 戴 白 色 泳 帽, 后 面 的 按 年 龄 依 次 分 组, 并 有 各 自 的 泳 帽 颜 色 轮 到 我 们 下 水 时, 是 按 10 人 一 排,10 秒 为 间 隔 出 发, 据 观 赛 的 王 璐 说, 所 有 运 动 员 全 部 下 水 花 了 30 分 钟 水 温 还 是 挺 凉 的, 比 我 游 过 的 所 有 泳 池 都 凉, 但 相 对 于 气 温 来 说 就 已 经 不 错 了 由 于 水 里 运 动 员 的 密 度 太 大, 难 免 要 扒 着 别 人 的 肩 膀 前 进, 或 者 被 别 人 踢 到 头 部 之 类 的, 肉 搏 本 来 就 是 铁 三 的 一 个 亮 点 我 和 张 泽 浩 同 时 下 水, 但 几 十 秒 后 我 们 就 在 各 自 的 肉 搏 中 遗 失 了 对 方, 一 直 到 完 赛 才 见 到 我 的 游 泳 水 平 属 于 入 门 级, 大 多 数 时 候 是 被 别 人 超 过, 到 后 半 程 居 然 也 少 量 的 超 过 了 一 些 人 在 野 外 水 域 游 泳, 如 果 能 控 制 好 前 进 方 向, 那 么 比 泳 池 更 惬 意, 因 为 只 有 一 个 目 标, 不 用 掉 头, 往 前 冲 就 行 了 我 用 蛙 泳 + 不 标 准 的 自 由 泳 + 不 标 准 的 仰 泳 轮 换 着 进 行, 尽 量 不 过 多 发 力, 因 为 我 知 道 我 的 正 常 速 度 是 肯 定 不 会 被 关 门 的, 而 如 果 我 过 于 发 力, 在 游 泳 环 节 也 快 不 了 几 分 钟, 却 损 失 了 本 来 该 分 配 给 后 面 项 目 的 体 能 我 越 游 越 放 松, 身 体 也 适 应 了 水 温, 天 上 八 爪 鱼 航 拍 机 飞 来 飞 去, 我 简 直 想 对 着 航 拍 机 挥 挥 手 说 辛 苦 了, 我 的 头 埋 在 水 里, 除 了 我 自 己 划 水 的 声 音, 听 不 到 别 的 声 音, 水 也 没 有 能 20

22 见 度, 睁 开 眼 睛 什 么 也 看 不 见, 仿 佛 世 界 变 得 安 静 和 从 容, 虽 然 不 停 的 被 人 超 过, 但 我 真 的 很 享 受 这 次 比 赛 游 到 最 后 300 米, 很 多 身 边 的 人 都 开 始 冲 刺, 我 想 想 还 是 算 了, 毕 竟 我 的 体 能 就 那 么 多, 合 理 分 配, 安 全 完 赛 才 是 目 标 出 水 了, 志 愿 者 站 在 斜 坡 上 拉 我 们 上 来, 然 后 开 始 我 光 脚 完 成 680 米 的 热 身 跑, 风 吹 着 我 湿 漉 漉 的 身 体, 很 冷, 但 这 种 冷 并 不 太 被 自 己 注 意, 一 心 只 想 着 赶 紧 跑 过 去 开 始 自 行 车 项 目, 路 边 观 赛 的 王 璐 给 我 招 手 说 加 油, 我 心 里 一 阵 欣 慰 : 游 泳 完 成 了, 看 来 完 成 全 程 比 赛 是 有 希 望 的 事 实 证 明, 热 身 跑 的 设 置 非 常 合 理, 跑 完 680 米, 身 体 开 始 微 微 回 暖, 腿 部 不 再 那 么 紧 张, 我 在 换 项 区 里 从 容 的 吃 下 两 管 能 量 胶, 喝 半 瓶 水, 带 上 头 盔, 穿 上 跑 鞋, 推 着 车 跑 过 上 车 线, 开 始 我 相 对 熟 悉 的 自 行 车 项 目 赛 道 路 况 非 常 好, 所 有 的 路 段 都 全 封 闭, 沿 途 有 大 量 的 人 围 观, 我 的 100 号 再 次 成 为 关 注 的 焦 点, 好 多 人 都 对 我 喊 : 100 号! 