1-2 法學知識 二 法學緒論 二 形式意義 憲法第 170 條 本憲法所稱之法律 謂經立法院通過 總統公 布之法律 1. 立法院通過 法律需經立法院制定法律的程序即提案 審查 討論及 三讀會之決議等程序 方可稱之為法律 憲法第 72 條 立法院法律案通過後 移送總統及行政院 2. 總統公布 總統應

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1 1 chapter 2 法律的基本概念 chapter 第 一 法學 法系與法源 章 3 chapter 法律的分類 1 CHAPTER 法律的基本概念 本章學習重點 1. 法律體系 2. 憲法 法律 命令區別 3. 法律制定 公布 修正 廢止 4. 法律與其他社會現象 第 一 節 法律體系 一 法律 一 法律之意義 從人類第一部法典係漢摩拉比法典 至現代民主社會 法律是 經過一定的制定程序 以國家權力而強制實行的人類社會生活 規範 就形式言 法律須經一定機關依一定的程序制定 且須 有條文及定名 僅道德或宗教上的誡命並不屬之 例如十誡 孝順 手足之情等 就實質言 法律為人類社會生活的規範 其規範包括行為規範 組織規範 裁判規範 同時亦是強制實 行的規範 換言之法律是以國家權力強制實行的各種規範 而 現行有效之法規範又稱為實證法 法律有廣義與狹義 廣義之 法律係指制定法與非制定法 狹義之法律指制定法 制定法有 憲法 法律 命令 非制定法有判例 學說 法理 習慣 解釋 1-1 書冊1.indb 1

2 1-2 法學知識 二 法學緒論 二 形式意義 憲法第 170 條 本憲法所稱之法律 謂經立法院通過 總統公 布之法律 1. 立法院通過 法律需經立法院制定法律的程序即提案 審查 討論及 三讀會之決議等程序 方可稱之為法律 憲法第 72 條 立法院法律案通過後 移送總統及行政院 2. 總統公布 總統應於收到後十日內公布之 故總統公布後法律方生效 憲法第 57 條受憲法增修條文第 3 條第 2 項凍結 中央法規標準法第 2 條 法律得定名為法 律 條例或通則 凡法律所規定的事項 含有一般性 普遍性 (1) 法 或基本性者 均得定名為法 現在所有法律中 定名為法者佔最多數 如民法 刑法 公司法 等 如教育基本法為法律位階 律 含有正刑定罪之義 多屬軍事性質之罪 (2) 律 3. 法律之名稱 刑 較為嚴峻 現已不多用 如已經廢止之 戰 時軍律 一般就法律已規定事項而為特別規定者 或暫 (3) 條例 時規定 或為補充規定 或就特殊事項規定者 得定名為條例 如臺灣地區與大陸地區人民關 係條例 電子遊戲場業管理條例 凡法律所規定的事項 僅為原則性或共同性 (4) 通則 的 尚須根據這種法律 以分別制定個別法規 者 得定名為通則 如地方稅法通則 1. 我國現行法規中之 教育基本法 其性質或定位為 93 普 A 憲法位階 B 法律位階 C 法規命令位階 D 自治條例位階 答 1.B 書冊1.indb 2

3 1. (1) (2) chapter 2 chapter 3 chapter

4 1-4 法學知識 二 法學緒論 1. 法律的內容 除非為因應新的社會情勢 否則不可予 以廢止或變更 此稱為法律的 A 安定性 B 普遍性 C 強制性 D 相對性 2. 依 據 中 央 法 規 標 準 法 規 定 就 法 律 之 名 稱 除 了 法 與 律 外 尚可定名為 ①條例②細則③通 則④準則⑤辦法 A ② ⑤ B ① ③ C ① ② ⑤ D ④ ⑤ 答 1.A 2.B 二 命令 一 命令之意義 乃行政機關依據法律授權或本於職權所為之公的意思表示 從 而對行政客體發生強制力 拘束力之抽象行政行為 二 命令之種類 即以命令之形式所發布之命令 並無像法律一樣的條文 單純命令 如公文程式條例規定有三種 任免令 指令 訓令 依 形 學理上又稱委任立法 即法律授權行政機關 就一般事 式 項而為規定 法條之形式所發布之命令 有法律一樣的 分 類 規定或制定程序 只是單純的對於某種事件的宣告或指 示 一般行政機關內部上級對下級之職務命令即是 例 條文規定 視同法律 其抽象而對外於人民發生強行和 法規命令 拘束的效力 中央法規標準法所稱之命令即是此種 第 3 條規定有七種 即規程 規則 細則 綱要 辦法 準則或標準 行政機關所訂定之法規命令 若逾越法律 授權範圍者 其效力違法而無效 書冊1.indb 4