好 号 码! 加 油 啊! 在 北 京 可 不 容 易 有 这 样 完 全 不 用 担 心 汽 车 的 骑 行 机 会, 我 告 诉 自 己 要 好 好 珍 惜 我 刚 骑 到 8.5 公 里 处, 就 看 见 专 业 组 的 第 一 名 已 经 迎 面 回 来 了, 也 就 是 说, 他 领 先 了 我 23 公 里, 他 们 无 论 男 女, 无 论 是 身 材, 动 作 还 是 装 备, 都 美 得 无 可 挑 剔, 能 和 这 些 世 界 冠 军 一 起 比 赛, 本 身 就 是 超 值 的 我 继 续 按 我 的 节 奏 骑, 前 30 公 里 完 全 没 有 压 力, 哪 怕 一 些 有 人 推 车 的 路 段, 我 都 能 顺 利 骑 过 去 虽 然 我 用 的 是 山 地 车, 轮 胎 宽 度 和 车 身 风 阻 都 比 公 路 赛 车 要 大 一 些, 但 我 没 有 在 意 从 我 身 边 呼 呼 而 过 的 弯 把 公 路 赛 车, 一 直 努 力 保 持 着 心 态 的 平 静 所 谓 的 公 里 上 坡 路 段, 其 实 难 度 并 不 大, 对 于 任 何 骑 行 山 地 车 的 朋 友 来 说, 都 只 不 过 是 一 段 普 通 的 上 坡 路 段 而 已 但 半 程 的 时 候, 我 的 水 喝 完 了, 我 不 想 在 没 有 水 的 情 况 下 硬 吃 粘 稠 的 能 量 胶, 所 以 决 定 直 接 完 成 自 行 车 比 赛 再 补 给, 这 是 一 个 错 误 的 决 定 到 了 21

23 30 公 里 处, 体 能 断 档 的 情 况 出 现 了, 腿 部 开 始 乏 力, 手 和 脚 都 开 始 发 冷, 最 后 8 公 里 回 到 大 路 上, 可 以 发 力 冲 刺 的 时 候, 我 却 已 经 冲 不 起 来, 只 能 用 的 时 速 磨 回 换 项 区 回 到 换 项 区, 挂 好 车, 先 不 管 不 顾 的 吃 了 三 包 能 量 胶, 从 来 没 觉 得 能 量 胶 这 么 好 吃! 然 后 整 整 喝 了 一 瓶 脉 动, 又 站 着 活 动 了 一 下 腿 部, 这 才 挂 上 我 的 100 号, 开 始 进 入 最 后 的 跑 步 赛 段 由 于 猫 同 学 之 前 提 醒 过 我 们, 所 以 我 对 跑 步 第 1 公 里 时 腿 部 各 种 僵 硬 难 受 都 有 心 理 准 备, 我 采 取 跑 100 步, 走 50 步, 然 后 跑 200 步, 走 75 步, 再 跑 300 步, 走 50 步 的 方 式 来 调 整 心 率 和 腿 部 肌 肉, 基 本 上 第 2 公 里 开 始, 我 就 找 回 了 正 常 跑 步 的 感 觉 一 路 上 志 愿 者 们 辛 勤 的 给 我 们 递 水 和 指 路, 前 两 个 补 给 点 是 白 水, 后 三 个 补 给 点 是 佳 得 乐, 我 也 不 理 解 这 样 安 排 的 原 因, 反 正 有 水 喝 总 是 好 的 三 公 里 处 一 个 女 志 愿 者 