5 chapter 2 chapter 3 chapter

6 1-6 法學知識 二 法學緒論 3. 細則 4. 辦法 關於法規之實行或補充事項屬之 亦即 施行細則 例如證 各機關就法規特定範圍內 為詳細的規 券交易法施行細則 定者稱細則 辦事細則 關於規定辦理事務之方法 時限或權責 實施辦法 處理 者屬之 亦即各機關執行法令時所指示 辦法 或訂定的方法 5. 綱要 關於規定事件之原則或要項者屬之 亦 計劃綱要 組織 即各機關處理業務為提綱挈領或大體概 綱要 要的規定者 6. 標準 關於規定一定程度 規格或條件者屬之 審核標準 估價 亦即各機關就某種業務確立尺度者稱標 標準 準 7. 準則 關於規定作為之準據範式或程序者屬之 編製準則 測量 亦即各機關就某種業務 明定準繩者 準則 1. 國家驟遇緊急事變而國會叉在閉會期間 由國家元首 發布以代替法律之命令 是為下列何者 93初經 A 單純命令 B 委任命令 C 法規命令 D 緊急命令 2. 下列何者不是中央法規標準法第2條所稱之法律 95司三三 A 貪污治罪條例 B 公寓大廈管理條例 C 兩性工作平等法 D 證券交易法施行細則 答 1.D 2.D 三 命令與法律之區別 命令與法律的區別 有以下幾點不同 書冊1.indb 6

7 區別項目 法 律 命 令 立法機關 任何有其職權的機關 制定程序 提案審議討論三讀通過 無一制定程序 公布程序 名稱總類 除由總統發布之命令外 多不 相關部會首長副署 須經左述繁複過程 法 律 條例 通則 規 程 規 則 細 則 辦 法 綱 要 標準 準則 憲法或法律明文規定者 有關 憲法或法律明文規定 應以法 人民權利義務者 關於國家各 律定之者 不得以命令定之 組織者及其他重要事項 效力不同 效力較強 效力較弱 chapter 3 1. 法律與命令二者常被合稱為 法令 同對人民之權利 義務有拘束力 但二者概念上並不相同 以下敘述 何者為非 92初 法律的分類 chapter 2 法學 法系與法 源 規定事項 由總統公布且經行政院院長及 法律的基本 概念 制定機關 chapter 1 A 法律須由立法機關制定之 B 命令係由行政機關訂定 C 命令須經立法院三讀通過 D 條例 通則並非命令 答 1.C 四 命令與憲法或法律牴觸之確認程序 憲法為規範國家基本組織及國家與人民相互間基本權利義務之根本大 法 依據 法律位階理論 最高的規範為憲法 其次為法律 再者為 命令 1-7 書冊1.indb 7

8 1-8 法學知識 二 法學緒論 第 171 條前段規定 法律與憲法牴觸者無效 第 172 條則明定 命令與憲法牴觸者無效 換言之 下層法規範牴觸上層法規範的 法效果為無效 此之謂 法律之位階性 至於其應透過何種法定程 序以確認之 分別說明 一 在法律有無牴觸憲法部分 憲法第 171 條後段規定 法律與 憲法有無牴觸發生疑義時 由司法院解釋之 故立法機關通 過的法律 得被司法機關宣告無效 是基於憲法賦予司法機關 的權限 例如司法院有審查省自治法是否違憲之權 是為司法 監督 其程序規定如次 1. 依司法院大法官審理案件法第 8 條之規定 聲請解釋憲法應以聲請書敘明事由向司法院為之 2. 依前法第 9 條規定 聲請解釋機關有上級機關者 其聲請應經由上級機 關層轉 上級機關對於不合規定者不得為之轉請 其應依職權 予以解決者亦同 3. 依前法第 11 條之規定關於提會討論之解 釋案件 應先由會決定原則 推大法官起草解釋文 會前印送 全體大法官 再提會討論後表決之 二 在命令與憲法或法律有無牴觸者方面 其確認程序可依三個方 面來說明 1. 上級機關認為下級機關所發布之命令有違憲或違法時 可本 於其監督權 撤銷該命令 宣布其為無效 2. 憲法第78條 司法院解釋憲法 並有統一解釋法律及命令 之權 故當法條文文義不明時 應聲請由司法院進行解 釋 3. 中央標準法第7條之規定 立法院得對於各機關依其法定職 權或法律授權訂定之命令加以審查 行政機關依法律授權或 依職權訂定之命令 發布後並應送立法院備查 1. 立法機關通過的法律 得被司法機關宣告無效 是基 於 93高53 90高53 A 司法機關的民意基礎 B 多數決原則使然 C 司法獨立 D 憲法賦予司法機關的權限 答 1.D 書冊1.indb 8

9 2. 依憲法第78條規定 下列何者有解釋憲法之職權 A 監察院 B 總統 C 各級法院 D 司法院 答 2.D 第 二 節 依法行政 法律的基本 概念 95普 93普20 91普18 chapter 1 chapter 2 在民主法治國家 行政機關必須依據法律之規定而行使其行政權 稱 其內涵包括兩項原則應遵循之 係指行政機關的行為不得違背法律 國家之內由政府各 機關所制定的一切規範中 應有層次分明的位階關係 法律優位原則 消極依法行政 法學 法系與法 源 為依法行政原則 例如主管機關對於違法傾倒垃圾者 應依法處罰 下級規範不得牴觸上級規範 亦即下位規範不得牴觸 上位規範中央法規標準法第 11 條 牴觸者無效 憲法在法律之上 法律在命令之上 命令牴觸法律者 chapter 3 無效 法律優位原則源於主權在民原則 作為 亦即限制人民之自由 權利 應以法律為之憲 法第 23 條 關於人民之權利 義務事項 國家各機 法律保留原則 積極依法行政 法律的分類 係指行政機關僅於法律有明文規定或授權時 始能有所 關之組織事項 應以法律定之中央法規標準法第 5 條 應以法律明文規定之事項 不得以命令定之中 央法規標準法第 6 條 憲法上之法律保留原則不僅 規範國家與人民之關係 亦涉及行政 立法兩權 例 如徵收人民稅捐 警察執行臨檢勤務之規範依據 應 以法律定之 1-9 書冊1.indb 9

10 1-10 法學知識 二 法學緒論 1. 國家之內由政府各機關所制定的一切規範中 應有 層次分明的位階關係下級規範不得牴觸上級規範 此 即 94高45 91高62 A 比例原則 B 法律保留原則 C 法律優位原則 D 信賴保護原則 答 1.C 第 三 節 法律之制定 公布 施行 修正與廢止 一 法律之制定 一 制定之機關 憲法第 62 條規定 立法院為國家最高立法機關 由人民選舉 的立法委員組織之 代表人民行使立法權 憲法第 63 條規定 立法院有議決法律案 預算案 戒嚴案 大赦案 宣戰案 媾和案 條約案及國家其他重要事項之權 憲法第 170 條規 立法院 定 本憲法所稱之法律 謂經立法院通過 總統公布之法律 又中央法規標準法第 4 條規定 法律應經立法院通過 總統公 布 據此可知 法律均須經立法院制定通過 其他機關均無 制定法律之權 除每屆立法委員任期屆滿時 除預決 算案 及人民請願案外 尚未議決之議案 下屆不予繼續審議立法 院職權行使法第 13 條 憲法第 17 條規定 人民有創制及複決之權 憲法第 136 條亦 一般人民 規定 創制 複決兩權之行使 以法律定之 惟我國現尚無創 複二權行使之法律 依憲法第 27 條第 2 項規定 國民大會的職權 俟全國有半數以 上之縣市曾經行使創制 複決兩項政權時 由國民大會制定辦 法並行使之 國民大會 國民大會依據動員戡亂時期臨時條款的規定 制定 國民大會 創制 複決行使辦法 依該辦法的規定 國民大會對於中央 法律有創制權及複決權 其所制定的立法原則 仍須咨請總統 移送立法院完成立法程序 書冊1.indb 10

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