一 边 跳 舞 一 边 给 我 们 加 油, 真 诚 的 笑 容 让 我 觉 得 力 量 倍 增 园 博 园 景 色 秀 丽, 沿 途 花 团 锦 簇, 溪 流 蜿 蜒, 加 上 14 号 的 空 气 质 量 也 是 上 佳, 所 以 跑 步 过 程 完 全 成 了 一 种 享 受 听 说 之 前 选 赛 道 的 时 候, 国 际 铁 三 协 会 的 大 佬 们 都 夸 这 里 是 最 美 铁 三 赛 道, 我 是 第 一 次 参 赛, 是 否 最 美 无 法 判 断, 但 并 非 我 自 夸, 跑 到 9 公 里 的 时 候, 我 真 的 有 点 遗 憾 这 么 漂 亮 的 赛 道 就 要 结 束 了, 要 是 再 来 几 公 里 该 多 好 临 近 终 点 的 区 域 叫 锦 绣 谷, 这 个 名 字 对 魔 兽 玩 家 来 说 也 有 点 特 殊 的 意 义, 绕 出 锦 绣 谷, 就 到 了 三 号 门, 人 声 鼎 沸 的 终 点 在 等 我 了, 我 鼓 足 力 气 开 始 冲 刺, 终 点 两 旁 的 观 众 也 在 大 声 加 油, 但 踩 着 红 毯 冲 过 终 点 的 一 瞬 间 并 没 有 留 下 特 别 深 刻 的 印 象, 我 就 这 样 完 成 了 我 的 第 一 次 铁 三 比 赛, 冲 过 终 点 后, 听 到 DJ 叫 我 的 名 字 和 号 码, 然 后 一 群 人 冲 上 来 给 我 挂 上 奖 牌, 挂 上 腕 带, 一 种 艰 苦 之 后 的 满 足 感 猛 然 袭 上 心 头, 那 些 训 练 没 有 白 费, 我 的 身 体 经 受 住 了 考 验, 22

24 有 点 自 己 为 自 己 感 动 的 意 思, 如 果 不 是 王 璐 已 经 拿 着 手 机 要 给 我 拍 照, 我 真 想 让 眼 泪 流 出 来 放 肆 一 会 儿 真 的 很 艰 难, 真 的 很 辛 苦, 但 我 做 到 了 我 从 来 没 想 到 自 己 能 做 到 的 事 情 比 赛 完 后 有 庆 功 party 自 助 餐 和 赛 后 按 摩, 我 吃 了 一 堆 蔬 菜, 用 时 3 小 时 8 分 钟 完 赛 的 张 泽 浩 则 吃 了 一 堆 大 虾, 我 终 于 知 道 我 为 啥 老 也 长 不 出 来 脂 肪 了 美 女 猫 同 学 用 时 3 小 时 30 分 钟 完 赛, 过 了 一 会 儿 夏 律 师 也 顺 利 完 赛 了, 他 由 于 出 差 太 多, 比 我 训 练 的 时 间 还 要 少, 而 且 比 赛 中 遭 遇 了 多 车 追 尾, 车 辆 损 坏, 在 简 单 修 了 一 下 之 后 继 续 坚 持 完 赛, 可 敬 可 佩! 我 最 后 的 成 绩 是 3 小 时 58 分 19 秒, 其 中 游 泳 44 分 54 秒, 骑 行 1 小 时 50 分, 跑 步 1 小 时 11 分 57 秒, 两 次 换 项 加 在 一 起 约 11 分 钟 对 于 以 5 小 时 关 门 时 间 内 完 赛 为 目 标 的 我 来 说, 简 直 不 能 更 满 意 了 明 年, 还 得 再 来 注 : 本 文 来 自 本 所 张 明 律 师 参 加 铁 人 三 项 比 赛 的 照 片 和 心 得 体 会 下 期 周 刊 将 和 大 家 分 享 夏 吉 海 律 师 参 加 铁 人 三 项 的 赛 后 记 录 23